Нотариат. Курс лекций

свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств. Нотариус в правовой системе и нотариальные, как и иные письменные документы не играют той роли, какая отведена им в странах латинского нотариата. Поэтому любые письменные документы в гражданском процессе стран общего права могут быть опровергнуты с помощью свидетелей.

Основная группа профессиональных юристов в США — это адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в отношении копий, подписей, свидетельских показаний под присягой и т. д. При этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций — в Англии. Так, в США организация и порядок деятельности нотариусов регулируются законодательством штатов. Как правило, нотариальные функции выполняют две категории лиц: нотариусы, назначаемые законодательными органами штата либо высшими должностными лицами штата, а также комиссионеры по вопросам установления факта.

1.2. История российского нотариата

Истоки нотариата и профессии нотариуса находят в древних цивилизациях Вавилона, Египта и Иудеи. Так, в Риме рабы, умевшие писать, вели записи (note), откуда и произошло слово нотариус». В частности, интересное и глубокое исследование об истории нотариата было проведено Н. Ляпидевским. Он подробно описал историю нотариата в эпоху Римской империи, период после ее крушения и средние века. История российского нотариата исследовалась в целой серии книг «Золотые страницы российского нотариата», издаваемой по инициативе Федеральной нотариальной палаты России (см. библиографию по нотариату в № 77—80). Нас же интересует более близкая история, которая оказала воздействие на развитие нотариата в России в XIX веке, прерванное затем событиями 1917 г. и восстановленное вновь в своем историческом развитии в 1993 г.

Нотариат в России до реформ Александра II. История развития нотариата в России во многом совпадает с историей развития правовой системы в нашей стране, изменением отношений и содержания гражданского оборота. Сама потребность в нотариате как особой функции и нотариусах, как носителях этой функции (независимо от их названия в конкретный исторический период) возникла и увеличивалась по мере развития торгового оборота, необходимости удостоверения различных юридически значимых обстоятельств в этой сфере. Первыми лицами, исполняющими нотариальные функции, были по свидетельству, площадные подьячие, которые в XVI веке специально на площадях занимались составлением различных письменных актов. Из этой группы писцов и развился со временем нотариат. В Москве в XVII веке на Ивановой площади в Кремле располагалась главная контора площадных подьячих, где оформлялись различные письменные акты. Акты писались всегда от первого лица, при этом с XV века в актах стал указываться его составитель — конкретный писец и присутствовавшие при составлении письменного акта свидетели. Площадные подьячие объединялись в артели с взаимной круговой порукой.

Согласно Соборного Уложения 1649 г. царя Алексея Михайловича Романова всякая «крепость» обязательно должна была заканчиваться подписью лица, ее дающего. При этом имелось разграничение полномочий между площадными подьячими, составлявшими письменные акты, и приказами (государственными учреждениями), которые фиксировали в специальных книгах купчие крепости. Только после этого крепости предъявлялись в Печатный приказ, где к ним прилагалась государственная печать.

Ряд определенных изменений в составление письменных актов и порядок придания им законной силы был внесен при Петре I и Екатерине II. По свидетельству А.М. Фемелиди, впервые понятие собственно нотариуса появилось в 1729 г., когда в вексельном уставе

11

впервые была упомянута должность публичного нотариуса. В 1781 г. появились по изданным в тот период правовым актам нотариусы для торговых сделок, а в 1831 г. — биржевые нотариусы.

К эпохе великих государственных и правовых реформ Александра II нотариат находился в следующем состоянии. По Своду законов Российской империи Николая I при палатах гражданского суда, а в уездах — при уездных судах, существовали особые «крепостные отделения» из крепостных писцов и надсмотрщиков, которым было поручено составление письменных актов. Составленный ими акт вносился в «докладную книгу», которая поступала на рассмотрение присутствия суда. Суд, удостоверившись в личности лиц, совершивших сделку, в праве продавца или залогодателя на отчуждение имущества и в отсутствии в условиях сделки противоречий законодательству, производил отметку на акте «совершить по закону»

и возвращал письменный акт надсмотрщику. Последний должен был дословно внести акт в крепостные книги. При этом крепостной порядок действовал только для актов об отчуждении недвижимых имуществ и крепостных людей, все же прочие акты совершались явочным порядком.

