Раздел 1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ

ГЛАВА 1.1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ДОГОВОРОВ

1.1.1.ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ДОГОВОРА. СВОБОДА ДОГОВОРА

Как известно, самым распространенным основанием возникновения гражданских правоотношений является договор – добровольное соглашение участников гражданского оборота.

Договоры принято рассматривать как основание возникновения правоотношения, как сами правоотношения и как форму.

В ГК РФ закреплено определение договора– это двуили многосторонняя сделка, которая приводит к возникновению, изменению или прекращению гражданских правоотношений (ст. 420).

«Всякий договор, – писал И.А. Покровский, – является осуществлением частной автономии, осуществлением той активной свободы, которая составляет необходимое предположение самого гражданского права. Вследствие этого верховным началом во всей этой области является принцип договорной свободы. Вместе с началом частной собственности этот принцип служит одним из краеугольных камней всего современного гражданского строя»1.

Принцип договорной свободы означает, что никто против своей воли не обязан вступать в договор, а также определяет право участников гражданских правоотношений заключать договоры любого содержания, но не противоречащие закону, а также правилам нравственности и добросовестности (ст. 1 и 421 ГК РФ).

В то же время свобода договора не может быть безграничной. Пример ограничения действия данного принципа – заключение договора в обязательном порядке, например, публичный договор, имеющий целью защиту

1 Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 1998. С. 236.

6

интересов экономически более слабых участников гражданского оборота – потребителей.

Принцип свободы договора следует рассматривать во взаимосвязи с принципом добросовестности участников гражданского оборота и принципом надлежащего исполнения обязательства (договор должен быть исполнен в надлежащий срок, в надлежащее время, надлежащим образом и т.д.), что обусловлено необходимостью обеспечения баланса интересов частных лиц, установлением определенных ориентиров для участников гражданских правоотношений, а, следовательно, сохранением экономической и социальной безопасности.

1.1.2.СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА. ТОЛКОВАНИЕ ДОГОВОРА

Содержание договорного правоотношения составляют права и обя-

занности его сторон. Договор считается заключенным при наличии соглашения сторон по всем существенным условиям в требуемой форме (ст. 432 ГК РФ):

1. Условие о предмете договора. Предметом договора могут быть:

––имущество, которое одна сторона обязана передать другой стороне, например, по договору аренды;

––определенные действия, которые должна совершить обязанная сто-

рона.

2. Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Например,

вст. 942 ГК РФ перечислены существенные условия договора страхования.

Иногда закон обязывает включить в договор определенное условие, которое является необходимым для договора данного вида, прямо не называя его существенным. Такой подход реализован в п. 1 ст. 339 ГК РФ (договор залога).

3. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон дол-

жно быть достигнуто соглашение. Следовательно, существенным может быть такое условие, которое таковым не является в силу закона.

Так называемые обычные условия не требуют согласования сторон. Они воспроизводят, как правило, диспозитивную норму закона. В случае если стороны не захотят заключить договор на обычных условиях, они имеют возможность включить в содержание договора пункты, которые отменяют

7

илиизменяютобычныеусловия.Какправило,обычнымусловиемявляется цена (например, в договоре аренды).

Случайные условия – это такие условия, которые для конкретного типа договора не характерны. Эти условия включаются в договор по усмотрению сторон. Случайными являются и такие условия, которыми стороны изменяют содержание обычных условий.

Следует подчеркнуть, что в уже заключенном договоре любое условие является обязательным и существенным.

В ГК РФ закреплены правила толкования договора (ст. 431). В судебной практике также сложились определенные подходы при рассмотрении сложных ситуаций. Приоритет отдается контрагенту стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. Как правило, такой стороной является предприниматель (банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.)1. Это объясняется необходимостью обеспечения прав экономически более слабых участников гражданского оборота – потребителей.

1.1.3. ВИДЫ ДОГОВОРОВ

По признаку наличия встречного предоставления договоры принято делить на возмездные и безвозмездные (ст. 423 ГК РФ), безусловно, большинство договоров относятся к числу первых.

Для понимания правовой природы договора имеет значение момент,

скоторого сделка считается заключенной. В соответствии с этим крите-

рием сделки делятся на реальные и консенсуальные.

Реальные сделки – сделки, которые порождают права и обязанности

смомента передачи вещи или совершения другого действия (договор банковского вклада).

Консенсуальные сделки – сделки, которые порождают права и обязанности с момента достижения сторонами соглашения о ее совершении (договор аренды, договор банковского счета).

