Антикоррупционный комплаенс. Монография

1.1. Коррупция в корпоративном секторе

какое-либо действие или бездействие при выполнении своих должностных обязанностей.

При подготовке Конвенции ООН против коррупции, являющейся основным универсальным международным договором в данной сфере, государства отказались от идеи сформулировать общепризнанное определение коррупции и включили в Конвенцию перечень коррупционных деяний, которые должны быть криминализованы в законодательстве государств — участников Конвенции.

Традиционно проблема коррупции ассоциировалась в первую очередь с публичной сферой. Антикоррупционное законодательство было ориентировано на предупреждение и борьбу с коррупционными правонарушениями и преступлениями, совершаемыми государственными и муниципальными служащими. Одной из отличительных особенностей современной коррупции является ее распространение в отношениях между сотрудниками частных компаний. Проявления коррупции также встречаются в некоммерческом секторе и спорте.

Россия придерживается широкого подхода к определению коррупции, включая в него преступления, совершаемые как в публичной, так и в частной сфере.

В ст. 1 Федерального закона «О противодействии коррупции» коррупция определяется как:

а) злоупотребление служебным положением, дача взятки, получение взятки, злоупотребление полномочиями, коммерческий подкуп либо иное незаконное использование физическим лицом своего должностного положения вопреки законным интересам общества и государства в целях получения выгоды в виде денег, ценностей, иного имущества или услуг имущественного характера, иных имущественных прав для себя или для третьих лиц либо незаконное предоставление такой выгоды указанному лицу другими физическими лицами;

б) совершение деяний, указанных в подпункте «а» настоящего пункта, от имени или в интересах юридического лица.

Для разработки и внедрения эффективных мер предупреждения

ипротиводействия коррупции в корпоративной сфере важно понимать, как построены коррупционные отношения, каким образом в них вольно или невольно вовлекаются компании, их руководители

исотрудники, как мыслят коррумпированные государственные служащие и менеджеры компаний при построении схем взаимодействия. В этой связи первая глава настоящей монографии начинается не с определения и описания антикоррупционного комплаенса, а с рассмотрения отличительных характеристик коррупции в Российской

11

Глава 1. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений в корпоративном секторе

Федерации и типологий коррупционных преступлений с участием компаний, их учредителей, руководителей и сотрудников.

Вузком смысле коррупцию в корпоративном секторе можно рассматривать как злоупотребление должностными полномочиями

вличных целях в отношениях между сотрудниками компаний без участия в этих отношениях государственных или муниципальных служащих.

Вшироком смысле коррупция в корпоративном секторе охватывает любые коррупционные отношения с участием компаний, их учредителей, бенефициарных владельцев, руководителей и сотрудников, то есть как отношения с участием государственных или муниципальных служащих, так и отношения исключительно между компаниями, их собственниками и сотрудниками.

Антикоррупционный комплаенс направлен на предупреждение и противодействие любым коррупционным деяниям, в которые может быть вовлечена компания. Соответственно, для целей настоящей работы мы будем рассматривать коррупцию в корпоративном секторе

вшироком смысле.

На наш взгляд, отличительные характеристики коррупции в России уходят корнями в начало девяностых годов прошлого века, в период, когда распался Советский Союз. В течение нескольких лет

встране существовал определенный правовой вакуум, когда старые правовые нормы уже не отвечали новым реалиям складывающихся экономических отношений и не работали, а новые нормы еще не были разработаны и приняты. Значительное количество людей оказалось выброшено из привычной, комфортной среды, лишилось работы или не получало заработную плату и не имело средств к существованию. Люди были вынуждены выживать любой ценой. В то же время для наиболее предприимчивых граждан открылась масса возможностей

вкороткие сроки заработать огромные состояния, взять под контроль оказавшиеся в тяжелом экономическом положении советские промышленные предприятия. Данная ситуация активно использовалась организованными преступными группами и сообществами, которые

вотсутствие правовых норм внедряли воровские понятия для регулирования бизнеса, а также брали на себя функции находившейся

вкризисном состоянии судебной и правоохранительной системы. Для построения новой правовой системы России и создания эффек-

тивно функционирующего государственного аппарата понадобились десятилетия. В стране постепенно происходит процесс трансформации бизнеса, внедрения в компаниях этических стандартов и ценностей, отражающих реалии страны. Развитие новых информационных

