Антикоррупционный комплаенс. Монография

4.2. Кодекс деловой этики

включая совет директоров организации, а по результатам обсуждения принимались необходимые решения. Внимание и контроль со стороны высших органов управления позволяет обеспечить реальное внедрение в организации антикоррупционных мер и избежать так называемого «бумажного комплаенса», когда хорошо написанные политики и процедуры не работают в реальной жизни.

В кодексе деловой этики может быть сформулирована позиция руководства по поддержке сообщений сотрудников о ставших известными проявлениях коррупции и недопустимости наказания за такие сообщения.

Для крупных организаций с большим количеством сотрудников важное значение имеют не только тон сверху, но и поддержка антикоррупционных мер на уровне среднего управленческого звена. Работники крупных организаций редко контактируют с руководителями высшего уровня, но четко понимают приоритеты непосредственных руководителей, с которыми взаимодействуют на постоянной основе. В этой связи необходимо отразить в кодексе роль руководителей среднего звена. Некоторые компании успешно практикуют определение среди руководителей среднего звена и рядовых сотрудников этических лидеров, которые пользуются заслуженным уважением в коллективе и помогают руководству обеспечивать эффективное функционирование комплаенс-программы.

Принцип личной или индивидуальной ответственности является ключевым для выполнения работниками требований корпоративных политик в сфере комплаенса и оказания необходимого содействия сотрудникам подразделения комплаенс. Нередко работники считают, что ответственность за соблюдение организацией правовых норм

иэтических принципов несет исключительно подразделение комплаенс или комплаенс-менеджер. В реальности система комплаенс может эффективно функционировать и защищать организацию только в том случае, когда каждый сотрудник осознает свою роль в этой системе

ипринимает на себя часть ответственности.

Для того чтобы кодекс деловой этики не остался документом, существующим только на бумаге, в комплаенс-программу должны быть включены практические механизмы, обеспечивающие соблюдение кодекса. Важно также проведение с сотрудниками обучающих мероприятий по вопросам соблюдения кодекса, особенно на стадии его внедрения1.

1 Галкина О.В., Горбунова И.А., Казанцева Е.В., Радова А.Е. Введение на предприятии кодекса деловой этики как показателя эффективности предприятия и высокой корпоративной культуры // Современные научные исследования и разработки. 2017. № 9 (17). С. 129–131.

101

Глава 4. Кодекс деловой этики и антикоррупционная комплаенс-программа

4.3.ОСНОВНЫЕ РАЗДЕЛЫ АНТИКОРРУПЦИОННОЙ КОМПЛАЕНС-ПРОГРАММЫ

Антикоррупционная комплаенс-программа включает разделы, или политики, по основным элементам системы предупреждения коррупции в организации.

Можно выделить следующие рекомендуемые разделы антикоррупционной комплаенс-программы:

организация антикоррупционного комплаенса; применение антикоррупционной оговорки; изучение контрагента (дью-дилидженс); риск-менеджмент;

изучение контрагента и риск-менеджмент при проведении сделок слияния и поглощения;

антикоррупционные процедуры при приеме на работу и управлении персоналом;

предотвращение, выявление и урегулирование конфликта интересов;

подарки и гостеприимство; благотворительная помощь и спонсорство; финансирование политической деятельности;

прием сообщений о фактах коррупции и управление «горячей линией»;

проведение внутренних расследований; привлечение к дисциплинарной ответственности;

взаимодействие с правоохранительными и иными государственными органами;

антикоррупционное обучение; мониторинг и оценка эффективности антикоррупционной ком-

плаенс-программы.

В отсутствие общепризнанного международного стандарта организации могут использовать при внедрении антикоррупционного комплаенса любые международные стандарты, руководства и рекомендации. Разумеется, российские организации должны в первую очередь учитывать рекомендации федеральных органов исполнительной власти, в частности Минтруда и Росимущества. Перечень разделов (политик) в структуре антикоррупционной комплаенс-про- граммы определяется исходя из реальной деятельности и потребностей организации.

