Антикоррупционный комплаенс. Монография

1.2.Типологии коррупционных преступлений и правонарушений

Вкрупных и средних компаниях со сложной системой управления принятие решения об участии в коррупционных отношениях возможно и на уровне руководителя или коллегиального органа управления компании без согласия основных собственников. В данном случае сотрудник, отвечающий за антикоррупционный комплаенс, имеет возможность информировать совет директоров или комитет совета директоров по аудиту о ставших известными фактах коррупции, в том числе с участием руководителя компании.

Ситуация 1. Руководство компании сознательно принимает на работу сотрудника, имеющего коррупционные связи, для решения вопросов в интересах компании.

Взаимодействие с сотрудником, ответственным за решение вопросов с использованием коррупционных связей, строится по-разному. Руководитель компании или один из высших менеджеров может знать в деталях планы сотрудника и согласовывать его действия. Возможна и ситуация, когда руководство закрывает глаза на действия сотрудника, не вникая в то, каким путем достигаются нужные результаты.

Типичные коррупционные преступления: дача взятки, получение взятки, коммерческий подкуп.

Риски для компании: юридический, финансовый и репутационный. Помимо указанных основных рисков наличие в компании коррумпированного сотрудника может иметь и целый ряд других негативных последствий. Бизнес компании оказывается в зависимости от коррупционных связей сотрудника. Сотрудник может потребовать существенного увеличения своего вознаграждения. В случае его увольнения и тем более перехода к конкурентам компания может сразу же столкнуться с серьезными проблемами. Нередко сотрудник, имеющий коррупционные связи и приносящий компании важные контракты, нарушает правила внутреннего распорядка и оказывает

негативное влияние на других сотрудников.

Существенная зависимость бизнеса компании от коррумпированного сотрудника и его связей может на определенном этапе развития бизнеса стать предпосылкой для рейдерского захвата компании участниками коррупционных отношений.

Ситуация 2. Компания использует услуги посредника, имеющего коррупционные связи, для решения вопросов в интересах компании.

Такая практика может использоваться крупными компаниями, которые хотят решить те или иные проблемы с государственными

21

Глава 1. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений в корпоративном секторе

органами с использованием коррупционного ресурса, не вступая при этом непосредственно в отношения с коррумпированными должностными лицами. Компания привлекает для выполнения необходимой «грязной работы» посредника и оплачивает его услуги на основании договора на оказание детективных, консалтинговых или юридических услуг1. Посредник достигает желаемого результата для компании, при этом руководство компании не интересуется, каким образом этот результат был достигнут. В качестве типичных примеров можно рассматривать привлечение посредника для помощи в подготовке документации для участия в государственных закупках или тендерах, проводимых компаниями, для получения лицензий, для сопровождения материалов, направленных в правоохранительные органы.

Посредник может выполнять и лоббистские функции на политическом уровне. В данном случае в качестве посредника могут выступать члены семьи, близкие родственники и иные лица, взаимосвязанные с публичными должностными лицами. В качестве широко известных примеров можно привести дела компаний «ВымпелКом» и «МТС», связанные с нарушением Закона США «О борьбе с практикой коррупции за рубежом» в результате использования коррупционных схем на телекоммуникационном рынке Республики Узбекистан. Обе компании признали, что давали взятки за содействие в выходе на рынок Узбекистана дочери теперь уже бывшего Президента Узбекистана Ислама Каримова Гюльнаре Каримовой.

В феврале 2016 г. ПАО «ВымпелКом» в рамках процедур внесудебного урегулирования согласилось уплатить 230,1 миллиона долларов США Департаменту юстиции США, 167,5 миллиона долларов США Комиссии по ценным бумагам и 397,5 миллиона долларов США Прокуратуре Нидерландов2. Помимо этого, компания обязалась принять меры по совершенствованию системы антикоррупционного комплаенс-контроля и пройти через процедуру мониторинга. В настоящее время ПАО «ВымпелКом» успешно завершило необходимые процедуры.

1 См., напр.: Moretti D. The use of intermediaries in corrupt deals. Lessons from the Petrobras case for compliance officers. IACA Research Paper Series No. 6/2018. URL: https://www.iaca.int/ wwwtest/media/attachments/2018/08/14/diogo_rf_paper_final_30_7_2018_format_edit.pdf (дата обращения: 20.06.2023).

