Теория государства и права. Учебное пособие для студентов направления подготовки 40.03.01 «Юриспруденция»

Тема 8. Формы (источники) права

Блок 1

1.Как соотносятся понятия «источник права» и «форма права»?

2.Что такое форма права и от каких причин зависят особенности формы права в различных типах правовых семей?

3.Охарактеризуйте основные формы права и приведите примеры их воплощения в российской правовой системе.

4.Сформулируйте определение и назовите признаки нормативных правовых актов.

5.Приведите классификацию нормативных правовых актов.

6.Каковы пределы действия закона? Охарактеризуйте каждый из них.

Блок 2

1.Представьте схему соотношения правовых и нормативно-правовых актов.

2.Составьте таблицу видов форм права и их разновидностей.

3.Составьте таблицу видов нормативных правовых актов.

4.Схематически изобразите виды законов по юридической силе.

5.Назовите отличия закона от иных нормативно-правовых актов.

Блок 3

1.Российский правовед, профессор, доктор римского права И. А. Покровский в начале XX в. отмечал: «Право как совокупность общеобязательных норм или правил поведения может найти себе выражение в двух основных формах, которые и называют поэтому источниками права; это именно обычай и закон. Обычай – это непосредственное проявление народного правосознания, норма, свидетельствующая о своем существо-

вании самим фактом неуклонного применения. Закон – это сознательное и ясно формулированное повеление уполномоченной на это власти»23.

Согласны ли вы с утверждением И. А. Покровского? Какое место правовой обычай занимает в регулировании общественных отношений в современной России? Следует ли закреплять обычаи, в том числе коренных народов, проживающих на территории Российской Федерации, в российском законодательстве?

2.Вопрос источников (форм) права был и остается одним из ключевых

вконтинентальном праве в целом, а также в российском праве и общетеоретической науке в частности. Вопрос понимания источника права

вформально-юридическом смысле и его соотношение с формой права –

23Покровский И. А. История римского права. СПб. : Летний сад, 1999. С. 33.

61

основополагающий аспект данной пробематики. По мнению многих авторитетных исследователей, содержание категории «источник права» должно быть расширено, поскольку в существующее его содержание не укладываются процессы, связанные с восприятием принципов естественного права, интернационализацией правовой системы и пр. Требует пересмотра теория источника права, а также в связи с ее трансформацией и система источников отраслей права, прежде всего конституционного права. Так, видный авторитетный ученый, государственный деятель профессор Б. С. Эбзеев пишет: «В частности, источниками права сегодня следует признать не только общеобязательные формы права, но также основания возникновения конституционно-правовых норм и события, и действия, вызывающие установление норм конституционного права»24.

Профессор Б. С. Эбзеев предлагает классифицировать все источники права на «твердые» и «мягкие». К «твердым» он относит такие традиционные источники, как Конституция РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы и акты палат Федерального Собрания, законы субъектов РФ, подзаконные акты, внутрифедеративные договоры, конституционно-пра- вовые обычаи, общие принципы права, общепризнанные принципы и нормы международного права, а также акты Высших судов и прецеденты Европейского суда по правам человека. Формирование системы «мягких» источников обусловлено формированием техногенной культуры, которой присуще не только господство человека над человеком, т. е. как отношение личной зависимости, но господство человека над объектами, в качестве которых выступают как природные, так и социальные системы. К «мягкому» конституционному праву можно отнести принципы, правила и стандарты («лучшие практики»), исходящие от управомоченных субъектов и регулирующие кон- ституционно-правовые отношения либо устанавливающие цели, направление, принципы такого регулирования, а также моделирующие его результаты. «Юридическая сила этих норм, источниками которых выступают, к примеру, декларации палат парламента, послания главы государства, некоторые акты Правительства, доктрины, стратегии, концепции, тексты не вступивших в силу внутрифедеративных договоров, решения Государственного Совета, некоторые акты ЦИК России и др., определяется полномочиями издающих их конституционных органов публичной власти. Речь идет о правовых актах, которые детально не определяют права и обязанности адресатов, а формулируют цели, принципы и общую правовую установку, которой субъекты конституционного права должны следовать»25.

24Эбзеев Б. С. «Твердое» и «мягкое» право в конституционном правопорядке России (новые смыслы в понимании источника права) // Государство и право. 2019. № 12. С. 27.

25Там же. С. 34–35.

62

Как соотносятся исчтоники «твердого» и «мягкого» права? Каков регулятивный потенциал источников «мягкого права», какое место в системе источников российского права они занимают? Приведите пример 1–2 источников «мягкого» права и объясните их регулятивный потенциал.