102

4.3. Основные разделы антикоррупционной комплаенс-программы

Организация антикоррупционного комплаенса

Впервом разделе программы обычно дается описание построения системы антикоррупционного комплаенса, основные функции

иполномочия подразделения комплаенс или иного структурного подразделения, ответственного за антикоррупционный комплаенс, его руководителя и сотрудников. Разумеется, далеко не все организации создают подразделения комплаенс. В небольших и средних организациях функция комплаенс может быть возложена на одного комплаенс-менеджера. Положение о подразделении комплаенс (ином структурном подразделении, ответственном за антикоррупционный комплаенс) и должностные инструкции сотрудников детализируют их функции и полномочия.

Вописании системы антикоррупционного комплаенса отражается роль совета директоров, высших исполнительных органов и различных структурных подразделений.

Руководитель подразделения комплаенс или комплаенс-менеджер может подчиняться единоличному исполнительному органу организации, одному из его заместителей либо совету директоров. Независимо от непосредственной подчиненности важно предусмотреть право руководителя подразделения комплаенс или комплаенс-менеджера информировать совет директоров о ставших известными фактах совершения в организации коррупционных деяний с участием высшего уровня руководства, в том числе единоличного исполнительного органа. Информация может направляться непосредственно в совет директоров или через комитет совета директоров по аудиту. Нередко ответственность за взаимодействие с руководителем подразделения комплаенс или комплаенс-менеджером возлагается на одного из членов совета директоров, входящего также в комитет по аудиту. Данный член совета директоров оценивает полученную информацию и при необходимости инициирует созыв заседания комитета по аудиту или совета директоров.

Совет директоров, как правило, рассматривает годовой отчет подразделения комплаенс и дает рекомендации по совершенствованию системы комплаенс в организации.

При наличии у организации филиалов, представительств, дочерних и зависимых организаций желательно указать, каким образом строится взаимодействие с ними по вопросам антикоррупционного комплаенса. Система может быть как централизованной, отличающейся значительным уровнем контроля со стороны головной организации, так и децентрализованной, в рамках которой дочерние и зависимые организации обладают значительной самостоятельностью.

103

Глава 4. Кодекс деловой этики и антикоррупционная комплаенс-программа

Политика по применению антикоррупционной оговорки

Использование антикоррупционной оговорки является важным инструментом, позволяющим организациям снизить коррупционные риски при работе с контрагентами. Организации могут включать положения, направленные на предупреждение коррупции, в общую комплаенс-оговорку к заключаемым договорам или в антикоррупционную оговорку. Антикоррупционная оговорка является частью договора, и ее нарушение может являться основанием для расторжения договора. Рекомендации по содержанию и применению антикоррупционной оговорки содержатся в Руководстве Международной торговой палаты1.

На практике организации придерживаются различных подходов к применению антикоррупционной оговорки. Одни организации включают оговорку во все договоры без исключения, другие — в договоры, сумма которых превышает определенную пороговую сумму, установленную в антикоррупционной комплаенс-программе. Гораздо реже применение оговорки увязывается с уровнем коррупционного риска контрагента.

Антикоррупционная оговорка может: устанавливать обязанность контрагента соблюдать требования кодекса деловой этики и антикоррупционной комплаенс-программы организации; сообщать о возникновении конфликта интересов; отвечать на запросы, связанные с предупреждением коррупции; не допускать подкупа сотрудников организации и сообщать о ставших известными фактах коррупции. Оговорка может предусматривать право организации на проведение антикоррупционного аудита контрагента, позволяющего убедиться в реальном внедрении контрагентом антикоррупционного комплаенса. В оговорку также могут включаться условия о гарантиях конфиденциальности антикоррупционных процедур и негативных последствий для лиц, сообщивших о фактах коррупции.

Стороны могут включить в оговорку положение, предусматривающее обоснование цен товаров, работ или услуг, отличающихся от среднерыночных в ту или иную сторону. Такие отличия нередко обусловлены участием партнера в коррупционных отношениях. Так, завышение цен может быть связано с включением в стоимость сумм взяток должностным лицам. Низкая цена товара может объясняться дачей взяток должностным лицам таможенных органов и уклонением от уплаты таможенных пошлин.

1 ICC, 2012. Anti-Corruption Clause. URL: https://www.cdn.iccwbo.org/content/uploads/ sites/3/2012/10/ICC-Anti-corruption-Clause.pdf (дата обращения: 18.06.2023).