Нотариат России в период 1866—1917 гг. В период великих преобразований Александра II правовая система России приобрела качественно новое состояние. Был подвергнут реформе и институт нотариата, который также приспосабливался и изменялся под новые условия. Прежде всего, здесь надо отметить Учреждение судебных установлений от 20 ноября 1864 г., согласно ст. 11 которого было определено, что при судебных местах находятся наряду с канцелярией, судебными приставами, присяжными поверенными, кандидатами на должности по судебному ведомству и нотариусы. Кроме того, в ст. 420 Учреждения судебных установлений указывалось, что в столицах, губернских и уездных городах, а в случае надобности и в уездах состоят нотариусы, которые заведуют под наблюдением судебных мест совершением актов и другими действиями по нотариальной части на основании особого о них положения.

Положение о нотариальной части. Более полная и подробная регламентация нотариата была предусмотрена в Положении о нотариальной части от 14 апреля 1866 г., которому была суждена очень долгая жизнь. Данное положение регламентировало порядок нотариальной деятельности практически до октябрьских событий 1917 г., что показало его качество как правового акта и приспособленность к тогдашним социально-экономическим условиям, а также восприятие им передовых образцов регулирования нотариальной деятельности, в основном во Франции, Австрии и Баварии. Безусловно, в Положение о нотариальной части и после 1866 г. вносились отдельные изменения, однако его существо оставалось в основном неизменным. Однако данное Положение действовало не на территории всей России. Например, в губерниях и областях Сибири нотариальные функции выполняли должностные лица полиции.

Положение выполняло двойственные функции: с одной стороны, оно регулировало порядок назначения на должность нотариуса, его компетенцию, полномочия и ответственность, а с другой стороны — определяло сам порядок совершения отдельных нотариальных действий, то, что в настоящее время мы называем правилами нотариального производства.

Положение наделяло правом совершения нотариальных действий три категории лиц: нотариусов, старших нотариусов, а также мировых судей, городских судей, в уездных городах, включенных в состав земских участков — уездных членов окружного суда, если в данном городе, ином населенном пункте не было нотариуса. Количество нотариусов определяло Министерство юстиции России по согласованию с Министерствами финансов и внутренних дел.

Нотариусами могли быть:

1)только российские подданные;

2)совершеннолетние;

12

3)не опороченные судом или общественным приговором;

4)не занимающие никакой другой должности ни на государственной, ни на общественной службе.

Занятие должности нотариуса обуславливалось необходимостью внесения в Окружной суд денежного залога на случай возмещения убытков, причиненных его действиями, кроме того, впоследствии нотариус обязан был к залогу прибавлять часть платы за совершаемые им нотариальные действия. Если залог частично либо полностью расходовался на возмещение убытков от нотариальной деятельности конкретного нотариуса, то нотариус временно отстранялся Окружным судом от должности до пополнения залога. Взыскание залога полностью не освобождаю нотариуса от ответственности всем своим имуществом.

Должность нотариуса предоставлялась желающим занять ее после испытания претендента Председателем Окружного суда, Старшим нотариусом и Прокурором, которое заключалось в проверке умения правильно излагать акты, знаний правил нотариального делопроизводства и законов, необходимых для работы нотариуса. Нотариусы назначались и увольнялись с должности Старшим Председателем Судебной палаты по представлению Председателя Окружного суда.