3.В настоящее время цели и задачи Российского государства в разных областях жизни подробно излагаются в документах, именуемых доктри-

нами. Как вы считаете, можно ли относить доктрину (например, Военную доктрину, Экологическую доктрину, Образовательную доктрину и др.) к источникам российского права? Обоснуйте свой ответ.

4.Современный авторитетный теоретик права профессор В. К. Самигуллин пишет, что «хотя локальное регулирование, вписывая в механизм правового регулирования общественных отношений, обозначают как правовое, на самом деле правовым в полном смысле … не является. По сути, локальное регулирование, оставаясь в своей первооснове правовым, развивается на стыке между правом и неправом. Неправом в смысле, с одной стороны, не юридических, а иных социальных регуляторов поведения, а с другой – всего того, что противоречит праву, если подходить к оценке явлений и процессов только со специальноюридических позиций. В результате возникает сложная проблема разумности локального регулирования, пределов допустимости (недопустимости) погрешностей при специально-юридическом урегулировании общественных отношений на локальном уровне. Отсюда проблема: яв-

ляются ли локальные нормативные акты, в том числе устав акционерного общества, источником права?»26.

Каково ваше мнение по поставленному профессором Самигуллиным вопросу? Являются ли локальные акты источниками права? Ответ аргументируйте.

5.Видный конституционалист, авторитетный ученый, в круг научных интересов которого входят общетеоретические вопросы форм (источников) права, д-р юрид. наук, профессор Е. В. Колесников, исследуя специфику федеральных конституционных законов, пишет о них так: «Среди источников … права достойное место принадлежит … федеральным конституционным законам. Федеральный конституционный закон – это нормативный акт (документ), принятый на основе установленной и усложненной парламентской законодательной процедуры, обладающий высокой юридической силой и регулирующий политически важные, типичные и устойчивые общественные отношения, связанные

26Самигуллин В. К. Локальное нормативное правовое регулирование: состояние и перспективы // Журнал российского права. 2016. № 4 (232). С. 20.

63

с содержанием Конституции РФ. Конституционный законодатель выделил и прямо обозначил данные законы, призванные обеспечить полную и развернутую регламентацию соответствующих отношений и связей в рамках конституционной модели 1993 г. … Конституционная реформа 2020 г. подтвердила исчерпывающий, строго определенный перечень федеральных конституционных законов, которых должно быть около 20. Приняты далеко не все подобные законы»27.

Изучите Конституцию РФ и с учетом позиции профессора Е. В. Колесникова назовите признаки федерального конституционного закона, а также назовите вопросы, которые требуют разрешения на уровне федерального конституционного закона. Какие федеральные конституционные законы приняты и действуют в России в настоящее время?

6.Среди проблем, связанных с реализацией закона, особое место стали занимать вопросы противодействия реализации закона. Учеными предлагаются различные способы и формы такого противодействия: обход закона, нейтрализация закона, злоупотребления правом, несбалансированность закона, «мягкая сила», подзаконное противодействие осуществлению закона и пр. Эти проблемы входят в предмет научного исследования доцента Н. И. Суховой, которая рассматривает действие закона

ипротиводействие реализации закона как парные правовые категории

иподчеркивает их диалектическую взаимосвязь: «…взаимодействие закона и противодействия его реализации показало, что оно подчинено закону единства и борьбы противоположностей. Развитие единства рассматриваемых нами противоположностей происходит в ходе правового регулирования … которое всегда находится в движении и изменении, которые предопределяются различными количественными характеристиками взаимодействующих противоположностей – действия закона

ипротиводействия его осуществлению». Доцент Н. И. Сухова уверена, что решение задачи по обеспечению эффективности упорядочения общественных отношений с помощью права должно решаться не только с помощью высокого качества закона, но и с учетом знаний о силе

ирисках противодействия реализации положений закона и о возможных путях развития такого противодействия28.

Как вы считаете, каковы риски противодействия осуществления законов в Российской Федерации? Можно ли противодействие реализации закона отнести к дефектам права? Какие способы и меры предупреждения

27Колеников Е. В. Юридическая природа федеральных конституционных законов // Правовая политика и правовая жизнь. 2021. № 1. С. 61–67.

28Сухова Н. И. Правовое регулирование в контексте парности действия закона и противодействия его осуществлению // Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16,

№8 (129). С. 20.

64

и устранения противодействия закона содержатся в российском праве? Ответ проиллюстрируйте примерами из законодательства и юридической практики.

