Защита жертв преступлений

потерпевшего в рамках уголовного права и процесса, отметившего, что «основной функцией уголовного правосудия должно быть удовлетворение запросов и охраны интересов потерпевшего».

§ 2. Представительство потерпевшего в уголовном процессе

Представитель потерпевшего законом наделен теми же правами, что и представляемое им лицо (ст. 45 ч. 3 УПК РФ). Это касается любых представителей, включая адвокатов. Правовой статус адвоката в видах судопроизводства (гражданского, уголовного, арбитражного, конституционного, административного) определяется соответствующим процессуальным законодательством, о чем справедливо напоминает закон Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ157. Вступление представителя потерпевшего в процесс возможно не ранее признания представляемого лица потерпевшим. Появление профессионального представителя осуществляется в отличие от появления защитника обвиняемого только по воле самого потерпевшего и за его счёт.

Вопрос о полномочиях адвоката как субъекта доказывания решен непоследовательно, что не раз уже отмечалось в специальной литературе. В тех случаях, когда адвокат выступает в роли защитника, он вправе приглашать специалиста (ст. 53 ч. 1 п. 3 УПК РФ), а также собирать доказательства путем: получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии (ст. 86 ч. 3 УПК). Когда же адвокат выступает в роли представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, он имеет те же процессуальные

157 См. ст. 6 ч. 1 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

161

права, что и представляемые им лица (ст. 45 ч. 3 УПК). А их права в части собирания доказательств значительно уже прав защитника158. Возможно, эти ограничения должны бы распространяться только на тех представителей, которые заведомо не обладают профессиональными знаниями (родственники подсудимого, опекуны и пр.). Но это предположение не нашло подтверждения в руководящих разъяснениях Пленума Верховного суда. В уже цитированном нами Постановлении «О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве» отмечено в п. 11: «Исходя из принципа равенства прав сторон (статья 244 УПК РФ) потерпевший пользуется равными со стороной защиты правами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании… …Руководствуясь положениями статей 15 и 86 УПК РФ, судам при наличии к тому оснований следует принимать меры для оказания помощи потерпевшему в собирании доказательств (получении документов, истребовании справок и т. д.)». Вопрос об использовании возможностей по собиранию доказательств, установленных ч. З ст. 86 УПК РФ, Пленум не затронул ни применительно к потерпевшему, ни к его представителю, несмотря на напоминание о равенстве прав сторон.

О том, что потерпевшего могут представлять не только адвокаты, справедливо напомнил Конституционный Суд, рассмотрев соответствие Конституции РФ ст. 45 УПК РФ.

158 ФЗ Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ вносит в процессуальные нормы свои коррективы, пытаясь уравнять права защитника и представителя по собиранию доказательств. Статья 6 ч. 3 гласит – « Адвокат вправе:

1)собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;

(пп. 1 в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)

2)опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь».

Рассогласование законов налицо.

162

В ней предусматривалось представительство потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя только адвокатами. При этом представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, могли быть и иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации представлять его интересы. По постановлению мирового судьи в качестве представителя потерпевшего или гражданского истца допускались также «один из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец».

Рассмотрев положение ч. 1 ст. 45 УПК РФ, Конституционный Суд Российской Федерации определил:

«Часть первая статьи 45 УПК Российской Федерации по ее конституционно-правовому смыслу не исключает, что представителем потерпевшего и гражданского истца в уголовном процессе могут быть иные – помимо адвокатов – лица, в том числе близкие родственники, о допуске которых ходатайствует потерпевший или гражданский истец»159.

Можно считать, что это решение КС РФ смягчает остроту проблемы обеспечения потерпевшего представительством, но не решает её, ибо непрофессиональное представительство не является адекватной заменой адвоката. Это обстоятельство отражено в ст. 49 ч. 2 УПК: «В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката». Более того, профессиональный защитник обвиняемому как бы навязывается, ибо участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если подозреваемый (обвиняемый) не отказался от защитника (ст. 51 ч.1 п.1). Отказ же от защитника допускается только по инициативе подо-

159 ОПРЕДЕЛЕНИЕ КС РФ от 5 декабря 2003 г. N 447-О о соответствии Конституции РФ ст. 45 УПК РФ.