Нотариусы рассматривались в качестве находящихся на государственной службе, однако они не получали оплаты от государства, а их деятельность обеспечивалась за счет взимания платы со стороны лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий (по терминологии Положения о нотариальной части — должностных действий). Плата взималась по добровольному соглашению обратившихся к нему лиц, а если такого соглашения не было, то по особой таксе, устанавливаемой Министерством юстиции по согласованию с Министерствами финансов и внутренних дел. Кроме того, нотариусы взимали казенные пошлины и сборы с актов, которые зачислялись сразу в бюджет.

Нотариусы могли исполнять свои обязанности только в пределax округа того суда, в ведомстве которого он состоял. Акты, совершенные нотариусами за пределами округа, силы нотариального акта не имели. При этом нотариусы были обязаны исполнять свою должность

вотношении всех обратившихся к нему лиц, независимо от места их жительства. По истечении каждого года работы нотариусы сдавали все документы в местный нотариальный архив, который велся Старшим нотариусом.

Старший нотариус имел особые полномочия:

1)во-первых, он заведовал нотариальным архивом, который учреждался при каждом Окружном суде, для хранения крепостных, запретительных и разрешительных книг, а также книг, реестров, актов, документов, печатей и подписей нотариусов и лиц, их замещающих;

2)во-вторых, Старший нотариус утверждал ряд определенных нотариальных актов — крепостных, связанных с отчуждением имущества;

3)в-третьих, совершал ряд других действий18. Надзор за исполнением нотариусами, старшими нотариусами их помощниками обязанностей осуществлялся в соответствии с правилами Учреждения судебных установлений. Нотариальные книги дела в любое время могли быть истребуемы Окружным судом или по его поручению — уездным судом, на территории действия которого работал нотариус. В тот же самый Окружной суд приносились жалобы на неправильные действия нотариусов и Старших нотариусов.

Правила совершения нотариальных действий по вышеуказанному Положению.

Интересны были правила совершения нотариальных действий. Так, акты, совершенные нотариусом, именовались нотариальными (или явочными), а утвержденные Старшим нотариусом — крепостными. Нотариус о совершении каждого акта, в котором его участие было обязательным, должен был сообщать Старшему нотариусу того судебного округа, в ведении которого находилось соответствующее недвижимое имущество. При совершении каждого нотариального акта обязательным было присутствие двух свидетелей, удостоверяющих действительное его совершение, они же могли удостоверять и личность совершающих акт. При совершении купчих на недвижимое имущество требовалось три

13

свидетеля. Свидетелями при совершении нотариальных актов могли быть только совершеннолетние лица, грамотные и известные нотариусу либо лично или по достоверному о них засвидетельствованию. Нотариальные акты на недвижимое имущество обращались Старшим нотариусом в акты крепостные, после чего они приобретали юридическую силу.

Нотариат в дореволюционной доктрине. В литературе той эпохи отмечалось важность и значимость нотариата для гражданского оборота. Так, известный русский цивилист XIX века Д.И.Мейер писал, что особая обязательная форма сделки означает участие общественной власти в ее облечение в форму письма. По мнению русского ученого, не было сомнений в том, что, если сделка совершалась при участии нотариуса, то она получает больше твердости и дает более ручательство за ее соответствие законам, а потому права, вытекающие из сделки, получают более прочное бытие. Поэтому, как заключал Д.И.Мейер, участие правительства в лице нотариата связано с тем, что гражданские сделки, хотя и касаются частных лиц, но имеют связь с общим благом. Значителен и финансовый интерес правительства к гражданским сделкам. Отдельные упоминания о нотариальных сделках содержатся также в работах таких русских цивилистов, как Г.Ф. Шершеневич и И.А.Покровский.

Советский период развития нотариата. После Октября 1917 г. произошло принципиальное изменение основ экономического и политического устройства нашей страны. В актах советской власти, по свидетельству профессора К.С. Юдельсона (автора первого большого учебника по советскому нотариату), нотариат впервые был упомянут 23 марта 1918 г., когда Совет Народных Комиссаров Москвы и Московской губернии принял постановление, которым отменил действовавшее Положение о нотариальной части и ввел новое положение и объявил о муниципализации нотариальных контор.