12

1.1. Коррупция в корпоративном секторе

технологий в системе государственного и муниципального управления, а также усилия правоохранительных органов и специальных служб, направленные на выявление и пресечение коррупционных преступлений, способствуют снижению уровня коррупции. Вместе с тем многие отношения, сложившиеся в экономике в 1990-е гг., никуда не исчезли. Для изменения сознания людей требуется время. Как показывают многочисленные расследования последних лет, участники коррупционных схем далеко не сразу осознают, что ситуация изменилась, и то, что «можно» было делать вчера, уже не допускается сегодня, что над ними вдруг рушатся казавшиеся непробиваемыми «коррупционные крыши».

Можно выделить несколько отличительных характеристик коррупции в российском корпоративном секторе:

значительная криминализация корпоративного сектора в период его становления в 1990-е гг.;

длительные устойчивые коррупционные взаимоотношения между чиновниками и бизнесменами;

опосредованное участие публичных должностных лиц в бизнесе; использование доверенных посредников; использование теневой финансовой инфраструктуры, включаю-

щей специфические банковские услуги, подставных лиц, фиктивные фирмы, некоммерческие организации, компании в юрисдикциях, не участвующих в международном антикоррупционном сотрудничестве, и расчеты в наличной форме;

глубоко проработанные схемы коррупционных преступлений и последующего отмывания денег.

Рассматривая коррупционные отношения с участием компаний и государственных или муниципальных служащих, можно выделить разовые и длительные отношения.

В первом случае руководителям, сотрудникам или собственникам компании необходимо получить какое-то разовое решение государственного или муниципального органа в интересах компании. Постоянное системное взаимодействие с данным органом не требуется. Как правило, представители компании стремятся найти выход на сотрудника, непосредственно принимающего решение, или сотрудника, который может по крайней мере оказать содействие в принятии нужного решения путем подготовки необходимых документов и контроля за их прохождением в государственном или муниципальном органе. Оказывающему содействие сотруднику дается разовая взятка в той или иной форме, и на этом взаимоотношения заканчиваются. Разовые отношения могут перерастать в длительные в случае, если у компании

13

Глава 1. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений в корпоративном секторе

вновь будут возникать потребности в коррупционных услугах данного сотрудника. Представители компании в определенных случаях могут также рекомендовать коррумпированного сотрудника государственного или муниципального органа своим деловым партнерам для решения вопросов в их интересах.

Длительные отношения выстраиваются, когда компания нуждается в поддержке коррумпированного руководителя или сотрудника государственного или муниципального органа на постоянной основе, например при регулярном участии в государственных закупках или таможенном оформлении товаров. Длительные коррупционные отношения строятся на доверии. В их основе часто заложены старые связи участников, уходящие корнями в далекое прошлое, например совместная учеба, работа или служба в армии. Такие связи часто не лежат на поверхности, и выявить их довольно сложно. При длительных коррупционных отношениях расчеты за конкретные услуги не обязательно привязаны к моменту их оказания.

Разовые и длительные коррупционные отношения могут выстраиваться и между сотрудниками компаний без участия государственных и муниципальных служащих. В данном случае вместо коррумпированных должностных лиц государственных или муниципальных органов участниками коррупционных отношений выступают менеджеры компаний. Наиболее часто коррупционные отношения устанавливаются при выборе подрядчиков и поставщиков в рамках проведения тендерных процедур, допуске товаров в торговые сети, формировании цен и предоставлении скидок, выборе изданий для размещения рекламы, доступе к информации, составляющей коммерческую или банковскую тайну, инсайдерской информации. Выявление коррупционных отношений и скрытых связей между сотрудниками компаний может быть более сложной задачей, чем выявление аналогичных отношений с участием государственных и муниципальных служащих. Сотрудники подразделений комплаенс и служб безопасности компаний, выполняющие данную функцию, имеют гораздо меньше полномочий, чем сотрудники антикоррупционных подразделений государственных органов, оперативные работники правоохранительных органов и специальных служб.

