Международное частное право. Ответы на экзаменационные вопросы

От правильного применения коллизионных норм зависит эффективность защиты субъективных прав участников гражданских правоотношений.

Проблемаквалификациитехилииныхправовыхпонятий, содержащихся в коллизионной норме, решается судом или иным правоприменительным органом.

В Республике Беларусь нормы иностранного права применяютсясудомвслучаях,когдабелорусскиеколлизионные нормы отсылают к иностранному праву. Нарушение судом иностранного права может служить основанием к отмене судебного решения по делу в кассационном либо надзорном порядке.

Суд на основе коллизионной нормы, признав необходимостьпримененияиностранногоправа(первичнаяквалификация),неизбежносталкиваетсяснеобходимостьютолкования иностранного права (вторичная квалификация).

Толкование коллизионных норм международного договора должно осуществляться в соответствии с условиями договора и международным правом.

Обратнаяотсылка–одинизнаиболеесложныхвопросов применения коллизионных норм в международном частном праве. В качестве иллюстрации сошлемся на следующий пример. Согласно ст. 1133 Гражданского кодекса Республики Беларусь, отношения по наследованию определяются по правустраны,гденаследодательимелпоследнеепостоянное местожительства.Предположим,чтогражданинРеспублики Беларусь имел последнее постоянное место жительства в Германии,законодательство которой подчиняет отношения по наследованию закону гражданства наследодателя. Таким образом,получается,чтобелорусскийзаконотсылаеткиностранному праву, а оно в свою очередь содержит обратную отсылку к белорусскому праву.

Обратная отсылка применяется в законодательстве и судебнойпрактикеАвстрии,Бельгии,Великобритании,Германии, Венгрии, Испании, Польши, Швейцарии, Японии и ряда других стран.

На основании ст. 1096 Гражданского кодекса любая отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному,анеколлизионномуправусоответствующей страны.

21

Правоприменительная практика свидетельствует о том, что отсылка может быть не только обратной, но и к закону третьего государства. Такая отсылка, называемая в юридической литературе трансмиссией, имеет место тогда, когда, например, право государства А отсылает решение вопроса к правугосударстваВ,апоследнееотсылаеткправугосударства С(А–В–С). Правовые системы многих государств признают возможность трансмиссии в судебной практике по гражданским и семейным делам.

ОбратнаяотсылкакправуРеспубликиБеларусьиотсылка к праву третьей страны применяется в случаях применения иностранного права при определении личного закона физического лица, правоспособности и дееспособности, имени физического лица, а также при решении вопросов опеки и попечительства.

22

Тема 4

общие ПоняТия международного часТного Права

4.1. Оговорка о публичном порядке

Применение иностранного права на территории другого государстваможетбытьограниченопутемиспользованияоговорки о публичном порядке. Суть этого правила заключается в том,чтоиностранноеправо,ккоторомуотсылаетколлизионнаянорма,можетбытьнеприменено,еслитакоеприменение противоречилобыпубличномупорядкуданногогосударства. Оговорка о публичном порядке является общепризнанным институтом международного частного права.

Согласно доктрине международного частного права, под публичнымпорядкомпонимаетсясовокупностьполитических, экономических,моральныхиправовыхпринципов,существующих в данном государстве.

ДействующеезаконодательствоРеспубликиБеларусьдопускает возможность неприменения иностранного права по соображениямпубличногопорядка.Если,например,иностранныйзаконустанавливаетограниченияправоспособности в зависимости от национальных или расовых признаков, устанавливает власть мужа над женой и т.п., то такие нормы иностранногоправанеподлежатприменениюнатерритории Республики Беларусь.

Оговорка о публичном порядке направлена на ограничениевпредусмотренныхзакономслучаяхдействияиностранных норм как материального, так и процессуального права.

4.2. Взаимность и реторсия

Сущность института взаимности в международном частномправесостоитвтом,чтоиностранцампредоставляются определенные права, льготы и привилегии при условии, что физические и юридические лица предоставляющего государствабудутпользоватьсяаналогичнымиправами,льготами и привилегиями в иностранном государстве. С помощью

23

данного института государство стремится обеспечить своим гражданам благоприятный правовой режим за границей.

Различают два вида взаимности: материальную и формальную. При материальной взаимности иностранцы на территории другого государства пользуются таким объемом прав, которым они пользуются в своем государстве. При формальной взаимности иностранцам на территории другого государства предоставляется такой объем прав, которым пользуются собственные граждане.