Особую роль в имущественном обороте выполняют специальные договорные конструкции, предусмотренные в гл. 27 ГК РФ.

1 См.: Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2014. № 5.

8

Большинство договоров, которые заключают предприниматели, являются по характеру публичными (ст. 426 ГК РФ). Смысл и значение правового режима таких договоров состоит в следующем: максимальное обеспечение прав потребителей как экономически более слабой стороны договорных правоотношений, так как контрагентом выступает предприниматель, в том числе предоставление возможности отстоять свои права

всудебном порядке.

Взаконе определены сферы применения публичного договора, однако этот перечень не является исчерпывающим. Так, публичные договоры могут заключаться также в области страхования и банковских услуг.

Однако категория «публичный договор» не исчерпывается только сделками с участием гражданина-потребителя. Легальное определение данного договора охватывает и договоры, заключаемые коммерческими организациями.

Нормы ст. 426 ГК РФ предусматривают возможность предоставления законом права органам государственной власти издания правил, обязательных для участников договорных правоотношений, что призвано обеспечить интересы как потребителей, так и предпринимателей.

Договор присоединения, в определенной мере, напротив, означает, что

участник гражданского оборота соглашается с заранее сформулированными условиями (ст. 428 ГК РФ). В связи с этим в законе предусмотрены мерыпозащитеинтересовприсоединившейсястороны.Примерыдоговора присоединения: договор обязательного страхования, договор банковского вклада. Как показывает практика, суды защищают интересы заемщика – стороны кредитного договора, содержащего условия, существенным образом нарушающие баланс интересов сторон, применяя к такому договору положения ГК РФ о договорах присоединения.

В ГК РФ установлены требования к предварительному договору (ст. 429), он порождает обязательство сторон заключить в будущем основнойдоговорнаопределенныхусловиях.Уклонениестороны,заключивший предварительный договор, от заключения основного договора влечет негативные последствия. Пример предварительного договора – договор коммерческой организации – производителя бензина с ОАО «РЖД» о предоставлении ежемесячно десяти грузовых цистерн и услуг по перевозке.

Рамочный договор, в отличие от предварительного, служит основанием возникновения полноценного обязательства с той лишь особенностью, что отдельные условия этого обязательства в целях и в процессе его исполнения подлежат уточнению и конкретизации сторонами, в том числе и путем заключения отдельных договоров (ст. 429.1 ГК РФ). Таким

9

образом, участники гражданских правоотношений могут при необходимости откорректировать условия договора, в том числе свои права и обязанности, сроки исполнения, размер ответственности и т.д.

Рамочные договоры распространены в сфере перевозки грузов, хранения на товарном складе, страхования разных партий однородного имущества. В банковской сфере широко применяется такая разновидность кредитного договора, как договор об открытии кредитной линии.

Модель абонентского договора, предоставляющая возможность участнику гражданских правоотношений за вознаграждение получить определенное исполнение, нашла широкое применение в сфере оказания различных услуг связи, технического, консультационного и бухгалтерского обслуживания, снабжения разными видами энергии (ст. 429.4 ГК РФ).

Все условия опционного договора (ст. 429.3 ГК РФ) стороны согласовывают заранее, что отличает его от рамочного договора. Одна из сторон получает право требовать в установленный срок от другой стороны совершения предусмотренных определенных действий, имеющих имущественный характер. Опционный договор может быть использован в различных областях гражданского оборота, применим практически ко всем видам обязательств.

Возможно и заключение договора в пользу третьего лица (ст. 430

ГК РФ), которое вправе получить определенную выгоду после выражения намерения воспользоваться своим правом (например, договор страхования жизни с назначением лица, которому должна быть выплачена страховая премия).

В науке гражданского права выделяют группу непоименованных договоров (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Суд при рассмотрении спора принимает во внимание не название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т.д. Например, договор оптовой купли-продажи не закреплен непосредственно в ГК РФ, поэтому при его заключении применяются общие правила о купле-продаже.

Участники договорных правоотношений могут заключить смешанный договор, в котором находят отражение все квалифицирующие признаки хотя бы одного из поименованных договоров (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Пример смешанного договора – договор банковского счета с условием о его кредитовании (ст. 850 ГК РФ).

Таким образом, в ГК РФ закреплены ключевые понятия договорного права, а также сформулированы три группы существенных условий, образующих в совокупности с обычными и случайными условиями содержание договора.

10

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

1.В чем заключается принцип свободы договора?

2.Какие условия договора являются существенными?

3. В чем заключаются особенности публичного договора (договора в пользу третьего лица, договора присоединения, абонентского договора)?