Коррупционные отношения между компаниями и государственными или муниципальными служащими далеко не всегда ограничиваются получением последними взяток за оказание коррупционных услуг. Должностные лица, обладающие значительным влиянием и могущие оказывать серьезную поддержку бизнесу, могут принимать участие в бизнесе в качестве постоянных «деловых партнеров» или

14

1.1. Коррупция в корпоративном секторе

контролировать бизнес. В качестве номинальных владельцев долей или пакетов акций коррумпированных должностных лиц могут выступать как их супруги и близкие родственники, так и подставные лица, юридически не имеющие к данным должностным лицам никакого отношения.

Аналогичная ситуация может существовать и в коррупционных отношениях между компаниями и физическими лицами, не являющимися государственными или муниципальными служащими. Так, сотрудник компании, имеющий доступ к инсайдерской информации по рынку ценных бумаг, может через подставных лиц участвовать в бизнесе конкурирующей компании и использовать имеющуюся информацию для личного обогащения.

В связи с принимаемыми государством активными мерами, направленными на борьбу с коррупцией, риски участников коррупционных отношений существенно возрастают. В этой связи функции взаимодействия с коррумпированными должностными лицами часто передаются посредникам. Формально никто из представителей компании, заинтересованной в получении коррупционных услуг, не контактирует с коррумпированными должностными лицами. Посредник, являющийся доверенным лицом обеих сторон коррупционных отношений, проводит переговоры, передает необходимые документы и, при необходимости, коррупционное вознаграждение. Крупные компании могут привлекать посредников для взаимодействия с государственными органами на основе договоров об оказании консалтинговых или юридических услуг. Данная схема будет более подробно рассмотрена в следующем параграфе.

Выплата коррупционного вознаграждения является уязвимым моментом в системе взаимодействия участников коррупционных отношений. Всегда существует риск задержания в момент передачи денег. Для получения крупных коррупционных выплат нередко разрабатываются сложные схемы перевода денежных средств конечным адресатам. На основе опыта проведения финансовых расследований можно сказать, что гораздо проще выявить схемы, выстроенные исключительно для конкретных «клиентов». Гораздо сложнее выявлять и анализировать схемы, связанные с использованием теневой финансовой инфраструктуры, оказывающей услуги различным, не связанным между собой «клиентам». Такая инфраструктура создается для оказания незаконных финансовых услуг различного характера: коррупционных расчетов, обналичивания денежных средств для дачи взяток или выплаты заработной платы нелегальным работникам, легализации преступных доходов, переводов иностранным компаниям

15

Глава 1. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений в корпоративном секторе

в рамках схем «серого импорта», создания фиктивных затрат для снижения налога на прибыль.

Теневая финансовая инфраструктура может включать: банки, страховые и финансовые компании; компании, зарегистрированные на подставных лиц как в России, так и в других странах; подставных физических лиц; сложные корпоративные структуры, состоящие из значительного количества компаний, зарегистрированных и имеющих банковские счета в различных юрисдикциях. При построении теневой финансовой инфраструктуры большое внимание уделяется поиску уязвимых мест в законодательстве различных стран. Приоритет отдается странам, не имеющим эффективных правовых и организационных механизмов контроля за источниками происхождения средств, не участвующим в полном объеме в международном сотрудничестве в борьбе с коррупцией, легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, а также в международном обмене налоговой информацией.

Врамках теневой финансовой инфраструктуры платежи от различных, никак не связанных между собой «клиентов» перемешиваются и проходят через значительное количество счетов. В конце схемы коррупционных расчетов денежные средства поступают на счет компании, указанной коррумпированным должностным лицом. При этом первоначальный плательщик и конечный получатель никак между собой не связаны, а сумма платежа, поступающая конечному получателю, может немного отличаться от суммы платежа первоначального плательщика. Выявлять такие связи на практике достаточно сложно. Необходимо отметить, что меры по автоматизации налогового контроля, принимаемые Федеральной налоговой службой (ФНС России), существенно усложнили жизнь операторов теневой финансовой инфраструктуры, сделав оказание многих криминальных услуг, например по незаконному возмещению НДС, попросту невозможным.

Вкачестве общемировой тенденции в борьбе с коррупцией необходимо отметить усиление контроля в отношении операций публичных должностных лиц, членов их семей и близких родственников. Все чаще данные лица должны объяснять и документально подтверждать источники происхождения средств в тех странах, где еще недавно могли инвестировать и совершать различные сделки абсолютно бесконтрольно.