ВРеспублике Беларусь предоставляется, как правило, формальная взаимность: иностранцы имеют такие же имущественные и иные права, что и белорусские граждане. Иностранцы на территории Республики Беларусь не могут требовать предоставления прав, которыми они обладают в своем государстве. Лишь в отдельных случаях, например в области налогообложения, может быть предоставлена материальная взаимность.

Впредусмотренных законом случаях государство может применять к иностранным физическим и юридическим лицам меры, ограничивающие их правовой статус. Эти ограничительные меры называются реторсией.

По общему правилу реторсионные меры применяются

вответ на дискриминационные действия иностранного государства. Основной целью таких мер является отмена установленных за границей ограничений.

Возможность применения реторсий предусмотрена ст. 1102ГражданскогокодексаРеспубликиБеларусь.Внейуказано, что Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь.

4.3. Применение и установление содержания норм иностранного права

Иностранноеправоможетприменятьсянаосновенациональногоправаивсоответствииснормамимеждународного права.

24

На территории Республики Беларусь иностранное право применяется судами общей юрисдикции, другими государственными органами (нотариатом, загсом и т.д.).

В соответствии со ст. 1095 Гражданского кодекса Республики Беларусь «при применении иностранного права суд или иной государственный орган устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве».

Таким образом, если суд применяет иностранное право, то он должен применять не только соответствующие нормы иностранного права, но и обязан учитывать официальное толкование, доктрину, судебную практику данного государства.

Имеются различные способы установления содержания норм иностранного права. К ним, в частности, согласно ст. 1095 Гражданского кодекса Республики Беларусь относятся следующие:

обращение за содействием и разъяснениями норм иностранного права к Министерству юстиции Республики Беларусь и иным компетентным органам;

привлечение в качестве экспертов соответствующих специалистов.

Приприменениииностранногоправасудможетвоспользоватьсяпомощьюдипломатическихиконсульскихпредставительств за рубежом.

Нарушение или неправильное применение судом норм иностранногоправаявляетсяоснованиемдляотмены(изменения) судебного решения в кассационном либо надзорном порядке.

Если установить содержание норм иностранного права, несмотря на все предпринятые меры, в разумные сроки не представляется возможным, суд в соответствии со ст. 1095 Гражданского кодекса Республики Беларусь применяет белорусское право.

4.4. Правовой режим и его виды

Иностранцывстранепребываниянаделяютсяопределеннымправовымстатусом.Совокупностьправиобязанностей иностранных физических и юридических лиц называется

25

правовым режимом. Этот режим устанавливается внутренним (национальным) законодательством того государства, на территории которого пребывают иностранцы, а также международными договорами.

В соответствии с международными договорами запрещается дискриминация иностранцев по признакам расы, пола, вероисповеданияит.п.Некоторыемеждународныедоговоры предусматриваютпредоставлениеиностраннымфизическим и юридическим лицам определенного минимума прав.

На территории Республики Беларусь международные договоры, направленные на охрану имущественных и иных прав иностранцев, обладают преимущественной силой. Если международным договором установлены иные правила, чем те, которые содержатся в белорусском гражданском законодательстве,топрименяютсяправиламеждународного договора.

Вмеждународномчастномправеразличаютдваосновных вида правового режима:

1)национальный режим;

2)режим наибольшего благоприятствования.

При национальном режиме иностранным физическим и юридическимлицампредоставляетсятакойжережим,какой предоставляетсяотечественнымгражданамиорганизациям. Предоставление иностранцам национального режима регламентируется внутренним (национальным) законодательством, а также международными договорами.

Режим наибольшего благоприятствования – предоставле-

ние иностранным физическим и юридическим лицам прав, которыми пользуются или будут пользоваться граждане и организации «наиболее благоприятствуемой нации». С помощьюданногорежимадляотдельныхгосударствсоздаются привилегированные благоприятные условия в торговле, мореплавании и в иных областях делового сотрудничества.

4.5. Обход закона

Привязка к определенному законодательству иногда создается искусственно лицами, желающими избежать применения к их правоотношению принудительных законов, которым подчинено это правоотношение. Такой обход закона имеет большое значение в практике международного

26

частногоправа.Общимусловиемосуществленияавтономии воли является запрещение сторонам совершать злоумышленный обход закона. В Республике Беларусь обход закона

запрещен.

Согласност.1097Гражданскогокодекса,недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых гражданским законодательством, направленные на то, чтобы в обход правил Гражданского кодекса о подлежащем применению права подчинить соответствующие отношения иному праву.