Первое положение о государственном нотариате от 4 октября 1922 г. заложило основы советского нотариата. Были учреждены должности государственных нотариусов, а там, где их не было, нотариальные функции вправе были осуществлять народные судьи. Затем был принят ряд общесоюзных и республиканских актов о нотариате, поскольку в основном регулирование нотариата осуществлялось на уровне союзных республик. Из наиболее значимых актов советского периода следует отметить Закон СССР «О государственном нотариате», принятый 19 июля 1973 г., и Закон РСФСР «О государственном нотариате», принятый 2 августа 1974 г. Указанные акты действовали до принятия новых Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее Основы),

от 11 февраля 1993 г. № 4462-1

Нотариат советской эпохи в основном характеризовался следующим.

Во-первых, нотариусы являлись должностными лицами государства, в силу чего они обязаны были исполнять и проводить на своем участке работы действовавшее в тот период законодательство.

Во-вторых, гражданский оборот той эпохи был неразвит, экономика регулировалась преимущественно административными актами, не было частной собственности, в силу чего компетенция нотариусов была достаточно узкой. Основной объем работы включал в себя удостоверение копий, доверенностей, оформление наследственных прав. Сделки между гражданами заключались крайне редко, практически только по купле-продаже и иным формам отчуждения жилых домов.

В-третьих, в силу существовавшего тогда законодательства нотариус был не заинтересован в конечных результатах своей работы, что приводило, порой, к очередям, нарушению прав граждан и другим недостаткам.

Вместе с тем советский нотариат в целом справлялся с поставленными задачами и функционировать как вполне управляемая часть государственного аппарата в рамках сложившейся административной системы. Кроме того, именно бывшие государственные нотариусы составили основной костяк нового нотариального корпуса России, поскольку в значительной степени они перешли в систему внебюджетного нотариата. Поэтому нельзя

14

отрицать многое позитивное, что было заложено в развитии нотариата в советский период его функционирования.

Нотариат в современный период (с 1993 г. по настоящее время). Второе рождение российского нотариата произошло после принятия 11 февраля 1993 г. Верховным Советом России вышеуказанных Основ. Основы вступили в силу после официального опубликования в Российской газете 13 марта 1993 г.

Причины принятия Основ можно свести в основном к следующим.

Во-первых, с момента начала политических, а затем и экономических реформ качественно изменился гражданский оборот. Процессы приватизации и изменения отношений собственности потребовали адекватных мер правового обеспечения проводимых реформ. В этом плане стали проводиться судебная реформа, меняться система управления и взаимоотношений между различными органами государственной власти, а также во взаимосвязи с органами местного самоуправления, в 1993 г. активно проводилась конституционная реформа, закончившаяся принятием новой Конституции России. Составной частью реформирования правовой системы стало изменение системы нотариата.

Во-вторых, существовавшая система государственного нотариата не могла справиться

сновыми нагрузками по правовому обеспечению деятельности участников гражданского оборота. Приватизация недвижимости привела к появлению жилищного рынка, однако удостоверить нотариально сделку с недвижимостью и совершить иное нотариальное действие стало затруднительно. Попасть к нотариусу становилось достаточно сложным делом. Огромные очереди, запись на прием и тому подобные атрибуты дефицитной экономики были характерны для нотариата постсоветского периода до принятия Основ. Периодически принимавшиеся меры вначале Министерством юстиции СССР, а затем Министерством юстиции России по увеличению штатов нотариусов, по введению хозяйственного расчета в системе государственного нотариата носили паллиативный характер и не приводили к разрешению проблемы по существу.