Россия не является исключением. На протяжении последних лет борьба с коррупцией является одной из приоритетных задач, стоящих перед государственными органами. Можно отметить рост внимания

кисточникам доходов и расходам должностных лиц, их близких родственников и членов семей со стороны правоохранительных органов

16

1.1.Коррупция в корпоративном секторе

испециальных служб, антикоррупционных подразделений и подразделений собственной безопасности государственных органов, журналистов и различных структур гражданского общества.

Вэтой связи все чаще схемы получения крупных коррупционных выплат разрабатываются параллельно со схемами легализации получаемых преступных доходов. Такие схемы позволяют скрыть связь денежных средств с преступлениями коррупционной направленности

ипостроить документально подтвержденную легенду, объясняющую происхождение средств, имеющихся в распоряжении коррумпированных должностных лиц. Ряд отчетов и руководств, опубликованных Группой разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег, демонстрируют, что в схемах легализации преступных доходов используются криптовалюты и новые системы денежных переводов1. Для разработки схем привлекаются профессиональные консультанты.

Негативное влияние коррупции на общество и государство сложно переоценить. Коррупция подрывает доверие граждан к органам государственной власти, стимулирует ведение бизнеса в теневом секторе

иуклонение от уплаты налогов. Исчезает возможность конструктивного диалога между бизнесом и властью, выработки эффективных законодательных и управленческих решений.

Можно выделить целый ряд негативных последствий системной коррупции для общества и государства:

утрата эффективности системы государственного управления; неэффективное использование ресурсов; снижение уровня профессионализма и мотивации к добросо-

вестному исполнению должностных обязанностей у государственных и муниципальных служащих;

утрата доверия со стороны общества к государственным и политическим институтам;

воздействие на результаты выборов и принятие решений; неспособность государства адекватно реагировать на возникаю-

щие вызовы и угрозы.

Безусловно, коррупция имеет не только глобальные последствия, но и оказывает негативное воздействие на деятельность любой отдельно взятой компании.

Распространенным заблуждением является мнение о том, что коррупция в компаниях всегда существует на уровне владельцев

1 FATF, 2019. Guidance for a risk-based approach to virtual assets and virtual asset service providers. URL: https://www.fatf-gafi.org/media/fatf/documents/recommendations/RBA-VA-VASPs. pdf; Money laundering risks from «stablecoins» and other emerging assets. URL: http://www.fatf-gafi. org/publications/fatfgeneral/documents/statement-virtual-assets-global-stablecoins.html (дата обращения: 20.06.2023).

17

Глава 1. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений в корпоративном секторе

и руководителей. Известно немало примеров, когда коррупционные отношения строились на уровне менеджеров среднего звена или рядовых сотрудников.

Вовлечение компании в коррупционные отношения может повлечь за собой не только очевидные юридические и репутационные, но и иные негативные последствия, зависящие от конкретного сценария коррупционных деяний.

1.2.ТИПОЛОГИИ КОРРУПЦИОННЫХ ПРЕСТУПЛЕНИЙ И ПРАВОНАРУШЕНИЙ

Исследования типологий совершения преступлений получили широкое распространение в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Проведением исследований занимаются Группа разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег (далее — ФАТФ) и региональные группы по типу ФАТФ. Отчеты по типологиям используются

вработе подразделений финансовой разведки, правоохранительных и надзорных органов, а также организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

Ксожалению, типологии коррупционных преступлений и правонарушений, содержащие подробные описания коррупционных схем и применимые к использованию в рамках антикоррупционного комплаенса, пока недостаточно разработаны. Проведение исследований типологий коррупционных преступлений и правонарушений является серьезной самостоятельной задачей. Не претендуя на ее решение

вполном объеме в рамках настоящей работы, автор тем не менее посчитал необходимым изложить свои представления о типологиях коррупционных преступлений и правонарушений в корпоративном секторе. Данные представления могут быть полезны для разработки ряда разделов антикоррупционной комплаенс-программы и эффективного предупреждения и противодействия коррупции в компаниях. Необходимо учитывать, что типологии коррупционных преступлений, как и типологии легализации преступных доходов, имеют существенную страновую и отраслевую специфику.

При описании типологий предлагается использовать следующие элементы: знание или незнание собственников и руководителей об участии компании в коррупционных отношениях; субъекты, в результате действия или бездействия которых компания оказывается

18

1.2. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений

вовлеченной в коррупционные отношения; типичные сценарии коррупционных преступлений или правонарушений; риски и возможные негативные последствия для компании.