104

4.3. Основные разделы антикоррупционной комплаенс-программы

Некоторые крупные компании включают в антикоррупционную оговорку положения об оказании партнерам — средним и небольшим компаниям консультативной помощи по вопросам антикоррупционного комплаенса и проведении обучения сотрудников.

Если обе стороны договора имеют собственные тексты антикоррупционной оговорки, они могут договориться о включении в договор одной из существующих оговорок или выработать новый текст оговорки.

Политика по изучению контрагентов (дью-дилидженс)

Изучение будущего контрагента начинается с его идентификации. На наш взгляд, для идентификации контрагентов может использоваться многолетний опыт, накопленный в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма.

Законодательство Российской Федерации по вопросам ПОД/ФТ устанавливает обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, проводить идентификацию клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя

ибенефициарного владельца клиента.

Врамках антикоррупционного комплаенса осуществляются идентификация и изучение не только клиентов, но и любых контрагентов. При этом также представляется целесообразным проведение идентификации и изучения представителей контрагентов, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев.

Политика по изучению контрагентов должна определять перечень сотрудников организации, ответственных за изучение контрагентов, категории лиц, подлежащих идентификации и изучению, перечень необходимых документов и информации. Как правило, указывается перечень документов, удостоверяющих личность физического лица, документов о регистрации юридического лица и документов о создании структуры без образования юридического лица, принимаемых организацией для целей идентификации. Также определяются требования к документам, выданным в иностранных государствах, в частности необходимость их официального перевода и заверения.

Серьезной задачей являются идентификация и изучение бенефициарных владельцев контрагентов — юридических лиц и структур без образования юридического лица.

Внедрение государствами, кредитными организациями и компаниями мер по идентификации бенефициарных владельцев началось после принятия в 2012 г. новых Рекомендаций ФАТФ.

105

Глава 4. Кодекс деловой этики и антикоррупционная комплаенс-программа

ФАТФ определяет бенефициарного владельца как «физическое лицо (физических лиц), которое в конечном счете владеет или осуществляет контроль над клиентом, и (или) физическое лицо, по поручению которого осуществляется операция. Это также включает тех лиц, которые в конечном счете осуществляют эффективный контроль над юридическим лицом или структурой без образования юридического лица».

В России Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» определяет бенефициарного владельца как физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие, более 25 процентов в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента. Бенефициарным владельцем клиента — физического лица считается это лицо, за исключением случаев, если имеются основания полагать, что бенефициарным владельцем является иное физическое лицо.

Внедрению и совершенствованию правовых механизмов идентификации бенефициарных владельцев уделяется большое внимание со стороны ФАТФ, а также со стороны Управления ООН по наркотикам и преступности (далее — УНП ООН). ФАТФ опубликован ряд отчетов и рекомендаций по вопросам идентификации бенефициарных владельцев. УНП ООН рассматривает повышение прозрачности бенефициарного владения в качестве важной предпосылки для более эффективного сотрудничества в сфере возврата активов в соответствии с Конвенцией ООН против коррупции 2003 г.

Государства придерживаются различных подходов при создании механизмов идентификации бенефициарных владельцев. Ряд стран, в частности государства — члены Европейского союза, приняли решения о создании реестров бенефициарных владельцев. Другие страны, к числу которых относится и Россия, установили обязанность организаций принимать меры по установлению своих бенефициарных владельцев и предоставлять информацию о них по запросам уполномоченных государственных органов. Помимо этого, идентификация бенефициарных владельцев клиентов осуществляется кредитными и иными организациями в рамках процедур дью-дилидженс в соответствии с требованиями законодательства о противодействии легализации преступных доходов и финансированию терроризма.