2 Cassin R.L. VimpelCom reaches $ 795 million resolution with U.S., Dutch authorities. (FCPA Blog, 18 February 2016). URL: https://www.fcpablog.com/2016/02/18/vimpelcom-reaches-795- million-resolution-with-us-dutch-autho/ (дата обращения: 10.06.2023).

22

1.2. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений

Компания «МТС» в период с 2004 по 2012 г. потратила на взятки в Республике Узбекистан около 420 миллионов долларов США, получив доход от ведения бизнеса в размере 2,4 миллиарда долларов США. В 2016 г. компания прекратила деятельность в Республике Узбекистан. После длительных переговоров и процедур 22 февраля 2019 г. МТС заключила соглашение об отсрочке судебного преследования с Департаментом юстиции США1. Департаментом юстиции был отмечен значительный прогресс МТС в совершенствовании антикоррупционной комплаенс-программы. МТС также согласилась

сприказом Комиссии по ценным бумагам от 6 марта 2019 г.2, установившим, что компания нарушила положения Закона «О борьбе

спрактикой коррупции за рубежом» как в части подкупа чиновников за рубежом, так и в части ведения бухгалтерского учета, и обязалась уплатить Комиссии по ценным бумагам штраф в размере 100 миллионов долларов США. Общая сумма платежей в рамках процедур урегулирования нарушений составила 850 миллионов долларов США и оказалась на пятом месте в списке крупнейших в практике применения Закона США «О борьбе с практикой коррупции за рубежом». Компания «МТС» начиная с 2012 г. стала прикладывать значительные усилия по приведению своей комплаенс-программы в соответствие с международными стандартами и руководствами, а также лучшими практиками в сфере антикоррупционного комплаенса, получившие высокую оценку регуляторов. Кроме этого, компания «МТС» приняла на себя обязательство по прохождению процедуры мониторинга в течение трех лет.

Типичные коррупционные преступления: дача взятки, получение взятки, посредничество при взяточничестве, коммерческий подкуп, хищение бюджетных средств, легализация преступных доходов.

Риски для компании: юридический и репутационный.

Ситуация 3. Компания участвует в проекте, финансируемом за счет бюджетных средств. Генеральный подрядчик проекта получил финансирование за счет использования коррупционных связей.

Данная ситуация является достаточно типичной. При таком сценарии владельцы и руководители компании не взаимодействуют

1 United States v. Mobile Tele Systems PJSC Deferred Prosecution Agreement. URL: https:// www.justice.gov/opa/press-release/file/1141631/download (дата обращения: 11.06.2023).

2 U.S. Securities and Exchange Commission, 2019. Order instituting cease-and-desist proceedings, pursuant to section 21 C of the Securities Exchange Act of 1934, making findings, and imposing remedial sanctions and a cease-and-desist order. URL: https://www.sec.gov/litigation/ admin/2019/34-85261.pdf (дата обращения: 10.06.2023).

23

Глава 1. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений в корпоративном секторе

с коррумпированными должностными лицами в процессе получения подряда, однако вместе с тем они знают, что в основе проекта лежат коррупционные отношения.

Проекты можно разделить на две группы. В первую группу входят проекты, финансирование которых получено за счет использования коррупционных связей, но совершение преступлений или правонарушений в рамках реализации проекта не планируется. Прибыль получается за счет достаточно высокой стоимости работ или услуг. Участники проекта исполняют свои обязательства перед заказчиком в полном объеме. Во вторую группу входят проекты, участники которых совершают при реализации проекта хищение бюджетных средств и иные преступления и правонарушения. Выполнение обязательств участников проекта перед заказчиком в полном объеме не планируется.

Варианты участия компании могут отличаться. В проектах первой группы компания может быть привлечена для выполнения реальных работ или оказания услуг и не участвовать в совершении каких-либо противоправных деяний. В данном случае у компании существуют в первую очередь репутационные риски, связанные с участием в проекте, в котором генеральным подрядчиком были задействованы коррупционные связи.

Участие в проектах второй группы обычно предполагает вовлечение компании, ее руководителей и владельцев в совершение преступлений или правонарушений. Нередко включение в проект в качестве одного из субподрядчиков возможно только путем совершения коммерческого подкупа руководителей генерального подрядчика.