Предлагается выделить типичные ситуации, при которых компания может оказаться вовлеченной в коррупционные отношения. Такие ситуации можно разделить на две большие группы в зависимости от позиции собственников и руководителей компаний в отношении использования коррупции при ведении бизнеса и их знания или незнания об участии компании в коррупционных отношениях.

К первой группе относятся ситуации, когда ведение бизнеса с использованием коррупционных связей является осознанным выбором собственников и (или) руководителей компании, по сути стратегией компании. Вторая группа включает ситуации, в которых использование коррупционного ресурса, якобы в интересах компании, может являться инициативой отдельных менеджеров, не согласованной с руководством компании. Такие менеджеры могут, с одной стороны, стремиться заключить выгодные контракты в интересах компании, а с другой — получить за это премии или бонусы по итогам отчетного периода. Ко второй группе относятся и ситуации, когда сотрудник компании совершает коррупционные деяния, руководствуясь исключительно соображениями личной выгоды, и наносит своими действиями прямой или косвенный экономический ущерб компании. В качестве примера можно привести ситуацию, когда менеджер торговой сети по закупкам заключает договор на поставку низкокачественного товара по завышенной цене и получает от поставщика товара часть прибыли.

Позиция собственников и руководителей компании имеет ключевое значение при разработке и внедрении антикоррупционной комплаенспрограммы. В случае неприятия собственниками и руководителями использования коррупции в качестве метода ведения бизнеса антикоррупционная комплаенс-программа внедряется для защиты компании от вовлечения в коррупционные отношения в результате действий сотрудников или деловых партнеров. В компаниях, собственники и (или) руководители которых используют или допускают возможность использования коррупции при ведении бизнеса, антикоррупционная комплаенс-программа также может внедряться, но в других целях. Программа может существовать только на бумаге и демонстрироваться государственным органам и деловым партнерам. Программа может быть и реально внедрена для того, чтобы сотрудники не совершали коррупционные деяния без согласия руководства компании. Во втором случае антикоррупционные меры могут реально применяться до определенного уровня принятия решений в компании.

19

Глава 1. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений в корпоративном секторе

В рамках каждой большой группы типичные ситуации можно разделить на несколько подгрупп в зависимости от субъектов, в результате действий которых компания оказывается вовлеченной в коррупционные отношения. К таким субъектам относятся:

сотрудники и физические лица, выполняющие работы или оказывающие услуги на основании гражданско-правовых договоров;

посредники; деловые партнеры, с которыми компания сотрудничает в рам-

ках реализуемых бизнес-проектов; клиенты, которым компания реализует товары или оказывает

услуги.

Группа 1. Типологии коррупционных преступлений и правонарушений, совершаемых в процессе участия компании в коррупционных отношениях по решению собственников и (или) руководителей.

Неформальные решения об использовании коррупции как метода ведения бизнеса могут приниматься уже на этапе создания компании для участия в коррупционных проектах. В качестве примера можно привести ситуацию, когда друзья или родственники государственного служащего, курирующего проведение государственных закупок, создают компанию для участия в соответствующих процедурах закупок и использования имеющегося коррупционного ресурса. Коррупция в сфере закупок получила достаточно широкое распространение1.

Решение об использовании коррупции может быть принято и на более поздних этапах, под влиянием поведения конкурентов или вымогательства со стороны государственных служащих.

Механизмы принятия решений об участии в коррупционных отношениях зависят от размера компании и системы управления. В небольших компаниях решение может быть принято основными владельцами компании совместно с руководителем. В таких компаниях возможности сотрудника, отвечающего за антикоррупционный комплаенс, если таковой назначается, и других сотрудников, несогласных с использованием коррупции при ведении бизнеса, очень ограничены. Они могут сообщить об известных фактах совершения коррупционных деяний в правоохранительные органы или просто уволиться из компании.

1 См., напр.: Корякин В.М. Криминологическая характеристика «отката» как формы проявления коррупции в сфере публичных закупок // Публичные закупки: проблемы правоприменения. Материалы Третьей Всероссийской научно-практической конференции (9 июня 2015 г., МГУ имени М.В. Ломоносова). М.: Юстицинформ, 2015. 250 с.

20