В основе создания реестров бенефициарных владельцев лежала идея повышения прозрачности рынка. В соответствии с 5-й антиот-

106

4.3. Основные разделы антикоррупционной комплаенс-программы

мывочной директивой ЕС государства — члены ЕС должны были обеспечить открытый доступ к информации, содержащейся в реестрах бенефициарных владельцев. Решение Суда ЕС от 22 ноября 2022 г. о признании недействительными положений 5-й антиотмывочной директивы ЕС, касающихся публичного доступа к сведениям в реестрах бенефициарных владельцев, стало сюрпризом для профессионального антикоррупционного сообщества. Суд ЕС мотивировал свое решение тем, что публичный доступ противоречит положениям законодательства ЕС о защите персональных данных1. В соответствии с решением Суда ЕС государства — члены ЕС ограничивают доступ к информации в реестрах. Пока сложно оценить возможное влияние решения на законодательство и практику государств, не входящих в ЕС.

На основе анализа законодательства государств можно выделить ряд отличий в правовом регулировании института бенефициарных владельцев, процедур сбора и верификации информации. Большинство стран установило в качестве порогового значения для признания бенефициарным владельцем юридического лица владение (прямо или косвенно) 25 процентов или более чем 25 процентов в капитале. Вместе с тем в некоторых странах установлены пороговые значения в 20, 15, 10 и даже 5 процентов в капитале.

Существуют отличия в объеме информации, которая должна направляться организациями для включения в реестр бенефициарных владельцев. Так, во многих странах существует требование представить сведения о гражданстве бенефициарных владельцев. При этом только законодательство Германии устанавливает обязанность организаций указывать все гражданства у лиц, имеющих множественное гражданство. Как правило, при сложной корпоративной структуре организации достаточно предоставить сведения о физических лицах, имеющих соответствующие доли в последней организации в цепочке учредителей. Вместе с тем в некоторых странах при косвенном владении долями в капитале юридического лица требуется представить информацию обо всех юридических лицах, находящихся между представляющим сведения юридическим лицом и его бенефициарными владельцами.

Серьезной проблемой является обновление информации в реестрах бенефициарных владельцев. Какого-то унифицированного подхода к определению сроков предоставления обновленной информации

1 Judgement of the Court (Grand Chamber) of 22 November 2022 in Joined Cases C-37/20 and C-601/20. URL: https://www.eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/ TXT/?uri=CELEX%3A62020CJ0037 (дата обращения: 04.01.2022).

107

Глава 4. Кодекс деловой этики и антикоррупционная комплаенс-программа

держателю реестра в случае изменений в структуре капитала юридического лица пока не выработано. Законодательства государств устанавливают различные требования по срокам предоставления обновленной информации, начиная от нескольких дней с момента внесения изменений в учредительные документы и заканчивая ежегодным обновлением. В результате существующие международные и национальные информационные ресурсы не могут гарантировать полную достоверность информации о бенефициарных владельцах юридического лица на конкретную дату.

Далеко не все государства создали правовые механизмы для идентификации бенефициарных владельцев трастов и других структур без образования юридического лица, существующих прежде всего в странах англосаксонской правовой системы. Существуют отличия по категориям участников траста, сведения о которых должны включаться

вреестры бенефициарных владельцев или представляться в рамках других процедур идентификации.

На наш взгляд, различные подходы регуляторов могут учитываться организациями при определении объема информации о бенефициарных владельцах, который должен запрашиваться у контрагентов

врамках процедуры дью-дилидженс. Соответствующие положения должны быть отражены в антикоррупционной комплаенс-программе.

Необходимо отметить, что отсутствие сведений о бенефициарных владельцах контрагента и о юридических лицах, находящихся в цепочке учредителей между контрагентом и его бенефициарными владельцами, может являться достаточно серьезным репутационным, а возможно, и правовым риском. Как бенефициарные владельцы, так и взаимосвязанные с контрагентом юридические лица могут быть связаны с публичными должностными лицами, в отношении них могут проводиться расследования в связи с совершением коррупционных преступлений или правонарушений.

Политика по изучению контрагентов может предусматривать проведение стандартных процедур дью-дилидженс и углубленных процедур.

Врамках стандартной процедуры изучаются сведения, предоставленные контрагентом, и сведения из различных открытых информационных ресурсов. Организация может использовать информационные ресурсы государственных органов и коммерческие базы данных. Полезная информация может содержаться в реестрах юридических лиц и бенефициарных владельцев, базах данных налоговых органов, реестрах дисквалифицированных лиц, финансовых отчетах организаций, документах, публикуемых в рамках эмиссии ценных бумаг. В результате анализа имеющейся информации дается оценка финан-

108

4.3. Основные разделы антикоррупционной комплаенс-программы

сового положения и деловой репутации контрагента, определяется наличие возможных связей с национальными и иностранными публичными должностными лицами, государственными и муниципальными служащими, наличие возможных конфликтов интересов.