163

зреваемого (обвиняемого) путём подачи заявления в письменном виде (ст. 52 УПК). Такой заботы о потерпевшем и его профессиональном представительстве закон не знает, хотя равенство прав сторон провозглашено в УПК РФ не только в расшифровке принципа состязательности (ст. 15 ч. 4), но в общих условиях судебного разбирательства (ст. 244).

Между тем Конституционный Суд РФ в одном из своих определений как бы солидаризировался с позицией многих юристов об обеспечении потерпевшему бесплатной юридической помощи. Речь идёт об Определении от 5 февраля 2004 г. N 25-О по жалобе гражданки Ивкиной В.О. на нарушение ее конституционных прав частью первой статьи 45 и статьей 405 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации. Конституционный Суд РФ в мотивировочной части отметил:

«...содержащееся в статье 48 (часть 1) Конституции Российской Федерации положение о том, что каждому гарантируется получение квалифицированной юридической помощи, означает конституционную обязанность государства обеспечить каждому желающему достаточно высокий уровень любого из видов предоставляемой юридической помощи, но не обязанность потерпевшего и гражданского истца пользоваться помощью только адвоката»160.

Проведенное нами анкетирование подтвердило необходимость обеспечения потерпевшего профессиональным представителем, по крайней мере, в случаях, когда он настаивает на этом. В настоящее время потерпевший крайне редко обращается за помощью профессионального представителя. Причина банальна: нет желания, а чаще всего и возможности нести дополнительные расходы, которые могут и не быть компенсированы. Опрос адвокатов об их практике представительства интересов потерпевших подтвердил в большинстве случаев её незначительность либо отсутствие.

160 Определение Конституционного Суда РФ от 5 февраля 2004 г. N 25-О по жалобе гражданки Ивкиной В. О. на нарушение ее конституционных прав частью первой статьи 45 и статьей 405 Уголовно-процессуаль- ного кодекса Российской Федерации.

164

На вопрос к адвокату: Приходилось ли Вам лично на протяжении последних трёх лет выступать в роли представителя потерпевшего, сколько раз и как Вы относитесь к такого рода поручениям?

Наиболее часто встречавшийся ответ: «Мне лично представлять потерпевших в уголовном процессе не приходилось. Такого рода обращения к адвокатам относительно редки. Обычно ограничиваемся устной консультацией».

Что касается предоставления потерпевшему профессионального представителя за счет бюджета и расширения права адвоката-представителя потерпевшего собирать доказательства путем опроса лиц с их согласия, то эти предложения поставлены под сомнение лишь определенной частью следователей и судей.

Принцип состязательности, которому подчинено современное судопроизводство, предполагает равенство процессуальных прав сторон. В этой связи вносятся предложения:

* О предоставлении потерпевшему профессионального представителя за счет бюджета, при наличии его просьбы об этом –

* О закреплении в ст. 86 УПК РФ права адвоката-представителя потерпевшего собирать доказательства путем опроса лиц с их согласия –

Остаётся надеяться, что законодатель рано или поздно придёт к осознанию этих проблем и увидит в назначении уголовного судопроизводства приоритетное значение задачи защиты прав жертв преступных посягательств.

165

Неудовлетворительно решен и вопрос о компенсации расходов потерпевшего на представителя. УПК РФ в ст. 42 ч. 3 предусматривает возмещение потерпевшему расходов, понесенных им в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, «включая расходы на представителя, согласно требованиям статьи 131 настоящего Кодекса».