В-третьих, потребовалось радикальное решение проблем организации нотариальной деятельности, основываясь на опыте дореволюционной России и европейских стран. Поэтому была избрана модель небюджетного латинского нотариата, когда нотариус при осуществлении публично-правовых функций одновременно несет личную ответственность за совершение нотариальных действий и содержание нотариальной конторы, работая в режиме самофинансирования. Такая модель нотариата стимулирует нотариуса на работу, поскольку сочетает личную заинтересованность нотариуса в результатах своей деятельности

сисполнением обязанностей по осуществлению публичных функций от имени государства.

1.3. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I (далее Основы) вступив в силу, коренным образом изменили организационную основу построения нотариата в России, законодательно закрепили создание института «свободного» нотариата.

Необходимость введения системы «свободного» нотариата была вызвана объективными закономерностями развития общества, главная из которых состояла в обеспечении охраны формирующейся частной собственности как одного из основных конституционных прав граждан и организаций, создании условий, при которых собственник по своему усмотрению и желанию мог бы осуществлять весь комплекс прав, составляющих этот важный правовой институт. Принятие Основ было закономерным следствием движения общества к рыночным отношениям в экономике государства. Об этом свидетельствует и опыт Латинского нотариата, который отдал предпочтение частному нотариату.

15

Нормы Основ подразделяются на два раздела: «Организационные основы деятельности нотариата» (ст.1—34) и «Нотариальные действия и правила их совершения» (ст.35—109). И если нормы раздела II (ст.35—109) претерпели незначительные изменения по сравнению с нормами ранее действовавшего Закона о государственном нотариате РСФСР 1974г., посвященными непосредственно нотариальным действиям и правилам совершения, то в нормах раздела I Основ (ст.1—34) закреплены совершенно новые принципы организации нотариата в России.

Сразу же после введения в действие Основ многие бывшие государственные нотариусы перешли на государственную практику. Для этого государственному нотариусу достаточно было подать в орган юстиции лишь заявление. Не позднее чем через две недели после подачи такого заявления государственный нотариус в соответствии с подп «б» п. 5. Постановления Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»1 назначался на должность нотариуса, занимающегося частной практикой, в том же нотариальном округе, где находилась государственная нотариальная контора, в штате которой он состоял.

Однако нотариусам, работавшим в государственных нотариальных конторах и не имевшим высшего юридического образования, лицензии на право нотариальной деятельности не выдавались. В соответствии с и. 5 Постановления Верховного Совета РФ «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» органы юстиции субъектов РФ вправе были продлевать действие трудовых договоров на срок не более одного года с момента вступления в силу Основ.

Всоответствии с приказом Минюста России от 14 марта 1994 г. «О продлении сроков трудовых договоров с нотариусами» лица, не имевшие высшего юридического образования, оставались работать в государственных нотариальных конторах фактически до конца 2000 г.,

агде-то и дольше, пока после отмены этого приказа2 не закончились сроки их трудовых договоров.

Впервые годы формирования негосударственного нотариата в некоторых регионах России складывалась практика наделения полномочиями нотариуса, не соответствующая требованиям закона. Так, органы юстиции принимали по трудовому договору работника на должность нотариуса в государственную нотариальную контору. Если через некоторое время нотариус заявлял в орган юстиции о своем желании заниматься частной практикой, уже через две недели он получал все в том же органе юстиции лицензию на право нотариальной деятельности и без конкурса назначался на должность, после чего открывал свою контору. Для пресечения подобных явлений Минюста России в своем инструктивном письме от 11 ноября 1994 г. № 09-12/144-94 разъяснило: подп. б) п. 5 постановления Верховного Совета РФ не может быть применен к лицам, принятым на должность нотариуса в государственную нотариальную контору после принятия Основ, поскольку постановление о порядке введения в действие Основ распространяется только на лиц, являвшихся государственными нотариусами на момент принятия закона.

Реформа нотариата в Российской Федерации проходила без какого-либо давления со стороны государства. При проведении реформы был использован опыт стран Восточной Европы, где такие же реформы были осуществлены немного раньше. Бывшие государственные нотариусы сами для себя решали, остаться ли им работать в государственной нотариальной конторе или стать нотариусами, занимающимися частной практикой, и работать в своей конторе.