4.В чем заключается отличие предварительного договора от рамочного договора?

5.Какие правила ГК РФ направлены на защиту интересов потребителей?

ГЛАВА 1.2. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ, ИЗМЕНЕНИЯ

ИПРЕКРАЩЕНИЯ ДОГОВОРА

1.2.1.ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА

Правила заключения договора закреплены в гл. 28 ГК РФ. Для заключения договора необходимо достижение между сторонами соглашения по всем существенным условиям. Достижение такого соглашения представляет определенный процесс: одна сторона (оферент) должна направить предложение о заключении договора (оферту) другой стороне, а другая сторона (акцептант или адресат) приняла это предложение. Ответ лица о принятии оферты ГК РФ называет акцептом. Таким образом, можно выделить две стадии заключения договора: оферту и акцепт.

Определение оферты закреплено в п. 1 ст. 435 ГК РФ. Как следует из данного определения, офертой признается только такое предложение, которое соответствует следующим требованиям:

––содержит все существенные условия договора;

––является достаточно определенным. Как отмечает М.И. Брагинский, «это предполагает, что из оферты адресат способен сделать правильный вывод о воле оферента. Любая неопределенность… вызывает возможность различного понимания содержания оферты»1;

1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие поло-

жения. М.: Статут, 2001. С. 196.

11

––выражает намерение лица, сделавшего это предложение, считать себя заключившим договор с лицом, которое примет это предложение;

––обращено к одному или нескольким конкретным лицам, за исключением публичной оферты.

От обычной оферты публичная оферта отличается тем, что она адресована неопределенному кругу лиц (п. 2 ст. 437 ГК РФ). М.И. Брагинский полагает, что «к такой «публичной» оферте может быть отнесено сообщение в газете, по радио или телевидению о продаже точно указанных товаров, выполнении точно указанных работ, предоставлении строго определенных услуг, адреса оферента, готовности вступить на объявленных условиях в договор с любым желающим и др.»1.

Если предложение адресовано неопределенному кругу лиц и в нем отсутствуют существенные условия договора, оно может рассматриваться только как приглашение делать оферту, которое ни к чему не обязывает сделавшего такое предложение. В качестве приглашения делать оферты п.1ст.437ГКРФпредусматриваетрекламу.Например,объявлениевгазете: «Имеются в продаже холодильники «Стинол», «Аристон» не является офертой, так как оно не содержит существенных условий договора. Такое объявление может рассматриваться только как приглашение делать оферту. Если же в рекламе указаны все существенные условия договора и предложение заключить договор, такая реклама признается офертой.

До момента получения оферты адресатом оферент может ее отозвать, т.е. отменить предложение о заключении договора. Если извещение об отзыве было получено либо ранее, либо одновременно с офертой, оферта считается не полученной (п. 2 ст. 435 ГК РФ).

После получения оферты адресатом она не может быть отозвана в течение срока, установленного для акцепта, т.е. закон устанавливает безотзывность оферты. Иное может следовать из оферты, существа предложения или обстановки, в которой предложение было сделано (ст. 436 ГК РФ).

Определение акцепта закреплено в п. 1 ст. 438 ГК РФ. Помимо очевид-

ных способов, посредством которых может быть совершен акцепт – устное заявление или письменный ответ, ГК РФ предусматривает и другие способы:

–– молчание,нотольковслучаях,еслиэтоследуетиззакона,соглашения сторон, обычаев или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438). Например, молчание комитента расценивается как согласие на покупку

1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 198.

12

комиссионером имущества по цене, превышающей ранее согласованную, если он не заявит о своих возражениях комиссионеру в разумный срок;

––совершение действий по выполнению указанных в оферте условий договора (например, выполнение работы, уплата определенной суммы). Такие действия приравниваются к акцепту. Иное может быть предусмотрено законодательством или указано в оферте (п. 3 ст. 438).

В статье 439 ГК РФ закреплены правила об отзыве акцепта. Они аналогичны тем правилам, которые установлены в отношении оферты.

Поскольку только своевременный акцепт влечет заключение договора, ГК РФ устанавливает следующие правила:

1. Если в оферте указан срок для акцепта, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен оферентом в пределах этого срока (ст. 440). Буквальное толкование данной нормы показывает, что правовое значение ГК РФ придает дате получения акцепта адресатом. В связи с этим лицо, получившее оферту и желающее заключить договор, должно направить извещение об акцепте заблаговременно с таким расчетом, чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.