Между тем, ст. 131 в п. 5 к числу подлежащих возмещению процессуальных издержек относит «суммы, выплаченные адвокату… в случае участия адвоката в уголовном судопроизводстве по назначению». Но назначение адвоката потерпевшему ст. 42 УПК не предусматривает за исключением случаев, указанных в ст. 45 ч. 2 УПК РФ, касающихся обязательного привлечения «законных представителей или представителей» для защиты потерпевших, являющихся несовершеннолетними или ограниченно дееспособными. Если не иметь в виду этого исключения, то участие адвоката на стороне потерпевшего возможно только за плату или на основе благотворительности. Адвокаты нередко идут на это, но далеко не всегда и не все, уместно ссылаясь на ст. 47 ч. 3 Конституции РФ: «Каждый имеет право на труд… и на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда…»

Пленум Верховного суда РФ, учитывая некоторую неопределенность в решении вопроса о компенсации расходов потерпевшего на представителя, в Постановлении № 17 от 29 июня 2010 г. в п. 34 указал: «Суду необходимо учитывать, что указанные расходы (в ч. 3 ст. 42 УПК РФ

– автор), подтвержденные соответствующими документами, в силу п. 9 ч.2 ст. 131 УПК РФ относятся к иным расходам, понесенным в ходе производства по уголовному делу, которые взыскиваются с осужденных или возмещаются за счет средств федерального бюджета как процессуальные издержки (ч.1 ст. 131 УПК РФ)»161. Забота о представителе потерпевшего, как видим, проявлена. Но при этом по

161 Постановление Пленума Верховного суда РФ О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве. № 17, 29 июня 2010 г.

166

неясной причине игнорирована норма п. 5 ст. 131 УПК, предусматривающая оплату представителя – адвоката только в случае его участия по назначению. Перед судьями, решающими этот вопрос при рассмотрении уголовных дел, поставлена дилемма – руководствоваться указанием Верховного суда или законом. Вероятно, они вынуждены будут вспомнить ст. 120 Конституции РФ, которой предписано: «1. Судьи независимы и подчиняются только Конституции Российской Федерации и федеральному закону. 2. Суд, установив при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного органа закону, принимает решение в соответствии с законом».

Таким образом, ряд норм УПК РФ, касающихся прав потерпевшего, находятся в противоречии с принципом состязательности и требованием закона о равенстве прав сторон. Это касается права потерпевшего на бесплатную помощь профессионального представителя и на уравнение прав представителя с правами защитника по участию в доказывании и собиранию доказательств. Соответствующие изменения должны быть внесены ст. 42 ч.2 (право иметь представителя, в том числе бесплатно); в ст. 48 и ст. 86 ч. 3 (о правах профессионального представителя по участию в собирании доказательств).

§ 3. Потерпевший на предварительном следствии

Изложенное выше позволяет утверждать, что потерпевший как субъект определенной системы прав и обязанностей, или, иначе, как процессуальная фигура, появляется лишь в ходе расследования преступления, на практике

– чаще всего к его концу с принятием соответствующего постановления дознавателем либо следователем. Признание лица потерпевшим постановлением суда имеет место, как правило, по делам частного обвинения, не проходящих стадию досудебного расследования. Потерпевшим чаще всего признаётся физическое лицо, которому преступлением причинен вред. Юридическое лицо также может обрести статус потерпевшего в случае причинения вреда его

167

имуществу либо деловой репутации. В случае признания потерпевшим юридического лица его права осуществляет представитель.

Участие в уголовном деле законного представителя и представителя потерпевшего не лишает его прав, предусмотренных статьей 42 УПК.

Как участник уголовного судопроизводства потерпевший отнесен по классификации УПК РФ к стороне обвинения (глава VI, статья 42 УПК РФ). Как лицо, которому причинен тот или иной вред, потерпевший относится к группе участников процесса, имеющих свой интерес и наделенных определенными правами для защиты этого интереса.