Негосударственный нотариат сформировался в России за короткий период. При этом государство не затратило каких-либо своих средств на организацию его деятельности: за счет оплаты физическими и юридическими лицами нотариальных действий, совершаемых нотариусами, занимающимися частной практикой, были открыты частные нотариальные

1ВСНД РФ и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 358.

2Приказ от 30 ноября 1999 г. № 346 “Об отмене приказов, распоряжений и писем Министерства юстиции Российской Федерации по обеспечению деятельности нотариата”//БМЮ . 1999. № 12.

16

конторы, расположенные в благоустроенных помещениях, оснащенные современной техникой и хорошо оборудованные.

Государство в свою очередь сыграло немаловажную роль в становлении свободного нотариата. Для того чтобы нотариусы, занимающиеся частной практикой, имели возможность создать достойные условия для своей профессиональной деятельности, Верховный Совет Российской Федерации при введении в действие Основ обязал Правительство РФ:

1)совместно с Центральным и Сберегательным банками Российской Федерации рассмотреть вопрос о предоставлении Федеральной нотариальной палате, нотариальным палатам и нотариусам, занимающимся частной практикой, долгосрочных и льготных кредитов на материально-техническое обеспечение их деятельности, в том числе на аренду, покупку и строительство помещений;

2)обеспечить передачу Федеральной нотариальной палате надлежащего помещения, необходимого для выполнения возложенных на нее функций, поручить органам исполнительной власти па местах в трехмесячный срок передать нотариальным палатам пригодные для использования помещения.

Органам исполнительной власти было рекомендовано предоставлять нотариусам, занимающимся частной практикой, право пользования на льготных условиях помещениями,

вкоторых размещались государственные нотариальные конторы, а также содействовать выделению помещений для нотариусов, занимающихся частной практикой, с предоставлением льгот по арендной плате.

После принятия Основ нотариусы в своей деятельности, а также при выполнении отдельных нотариальных действий, правила совершения которых не установлены Основами, продолжали руководствоваться и нормами Инструкции о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР от 6 января 1987 г. в той части, в какой она не противоречила вновь принятому законодательству. Эта Инструкция с изменениями, внесенными в нее приказом Министра юстиции № 34/11-3-23 от 23 апреля 1990 г., действовала, как уже было отмечено, до 26 апреля 1999 г.

После признания утратившей силу Инструкции от 6 января 1987 г. в связи с отсутствием законодательных актов, регулирующих процедурные вопросы нотариальной деятельности, Минюста России утвердило 15 марта 2000 г. Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации. Однако в этих рекомендациях освещен порядок совершения далеко не всех нотариальных действий. Одних же Основ для осуществления нотариальной деятельности явно недостаточно. Принятие нормативного акта, регламентирующего порядок совершения всех нотариальных действий, осуществляемых в Российской Федерации, — первоочередная задача.

1.4. Источники законодательства о нотариате

Круг источников нотариального производства очерчен в ст. 1 и 5 Основ, которые должны применяться с учетом Конституции РФ 1993 г., принятой после Основ. К их числу относятся Конституция РФ, международные договоры, конституции и уставы субъектов РФ, Основы, федеральные законы и законы субъектов РФ.

Конституция РФ и федеральные законы

В отношении нотариата можно говорить о целом ряде статей Конституции РФ. Но наиболее значимы ст. 48 (закрепляющая право граждан на квалифицированную юридическую помощь) и ст. 72 (относящая нотариат к вопросам совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ).