2. Если в оферте не указан срок для ответа, применяются другие правила:

––если оферта имеет письменную форму, для заключения договора необходимо, чтобы акцепт был получен оферентом до истечения срока, установленного законодательством, а при отсутствии такого срока – в течение нормально необходимого для этого времени (п. 1 ст. 441). Под «нормально необходимым» понимается время, необходимое, например, для доставки почты из Москвы до Пензы и обратно, а также время для подготовки ответа. В случае спора продолжительность «нормально необходимого времени» определяется судом с учетом конкретных обстоятельств;

––если оферта имеет устную форму, для заключения договора необходимо немедленное заявление другой стороны об акцепте (п. 2 ст. 441).

ГК РФ предусматривает в ст. 442 разные правила применительно к двум возможным ситуациям получения акцепта с опозданием: когда акцепт был отправлен вовремя, но получен с опозданием, и когда акцепт был направлен по истечении сроков для акцепта и получен с опозданием.

Впункте1ст.438ГКРФопределеныпризнаки,которымдолженсоответствовать акцепт: он должен быть полным и безоговорочным. Если в ответе акцептанта выражается согласие заключить договор на других условиях, чем те, которые указаны в оферте, например, о включении в договор новых условий, об изменении условий, указанных в оферте, такой ответ акцептом неявляется,онпризнаетсяотказомотакцептаиодновременноновойофертой (ст. 443 ГК РФ).

13

Заключение договора в обязательном порядке и на торгах имеет свои особенности, которые определены, соответственно, в ст. 445

и 447–449.1 ГК РФ.

Момент и место заключения договора. В соответствии с п. 1 ст. 425

ГК РФ договор вступает в силу с момента его заключения. В отношении момента заключения договора в ст. 433 ГК РФ установлены три правила:

––договор признается заключенным с момента получения оферентом акцепта;

––договор считается заключенным с момента передачи имущества, если законом установлено, что это необходимо для заключения договора (например, договор банковского вклада; договор займа, в котором займодавцем является гражданин);

––договор считается заключенным для третьих лиц с момента его регистрации, если он подлежит государственной регистрации. Иное может быть предусмотрено законом.

Как отмечает М.И. Брагинский, «для решения ряда вопросов, связанных с правовыми последствиями договора, определяющее значение имеет указаниеместаегозаключения»1.Вотношенииместазаключениядоговора

вГК РФ установлены следующие правила:

––место заключения указывается в договоре;

––иначе местом заключения договора признается место жительства (место нахождения) оферента (ст. 444).

Следовательно, приоритет имеет место заключения, указанное в договоре, и только в случае отсутствия в нем такого указания, местом заключения договора признается место жительства (нахождения) оферента.

Форма договора. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ для того, чтобы

договор считался заключенным, соглашение по всем существенным условиям должно быть совершено в надлежащей форме. В отношении формы договора установлены следующие правила:

––если законом не установлена определенная форма, договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок;

––если стороны решили заключить договор в определенной форме, такой договор считается заключенным при условии, что он совершен именно в такой форме (например, нотариальной), даже если законом для данного договора такая форма и не требовалась (п. 1 ст. 434 ГК РФ).

В пункте 2 ст. 434 ГК РФ определены способы заключения договора

в письменной форме как посредством составления одного документа,

1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 195.

14

подписанного сторонами, так и посредством обмена документами, если можно достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. В связи с данным правилом представляется интересным следующий пример из судебной практики.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ по одному из дел установила, что в материалах дела содержится представленный истцом нотариальный протокол осмотра сайта в информационно-телекоммуни- кационной сети общего пользования Интернет по адресу: <…>, проведенный с целью фиксации информации в виде электронных отправлений, полученных и отправленных с адреса электронной почты истца, а также осмотра мультимедийного смартфона, принадлежащего истцу.

Всоответствиисуказаннымпротоколомсэлектроннойпочтыответчикана электронную почту истца был отправлен для одобрения договор на поставку сруба.

Истцом со своей электронной почты на электронную почту ответчика направлен отсканированный договор со своей подписью для последующего подписания ответчиком.

С электронной почты ответчика на электронную почту истца отправлено подтверждение о получении данного договора и также направлена отсканированная вторая страница договора с подписью ответчика.

Указанный нотариальный протокол являлся доказательством, имеющим существенное значениедля правильногоразрешениядела,однакооно неявлялось предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций и не получило какой-либо оценки1.