27

Тема 5

Правовое Положение иносТранных физических лиц

5.1. Общая характеристика правового положения иностранцев

К субъектам международного частного права относятся следующие физические лица: граждане; иностранные граждане; лица без гражданства (апатриды); лица, имеющие двойное гражданство (бипатриды). К физическим лицам в международном праве относят беженцев.

Нормами международногочастного права регламентируютсяимущественные,личныенеимущественные,семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.

Иностранными гражданами признаются лица, не явля-

ющиеся гражданами данного государства и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству другого государства.

Лицами без гражданства признаются лица, которые не состоят в гражданстве данного государства и не имеют доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства.

Вширокомсмыслеиностранцемсчитаетсялицо,которое не обладает гражданством данного государства.

Вузком смысле иностранцем считается лицо, которое находитсянатерриторииданногогосударства,нонеявляется егогражданиномисостоитвгражданстведругогогосударства или же не имеет гражданства ни одного государства.

Каждое государство само устанавливает для иностранцев, находящихся на его территории, соответствующий правовой статус. Этот статус определяется как внутренним (национальным)законодательством,такимеждународными договорами.

Правовойстатусиностранногогражданинаусловноможно разделить на две части: правовой статус гражданина своего государства и правовой статус гражданина страны пребывания.

28

Иностранный гражданин, находясь за пределами своего государства, сохраняет с ним правовую связь, подчиняется его законам. В то же время он должен соблюдать законы и иные нормативные акты страны пребывания.

Вправовомположениилицбезгражданстванемалообщегосиностраннымигражданами,ноимеютсяисущественные различия.Так,иностранныегражданеподчиняютсянетолько правопорядку страны пребывания, но и сохраняют права и обязанности по отношению к своему государству. Вместе с тем лица без гражданства подчиняются лишь правопорядку страны пребывания, которая полностью определяет их правовое положение. Если лицо без гражданства переезжает на жительство в другое государство, его правовая связь с прежним государством автоматически прекращается и устанавливается новая правовая связь с государством, в котором это лицо находится.

Главный принцип, определяющий правовое положение иностранцев в Республике Беларусь, это предоставление национального режима.

Дееспособность иностранного гражданина в Республике Беларусь определяется по закону страны его гражданства (подданства).ДееспособностьлицабезгражданствавРеспублике Беларусь определяется по закону страны постоянного местажительства.Дееспособностьиностранногогражданина сдвойнымгражданствомвРеспубликеБеларусьопределяется по закону страны, с которой лицо наиболее тесно связано. Гражданскаядееспособностьфизическоголицавотношении сделок,совершаемыхвРеспубликеБеларусь,иобязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Республике Беларусь, определяется по закону Республики Беларусь.

Согласно ст. 1104 Гражданского кодекса признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда. На основании ст. 1105 Гражданского кодекса признание физического лицабезвестноотсутствующимилиобъявлениеегоумершим подчиняетсяправустранысуда.Иностранныйгражданинпо решению белорусского суда может быть признан безвестно отсутствующим, если по месту его жительства нет сведений оместеегопребываниявтечениеодногогода.Иностранный гражданин по решению белорусского суда может быть объ-

29

явлен умершим, если по месту его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение трех лет.

5.2. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан в Республике Беларусь

Иностранными гражданами в Республике Беларусь признаются «лица, не являющиеся гражданами Республики Беларусь и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству другого государства».

По действующему законодательству существуют следующие категории иностранцев на территории Республики Беларусь: временно проживающие, постоянно проживающие, а также временно пребывающие. Постоянно проживающие в Республике Беларусь иностранные граждане – это те, кто имеет разрешение на постоянное проживание и вид на жительство. Временно проживающий в Республике Беларусь иностранец – лицо, получившее в порядке, установленном законодательнымиактамиРеспубликиБеларусь,разрешение на временное проживание. Иностранные граждане, находящиеся в Республике Беларусь на ином законном основании, считаются временно пребывающими в Республике Беларусь. Например,ктакимоснованиямотноситсяприездиностранцев в Республику Беларусь на учебу, в качестве туристов, по личным делам и т.п.

В Гражданском кодексе Республики Беларусь дается определение личного закона физического лица (ст. 1103). Им считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей убежище.

Права и свободы иностранных граждан в Республике Беларусь весьма широки. Они предусмотрены конституционным, административным, гражданским, трудовым, семейным и иным белорусским законодательством. Кроме того, правовой статус иностранных граждан в Республике Беларусь определяется международными договорами, учас-

30