17

Федеральные законы как источники нотариального законодательства. Основы законодательства о нотариате, как отмечалось выше были приняты Верховным Советом России 11 февраля 1993 г. и определили современное лицо российского нотариата. Этот закон являются основным актом организационно-правового характера, определяя современную организацию нотариата, правовой статус, компетенцию и порядок деятельности нотариуса. Ставки государственной пошлины и тарифов по нотариальным действиям установлены в части 2 НК РФ (глава 25.3)

Гражданский кодекс РФ (части первая, вторая и третья) (далее ГК РФ) как источник нотариального законодательства в основном относится к самому содержанию нотариальной деятельности, определяя существо конкретных нотариальных действий. Вместе с тем отметим как позитивное явление наличие множества процедурных норм нотариального производства в разд. V «Наследственное право» ГК РФ, что отражает его роль как источника норм нотариального права и законодательства.

Такое же значение имеет Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (далее СК РФ).

Международные соглашения и договоры по вопросам нотариата

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются частью ее правовой системы. В условиях вхождения России в мировое экономическое и правовое пространство значение международных договоров по правовым вопросам весьма значительно. Например, нотариусами применяются Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.), целый ряд других международных соглашений и договоров.

Существенное значение для правоприменительной практики имеет Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод. Основные права и свободы человека, закрепленные в данной Конвенции, имеют приоритетное правоприменительное значение и для нотариусов, которые обязаны соблюдать ее положения. Например, ст. 14 Конвенции запрещает дискриминацию в какой-либо форме и виде, что распространяется и на участников нотариального производства.

Судебная практика

Источником права в современных условиях становится судебная практика в самых разнообразных ее формах. Она может быть выражена в форме судебных актов международных органов правосудия, постановлениях Конституционного Суда РФ, Президиума и Пленума Верховного Суда РФ и в определенной мере — Высшего Арбитражного Суда РФ.

Практика международных органов правосудия. Первостепенное значение приобретает международная судебная практика, выраженная в судебных актах Европейского суда по правам человека. В Федеральном законе от 30 марта 1998 г. № 54-ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней» содержится заявление о признании обязательными для Российской Федерации как юрисдикции Европейского суда по правам человека, так и решений этого суда, а также заявлений о праве российских граждан на обращение в названный суд за защитой своих нарушенных прав в течение шести месяцев после того, как исчерпаны внутригосударственные средства защиты этих прав.

При этом обязательное значение имеют не только те решения, которые были вынесены против Российской Федерации, но и в целом вся практика Европейского суда по правам человека, независимо от того, кто выступал в качестве заявителя — российские либо иностранные лица, в которой выражена его правовая позиция по тем либо иным вопросам толкования и применения Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод.

18

Не имеет также значения и сфера решения — касается ли оно результатов правоприменительной деятельности судов общей юрисдикции либо арбитражных судов. В частности, ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, регулирующая право на справедливое судебное разбирательство, распространяется на все имущественные иски, основанные на предполагаемом нарушении имущественных прав, независимо от того, в соответствии с каким законом (гражданским, административным и т.д.) должен быть разрешен спор и какой орган компетентен его рассматривать.

Практика Конституционного Суда РФ. Юридическая сила решений Конституционного Суда РФ характеризуется тем, что они обязательны на всей территории РФ для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, граждан и их объединений (ст. 6). Решение Конституционного Суда РФ окончательно, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения, оно действует непосредственно и не требует подтверждения другими органами и должностными лицами. Непосредственное значение для деятельности нотариусов заключается в том, что признание нормативного акта или договора либо отдельных их положений не соответствующими Конституции РФ является основанием отмены в установленном порядке положений других нормативных актов, основанных на нормативном акте или договоре, признанном неконституционным, либо воспроизводящих его или содержащих такие же положения, какие были предметом обращения. Положения этих нормативных актов и договоров не могут применяться судами, другими органами и должностными лицами (ч. 2 ст. 87).

Практика Верховного Суда РФ. Важное значение имеют решения Верховного Суда РФ, когда указанный судебный орган реализует свои полномочия по проверке соответствия федеральным законам актов Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, а также разрешает гражданские дела в кассационном и надзорном порядке.