Таким образом, в этом споре истец, наряду с другими доказательствами, представил суду нотариальный протокол осмотра своего электронного почтового ящика, из которого следовало, что стороны обменялись по электронной почте скан-копиями экземпляров договора, каждый экземпляр с подписью соответствующей стороны.

Нижестоящие суды общей юрисдикции не исследовали это доказательство, по-видимому, полагая, что так договоры заключаться не должны. Верховный Суд отправил дело на новое рассмотрение с не очень ясной мотивировкой, но, возможно, он считает, что заключение договора путем обмена скан-копиями в принципе допустимо.

1См.: Определение Верховного Суда РФ от 19.09.2017. Дело № 78-КГ17-56 [Электронный ресурс] // Официальный сайт Верховного Суда РФ. URL: http://www.vsrf. ru/stor_pdf.php?id=1583724.

15

1.2.2.ПОРЯДОК ИЗМЕНЕНИЯ И ПРЕКРАЩЕНИЯ ДОГОВОРА

Впункте 1 ст. 450 ГК РФ в качестве общего правила установлено, что изменениеирасторжениедоговорадопускаетсятолькопосоглашениюсторон. Особенность многостороннего договора, стороны которого осуществляют предпринимательскую деятельность, заключается в том, что это возможно по соглашению либо всех, либо большинства его участников, если иное не установлено законом. В самом договоре может быть предусмотрен порядок определения большинства.

Встатье 450 ГК РФ установлено два случая изменения (расторжения) договора без согласия одной из сторон:

–– по решению суда; –– в случае одностороннего отказа – без такого решения.

Установлено, что договор может быть изменен (расторгнут) по требованию одной из сторон по решению суда в следующих случаях:

–– если другой стороной допущено существенное нарушение договора; –– если имеют место другие случаи, предусмотренные законом или

договором (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

В ГК РФ определено, какое нарушение является существенным

(п. 2 ст. 450).

В качестве примера иного случая, предусмотренного ГК РФ, когда по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут, можно привести ст. 428.

Одностороннийотказотисполнениядоговораполностьюиличастично возможен, если это допускается законодательством (например, п. 2 ст. 610 ГКРФ).Такаявозможностьтакжеможетбытьпредусмотренасоглашением сторондоговора.Следуетобратитьвниманиенатребованиякформетакого соглашения: она должна быть такой же, как и форма договора. Однако из законодательства, договора или обычаев может следовать иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ).

Как установлено в ст. 451 ГК РФ, основанием для изменения (расторжения) договора является также существенное изменение обстоятельств после его заключения.

Установлен определенный порядок изменения (расторжения) договора: –– если договор изменяется или расторгается не по соглашению сторон, а вследствие одностороннего отказа одной из сторон от договора, необходимо обязательное письменное уведомление другой стороны (п. 1 ст. 450.1 ГК РФ). Так, по договору доверительного управления имуществом такое уведомление должно быть направлено за три месяца до

16

прекращения договора. В указанной выше норме определено, с какого момента договор прекращается;

–– если договор изменяется или расторгается в судебном порядке, необходимо соблюдение специальной досудебной процедуры урегулирования спора непосредственно между сторонами договора (п. 2 ст. 452 ГК РФ). Следовательно, сначала должно быть направлено предложение другой стороне изменить или расторгнуть договор, и только в случае, если другая сторона ответит отказом либо не ответит вовсе в установленные сроки, возможно обращение в суд.

Встатье 453 ГК РФ определены последствия изменения (расторжения) договора. Как сами последствия, так и момент наступления указанных последствий, различаются в зависимости от того, изменяется (расторгается) договор по соглашению сторон или в судебном порядке.

Винформационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 05.05.1997 № 14 содержится «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров»1.

Ксожалению, данный обзор не отражает тех изменений, которые внесены в ГК РФ за годы, прошедшие после его подготовки. В связи с этим существует необходимость в соответствующих разъяснениях в постановлении либовактуализацииобзорасудебнойпрактикиразрешенияспоров,связанных с заключением, изменением и расторжением договоров.

Такимобразом,ГКРФсодержитправила,регулирующиепорядокзаключения, изменения и прекращения договора, соблюдение которых обеспечивает надлежащее исполнение обязательств, возникающих из договора.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

1.Чем отличается конкурс от аукциона?

2.Чем отличается оферта от публичной оферты?

3.Чем отличается публичная оферта от приглашения делать оферты?

4.Покакимправиламопределяетсяместо(момент)заключениядоговора?

5.В каких случаях по требованию одной из сторон договор может быть изменен (расторгнут) по решению суда?

1 См.: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1997. № 7.

17