Углубленное изучение контрагента, как правило, проводится, если

врамках стандартных процедур выявлены индикаторы повышенного риска. При проведении углубленного изучения организации проводят сбор и анализ дополнительной информации о деловой репутации контрагента, основных партнерах, рассматривают предлагаемую систему расчетов, уделяют внимание банкам, в которых обслуживается контрагент. В рамках углубленного изучения может осуществляться анализ комплаенс-программы контрагента, также могут проводиться интервью с сотрудниками, позволяющие убедиться, что комплаенспрограмма не только существует на бумаге, но и реально внедрена

вдеятельность организации. При наличии экономической целесообразности для проведения углубленного изучения могут привлекаться внешние эксперты, представляющие независимый отчет.

При участии организации в широкомасштабных проектах недостаточно собрать и проанализировать информацию только о непосредственном контрагенте. Необходим анализ сведений обо всех участниках проекта, их роли, деловой репутации, финансовом положении и возможных коррупционных связях. При проведении анализа нужно обращать внимание на организации, участие которых не имеет явной необходимости для реализации проекта. Другим важным критерием при проведении анализа являются наличие у участников проекта опыта проведения предусмотренных проектом работ или оказания услуг и их стоимость.

По результатам изучения контрагента принимается решение о целесообразности установления или продолжения деловых отношений. Собранная информация является основой для оценки риска контрагента.

Политика по управлению коррупционными рисками

Управление коррупционными рисками при работе с контрагентами включает в себя оценку коррупционных рисков при установлении деловых отношений, определение и принятие необходимых мер по снижению рисков, а также мониторинг и периодическое обновление оценки рисков.

При оценке коррупционных рисков учитываются географические риски, риски, обусловленные спецификой вида деятельности

109

Глава 4. Кодекс деловой этики и антикоррупционная комплаенс-программа

контрагента, наличие связей с публичными должностными лицами, возможные ситуации конфликта интересов, наличие антикоррупционной комплаенс-программы и участие в коллективных антикоррупционных инициативах бизнеса.

Отдельно необходимо обращать внимание на возможное наличие у организации признаков компании-однодневки. К числу таких признаков можно отнести: отсутствие офиса организации по указанному в документах адресу; использование адреса массовой регистрации; совмещение в одном лице функций учредителя, руководителя и главного бухгалтера организации; участие учредителя или руководителя организации в том же качестве в значительном количестве организаций; отсутствие у руководителя организации необходимой профессиональной квалификации в соответствующей сфере деятельности; профессиональную дисквалификацию учредителя или руководителя организации в России или другой стране; использование организацией преимущественно рамочных договоров, не содержащих подробных условий; участие в качестве учредителей организации других организаций, имеющих признаки компаний-однодневок.

При проведении анализа необходимо понимать, что большинство указанных признаков являются информацией к размышлению. Наличие какого-либо признака не обязательно означает, что организация вовлечена или может быть вовлечена в противоправную деятельность и с ней не стоит устанавливать деловые отношения. Так, например, физическое лицо, являющееся учредителем значительного количества организаций, может действительно быть серьезным бизнесменом, инвестирующим в различные виды деятельности, а не подставным лицом в компаниях-однодневках.

При наличии индикаторов повышенного риска в процесс принятия решения об установлении деловых отношений и заключении договора с контрагентом, как правило, вовлекаются руководители подразделения комплаенс, службы безопасности и высшее руководство организации.

На основе анализа имеющейся информации контрагенту присваивается уровень риска в соответствии со шкалой, установленной в антикоррупционной комплаенс-программе организации. Как правило, шкала включает три уровня риска: низкий, средний и высокий. Организации могут предусмотреть большую детализацию индикаторов и критериев и установить в шкале оценки риска более трех уровней.

При установлении деловых отношений с контрагентом, которому присвоен средний или высокий уровень коррупционного риска, орга-

110