Типичные коррупционные преступления: участие в проекте может быть связано с соучастием в хищении бюджетных средств, легализации (отмывании) доходов, полученных преступным путем, или уклонении от уплаты налогов.

Риски для компании: юридический и репутационный.

Ситуация 4. Клиент компании вовлечен в коррупционные отношения.

Данный сценарий характерен прежде всего для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. Кредитные организации, брокеры, размещающие средства инвесторов на рынке ценных бумаг, некоторые другие категории организаций могут «закрывать глаза» на источники происхождения средств клиентов, размещающих крупные суммы денежных средств. Бизнес может существенно зависеть от нескольких наиболее значи-

24

1.2. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений

мых клиентов, в том числе от компаний, находящихся под неформальным контролем коррумпированных должностных лиц.

Типичные коррупционные преступления: коммерческий подкуп, хищение бюджетных средств, легализация преступных доходов.

Риски для компании: юридический и репутационный.

Группа 2. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений, совершаемых в процессе участия компании в коррупционных отношениях, возникающих в результате действий сотрудников и (или) иных лиц без согласия собственников и (или) руководителей компании.

Ситуация 1. Сотрудник компании совершает коррупционные деяния, действуя «в интересах компании» и собственных интересах.

Данная ситуация возникает, когда один из руководителей или сотрудников компании действует, руководствуясь ложно понимаемыми интересами компании в сочетании с собственными материальными интересами. Сотрудник может, например, совершить коммерческий подкуп для заключения выгодного для компании договора и получить за это бонус по итогам отчетного периода.

Типичные коррупционные преступления: дача взятки, получение взятки, коммерческий подкуп.

Риски для компании: юридический и репутационный.

Помимо указанных рисков деятельность сотрудника, приносящего существенные доходы компании за счет использования коррупционного ресурса, оказывает негативное влияние на общий моральный климат в компании. Если руководство компании не уделяет внимания антикоррупционным мерам и не вникает в методы достижения целей сотрудниками, практика построения и использования коррупционных связей получит дальнейшее развитие. Другие сотрудники будут воспринимать опыт использования коррупционного ресурса для заключения выгодных договоров как пример для подражания.

Ситуация 2. Сотрудник компании совершает коррупционные деяния исключительно в собственных интересах.

В отличие от первой ситуации сотрудник действует исключительно в своих интересах. Можно привести в качестве примера несколько типичных сценариев.

С первым сценарием сталкиваются крупные торговые сети. Менеджеры по закупкам вымогают деньги и получают коммерческий подкуп от поставщиков за заключение договоров и допуск товаров

25

Глава 1. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений в корпоративном секторе

в торговую сеть. Так, достаточно широкое освещение в средствах массовой информации получили меры по противодействию коррупции, предпринятые руководством и подразделением комплаенс продовольственного ретейлера «Ашан». «Французский продовольственный ретейлер «Ашан» в России ежегодно терял около 2–3% оборота, или €80–100 млн, из-за коррупционных схем, внедренных менеджментом компании»1. В течение нескольких месяцев 2020 г. из компании были уволены несколько десятков сотрудников2.

Второй сценарий присутствует в сфере размещения рекламы. Менеджеры по рекламе заключают договоры при условии получения коммерческого подкупа. При этом эффект от размещения рекламы может быть невысоким в силу того, что эффективность рекламы не является определяющим критерием при выборе изданий.

В качестве третьего сценария можно рассматривать ситуацию, когда руководители филиалов кредитных организаций создают площадки по оказанию теневых финансовых услуг, таких как обналичивание денежных средств, создание фиктивных затрат для занижения налога на прибыль и переводы в офшорные юрисдикции.

Типичные коррупционные преступления: злоупотребление полномочиями, коммерческий подкуп.

Риски для компании: юридический, финансовый и репутационный.

Ситуация 3. Внедрение в компанию сотрудника коррумпированными должностными лицами для совершения коррупционных преступлений.