Судебно-правовая реформа в России конца XX и начала XXI веков существенно расширила права потерпевшего и на предварительном следствии и в суде. Вместе с тем, как это показано в предыдущем параграфе, его процессуальный статус несопоставим со статусом обвиняемого, несмотря на объявленное равенство прав сторон в условиях состязательного процесса. И это касается всех стадий уголовного производства, начиная со стадии предварительного расследования. Так, потерпевшему уже в ходе досудебного производства не обеспечивается профессиональное представительство на бесплатной основе, как это имеет место по отношению к подозреваемому, обвиняемому. Многие права потерпевшего на этапе расследования, которые перечислены в УПК РФ, остаются нереализованными как по причине отсутствия четкого механизма их реализации, так и в силу преднамеренно запоздалого признания лица потерпевшим, когда основные следственные действия по собиранию и проверке доказательств совершены, и он лишен возможности принять в них участие. Отсутствие к тому же юридически подготовленного представителя потерпевшего крайне снижает его влияние на ход расследования и принятие решений на этой стадии процесса.

Как и до обновления процессуального законодательства, так и ныне в процессе применения УПК РФ, после внесения в него нескольких сотен поправок и уточнений, статус потерпевшего остаётся неудовлетворительным и мы вынуждены отмечать всё те же ущемления его прав. «До-

168

знаватель и следователь всеми возможными (а чаще невозможными) способами стараются отсрочить момент вынесения соответствующего постановления, периодически допрашивая потерпевшего в качествен свидетеля. Видимо, таким образом правоохранительные органы пытаются не допустить в уголовный процесс участника, способного влиять на ход следствия или дознания (например, путём заявления различного рода ходатайств). Такая следственная практика должна в любом случае признаваться незаконной, поскольку объём прав свидетеля значительно уже объёма прав потерпевшего». Автор связывает ущемление прав потерпевшего с тем, что «в УПК РФ никак не определено, в какой момент производства по уголовному делу или при наличии каких оснований у дознавателя, следователя (или суда) возникает обязанность вынесения постановления о признании лица потерпевшим»162.

В стадии предварительного расследования потерпевшему принадлежит круг прав, перечисленных в п.п. 2 – 13 статьи 42 УПК (в ред. Федерального закона от 05.06.2007 N 87-ФЗ).

Потерпевший вправе: 1) знать о предъявленном обвиняемому обвинении; 2) давать показания; 3) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 настоящего Кодекса. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний; 4) представлять доказательства; 5) заявлять ходатайства и отводы; 6) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет; 7) пользоваться помощью переводчика бесплатно; 8) иметь представителя; 9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя; 10) знакомиться

162 Маркова Т.Ю. Реализация прав потерпевшего в уголовном судопроизводстве. В сб. Адвокатура, государство, общество. М. ООО «Ин- форм-Право», 2008 г., с. 110.

169

с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания; 11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта в случаях, предусмотренных частью второй статьи 198 настоящего Кодекса; 12) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств. В случае, если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, каждый из них вправе знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются вреда, причиненного данному потерпевшему; 13) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, признании его потерпевшим или об отказе в этом, о прекращении уголовного дела, приостановлении производства по уголовному делу, а также копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной и кассационной инстанций.

Потерпевшему принадлежит также право приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора (гл. 16 УПК). Потерпевший может ходатайствовать о применении мер безопасности. При наличии достаточных данных о том, что потерпевшему, а также его близким родственникам или близким лицам «угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями, суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности, предусмотренные статьями 166 частью девятой, 186 частью второй, 193 частью восьмой, 241 пунктом 4 части второй и 278 частью пятой настоящего Кодекса, а также иные меры безопасности, предусмотренные законодательством Российской Федерации» (ст. 11 ч.3 УПК РФ).

По уголовным делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, права потерпевшего переходят к одному из его близких родственников. В случае признания потерпевшим юридического лица его права осуществляет представитель. Участие в уголовном деле законного

170