Важное значение имеет практика толкования Верховным Судом РФ и нижестоящими судами общей юрисдикции применяемого в нотариальной деятельности материального законодательства. Поэтому такая практика обобщается и используется в работе нотариусов, а также публикуется в виде обзоров.

Определенное правовое значение имеет и практика Высшего Арбитражного Суда РФ. Например, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ постановлением от 20 января 1998 г. № 5754/97 отметил относительно рассмотрения арбитражным судом жалобы истца на действия нотариуса по поводу совершения нотариальной надписи и принятия в этой части решения следующее. Данные действия арбитражного суда являются неправомерными, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 49 Основ такие дела подведомственны суду общей

юрисдикции. Поэтому производство по делу в этой части подлежало прекращению.

Законы субъектов РФ.

Поскольку в соответствии со ст. 72 Конституции РФ нотариат отнесен к сфере совместного ведения, то по вопросам нотариата может осуществляться правовое регулирование субъектами РФ. Указанное положение о нотариате как сфере совместного ведения накладывает отпечаток на построение нотариального законодательства как двухуровневого, сочетающего законоположения федерального уровня и уровня субъектов РФ. В целом ряде статей Основ есть отсылки к законодательству субъектов Федерации, в пределах которого допускается более детальное правовое регулирование. Однако пока на уровне субъектов РФ законов о нотариате принято не много. В частности, законы о нотариате приняты в Нижегородской области, Республике Башкортостан, Смоленской области.

Подзаконные акты как источники нотариального законодательства Указы Президента РФ. В качестве примера можно привести Положение о

консульском учреждении РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. № 1330, Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. № 767 «Об использовании Государственного

19

герба Российской Федерации на печатях нотариусов», согласно которому в соответствии со ст. 7 Федерального конституционного закона «О Государственном гербе Российской Федерации» установлено, что Государственный герб Российской Федерации помещается на печатях нотариусов и воспроизводится на оформляемых и (или) выдаваемых ими документах.

Постановления Правительства РФ. К их числу можно отнести постановление Правительства РФ № 703 от 23 июля 1993 г. «Об утверждении порядка уплаты сбора за выдачу лицензий на право нотариальной деятельности».

Акты федеральных органов исполнительной власти. Указанные акты принимаются по целому ряду вопросов, в том числе и в случаях, прямо указанных в Основах. Так, непосредственное значение для нотариальной деятельности имеют Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти (утвержденная приказом Минюста России 19 марта 1996 г.), а также Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ (утвержденные приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. № 91).

Отличительной особенностью нормативных правовых актов по нотариату является то правило о том, что многие из них должны приниматься совместным решением Минюста России и Федеральной нотариальной палаты, поскольку последняя наделена рядом регулирующих полномочий в сфере нотариата. Например, Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г. и приказом Минюста России от 14 апреля 2000 г. № 132.

Ряд правовых актов утверждался в соответствии с только решением Минюста России, например Порядок выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, утвержденный приказом Минюста России от 26 октября 1998 г. № 150.

Лекция 2. Организационные основы нотариальной деятельности

2.1. Система органов нотариата в Российской Федерации. Полномочия органов нотариата, их взаимоотношения

Система нотариата включает в себя:

1)нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах;

2)нотариусов, занимающихся частной практикой;

3)должностных лиц органов исполнительной власти;

4)должностных лиц консульских учреждений;

5)иных должностных лиц, которые действующим законодательством наделены правом, в исключительных случаях, совершать нотариальные действия.

Административное единство этой системы обеспечивается Минюста России, министерствами юстиции республик, входящих в состав Российской Федерации, управлениями юстиции субъектов РФ, а, кроме того, нотариальными палатами, действующими как на федеральном, так и на региональном уровне.

Нотариус (как государственный, так и частный) входит в состав этой иерархической пирамиды и является ее нижним и основным звеном.

Промежуточная ступень — Министерства юстиции республик, входящих в состав Российской Федерации, а также управления юстиции иных субъектов РФ. На вершине иерархической ступени — Минюста России.

20