Данный сценарий не является широко распространенным, но тем не менее встречается на практике. В качестве примера можно рассмотреть ситуацию, когда коррумпированные сотрудники правоохранительных органов внедряют в компанию сотрудника на должность руководителя службы безопасности. Компании предлагается идеальный кандидат, отвечающий всем требованиям. После приема на работу новый руководитель службы безопасности выстраивает хорошие, доверительные отношения с руководителем компании и параллельно собирает любую негативную информацию в отношении деятельности компании. Негативная информация передается коррумпированным

1 Левинская А. Бывший топ-менеджер российского «Ашана» заявил о коррупции в компании. URL: https://www.rbc.ru/business/09/03/2020/5e6486f99a7947fe6b294b72?from=from_main (дата обращения: 14.05.2023).

2 Левинская А. «Ашан» уволил десятки сотрудников в рамках борьбы с коррупцией. URL: https://www.rbc.ru/business/21/08/2020/5f3e37509a79474d58b82509?from=from_main_1 (дата обращения: 14.05.2023).

26

1.2. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений

сотрудникам правоохранительных органов — бывшим сослуживцам, которые доводят информацию о наличии негативной информации до руководителя компании путем направления запроса, звонка или приглашения на беседу. Руководитель компании, как правило, обращается к руководителю службы безопасности с просьбой помочь в урегулировании возникшей проблемы, масштаб которой сложно оценить. Руководитель службы безопасности после проведения «сложных переговоров» предлагает урегулировать вопрос за взятку. В случае согласия руководителя компании сумма взятки распределяется между руководителем службы безопасности компании и его коррумпированными партнерами.

Типичные коррупционные преступления: дача взятки, получение взятки, коммерческий подкуп, вымогательство.

Риски для компании: юридический, финансовый и репутационный.

Ситуация 4. Один из контрагентов компании вовлечен в коррупционные отношения.

Вотличие от ранее рассмотренной ситуации участия компании

впроекте, бюджетное финансирование которого получено с использованием коррупционных связей, в данной ситуации владельцы и руководитель компании не знают об участии контрагента в коррупционных отношениях. Такие ситуации возникают при отсутствии

вкомпании функции комплаенс.

Типичные коррупционные преступления: дача взятки, хищение бюджетных средств, легализация преступных доходов.

Риски для компании: юридический и репутационный.

Знание описанных типологий представляется полезным при разработке программы оценки коррупционных рисков как основы эффективной антикоррупционной комплаенс-программы, а также при построении системы антикоррупционного комплаенса, внедрении антикоррупционных политик и обучении сотрудников.

27

Глава 2 АНТИКОРРУПЦИОННЫЙ КОМПЛАЕНС

КАК МЕХАНИЗМ ЗАЩИТЫ КОМПАНИЙ ОТ КОРРУПЦИИ

2.1.ПОНЯТИЕ И ВИДЫ КОМПЛАЕНСА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Антикоррупционный комплаенс является одним из видов комплаенса. Прежде чем начать подробное рассмотрение антикоррупционного комплаенса, соответствующих корпоративных политик и процедур, необходимо определиться с тем, что же такое комплаенс и чем система комплаенс отличается от других функций корпоративного управления.

Термин «комплаенс» возник в англосаксонской правовой системе. Буквальный перевод на русский язык слова «комплаенс» как «соответствие чему-либо» не дает полного понимания сути данного термина, получившего широкое распространение в сфере корпоративного управления.

Стандарт ISO 19600 «Системы комплаенс-менеджмента» (Compliance management systems) содержит общее определение комплаенса как соответствия организации всем обязательным требованиям и добровольно принятым на себя обязательствам. К обязательным требованиям относятся требования законодательных и нормативных правовых актов. К добровольно взятым на себя обязательствам можно отнести положения локальных актов организации, например Кодекса этики и служебного поведения.

Для обеспечения соответствия создается система менеджмента, представляющая собой набор взаимосвязанных или взаимодействующих элементов организации для установления политик, целей и процессов, необходимых для достижения данных целей.

Стандарт ISO 19600 закрепляет принципы построения системы комплаенс-менеджмента:

прямой доступ функции комплаенс к руководящему органу; независимость функции комплаенс; необходимые полномочия и адекватные ресурсы, выделенные

для функции комплаенс.

28

2.1. Понятие и виды комплаенса в Российской Федерации

Немецкий Кодекс корпоративного управления определяет комплаенс как обеспечение соблюдения требований законодательства и внутренних правил и относит комплаенс к числу задач правления1.

Хорошее описание комплаенса, отражающее его суть, было выработано в Китае. В «Справочнике по деловой этике» указано, что в самом общем виде комплаенс понимается как состояние или действия в соответствии с установленными правилами, включая стандарты, спецификации, постановления или законы. На уровне корпораций или организаций комплаенс представляет собой процесс управления, который позволяет определять применимые правила, оценивать состояние операций и потенциальные риски, а затем обеспечивать приложение усилий для обеспечения соответствия требованиям и при необходимости принимать корректирующие меры2.

Как следует из приведенных определений, основной целью внедрения системы комплаенс является обеспечение соответствия деятельности компании требованиям применимого законодательства. Необходимо отметить, что в науке и в практике работы компаний все больше получает распространение концепция этического комплаенса, выходящего за пределы формальных требований законодательства (compliance beyond the law)3. В основе данной концепции лежат этические представления и ценности как основа для регулирования поведения сотрудников.

Не умаляя роли закона как регулятора жизни общества, мы должны отдавать себе отчет в том, что законы принимаются людьми, наделенными властью. В некоторых странах законодательство и правоприменительная практика далеки от идеала. Отдельные законы могут приниматься в интересах узкого круга лиц или компаний с использованием лоббистских технологий и коррупционного ресурса, не соответствовать интересам общества и нарушать права граждан.

В исследованиях, посвященных комплаенсу, справедливо отмечается, что комплаенс не сводится исключительно к обеспечению соответствия деятельности компаний правовым нормам. Он также направлен на обеспечение соблюдения этических и иных норм, которые

1 Deutscher Corporate Governance Kodex. URL: https://www.dcgk.de/de/kodex/aktuelle- fassung/a-leitung-und-ueberwachung.html (дата обращения: 20.06.2023).

2 Business integrity handbook. Guidance on compliance knowledge, skills and strategies. URL: https://www.cblf.org.cn/Uploads/%7BEB370E52-2ED6-43AE-836D-32CD88B69D5C%7D_ Business%20Integrity%20Handbook%20%28with%20bookmarks%29.pdf. P. 26-27 (дата обращения: 20.06.2023).

3 См., напр.: Passas N. Lawful but awful: ‘Legal corporate crimes’ // Journal of SocioEconomics 34(6):771-786 December 2005.

29

Глава 2. Антикоррупционный комплаенс как механизм защиты компаний от коррупции

компании устанавливают для поддержания своей деловой репутации и создания благоприятной среды ведения бизнеса1.

Идея этического комплаенса заключается в том, что компании не должны использовать недостатки и пробелы в законодательстве тех или иных стран и совершать действия, формально не нарушающие требования законодательства, но очевидно наносящие ущерб соответствующим государствам и гражданам. Такие действия могут принести сиюминутную выгоду, но нанести репутационный, а в долгосрочной перспективе и экономический ущерб компании.

По мнению автора, комплаенс представляет собой процесс управления, который позволяет определять применимые правовые нормы, выявлять и оценивать правовые и иные связанные с ними риски, создавать локальные нормы организации в соответствии с требованиями правовых норм и с учетом этических принципов, а затем принимать меры, направленные на соблюдение организацией и взаимодействующими с ней лицами правовых норм, локальных норм организации

ипрофилактику правовых и иных связанных с ними рисков.

Вмеждународных стандартах и руководствах и в российских нормативных правовых актах используются термины «комплаенс»

и«комплаенс-контроль». Четкое разграничение этих терминов не проводится, что, по мнению автора, создает определенную терминологическую путаницу.

ВРоссийской Федерации термин «комплаенс» пока не получил закрепления в федеральных законах. Вместе с тем он все более широко используется в нормативных правовых актах и документах Центрального банка Российской Федерации (далее — Банк России), Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации (далее — Минтруд России) и Федеральной антимонопольной службы (далее — ФАС России). Государственные корпорации

икомпании с участием государства учитывают при разработке комплаенс-программ Методические рекомендации Федерального агентства по управлению государственным имуществом (далее — Росимущество).

Для понимания целей внедрения комплаенса и его места в системе корпоративного управления в Российской Федерации представляется необходимым рассмотреть положения нормативных правовых актов

идокументов регуляторов в отношении комплаенса и его отдельных видов.

1 Teichmann C. Compliance. Rechtliche Grundlagen für Studium und Unternehmenspraxis. München: C.H. Beck oHG, 2014. S. 4.

30