7.Изучите нижеприведенные юридические нормы.

Вст. 19 Гражданского кодекса РФ закреплена следующая норма: «Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственное имя, а также отчество. Если иное не вытекает из закона и национального обычая».

Вч. 1 ст. 5 ГК РФ закреплено: «Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1

вред. Федерального закона от 30.12.2021 № 302-ФЗ).

Вст. 129 Кодекса торгового мореплавания РФ закреплено: «1. При перевозке груза по чартеру перевозчик обязан в письменной форме уведомить фрахтователя или отправителя, если он указан фрахтователем, о том, что судно готово или будет готово в определенное время к погрузке груза. Такое уведомление может быть подано только в случае, если судно находится в порту погрузки или в обычном для данного порта месте ожидания. 2. День и час подачи указанного в пункте 1 настоящей статьи уведомления определяются соглашением сторон, при отсутствии соглашения обычаями данного порта».

Вч. 1 ст. 138 Кодекса торгового мореплавания РФ закреплено: «Перевозчик имеет право перевозить груз на палубе только в соответствии с соглашением между перевозчиком и отправителем, законом или иными правовыми актами Российской Федерации либо обычаями делового оборота».

В каких формах права закреплены данные нормы? Одинаковое ли значение данные нормы будут иметь в праворегулятивном процессе? Ответ обоснуйте.

Тема 9. Правотворчество

Блок 1

1.Сформулируйте определение правотворчества.

2.Назовите принципы правотворчества и раскройте их содержание.

3.Перечислите виды правотворчества и охарактеризуйте каждый из них.

4.Что такое юридическая техника и каково ее соотношение с техникой законодательной?

5.Перечислите основные приемы и средства юридической техники.

65

6.Проанализируйте любой текст нормативного правового акта, назовите основные способы формирования его содержания, объясните специфику их применения.

Блок 2

1.Схематически представьте стадии законодательного процесса в Российской Федерации.

2.Схематически покажите соотношение различных нормативно-правовых актов между собой по юридической силе.

3.Какая логическая связь фозникает между юридической техникой и законодательной техникой? Изобразите это соотношение понятий графически.

Блок 3

1.В современных системах законодательства юридические определения понятий встречаются очень часто, и в российском законодательстве последних лет количество законодательных дефиниций или дефинитивных норм быстро увеличивается. Во многие федеральные законы включается особая статья «Термины, используемые в настоящем Федеральном законе, их определение», многие законы несут в практику свою отдельную систему юридических понятий.

Дайте оценку этим тенденциям с учетом правил юридической (законодательной) техники.

2.В литературе отмечается, что делегированное правотворчество – относительно новый для России вид. Законы делегированного характера

вРоссийской Федерации не принимались на федеральном уровне. Однако делегированным правотворчеством можно считать правотворчество органов местного самоуправления, так как данные органы не входят

всистему органов государственной власти, но вправе принимать нормативные акты по вопросам местного значения.

Каковы правовые основания делегированного правотворчества? Каким субъектам может быть делегировано право правотворчества?

3.Авторитетный ученый-теоретик, основатель и научный руководитель нижегородской школы юридической техники д-р юрид. наук, профессор В. М. Баранов, рассуждая о значении принципов и презумпций, обосновывает суждение о том, что словосочетание «принцип презумпции невиновности» – это симулякр, т. е. неадекватное понятие, псевдовещь, пустая форма, образ отсутствующей действительности, правдоподобное подобие, лишенное подлинника, поверхностный объект, за которым не стоит какая-либо реальность, «копия», не имеющая оригинала

66

в реальности, изображение без оригинала. Объясняет он это тем, что презумпция и принцип – относительно самостоятельные технико-юри- дические средства, их «сращивание» в единую правовую конструкцию невозможно. «Принцип как инструмент правовой регламентации относится к первоначалу, он стоит в иерархии социального регулирования значительно выше презумпции. Различны их логико-гносеологические пропорции и неодинаковы организующе-регулятивные возможности»29.

Согласны ли вы с профессором В. М. Барановым? Как вы полагаете, может ли у одного средства юридической техники быть несколько функциональных значений? Дайте развернутые обоснования своей позиции.

4.Изучите ФЗ РФ от 14.06.1994 № 5-ФЗ (ред. от 01.05.2019) «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания».

Какие средства, приемы и способы формируют содержание техники опубликования нормативных правовых актов?

Тема 10. Система права и система законодательства

Блок 1

1.Что такое система права и каковы ее структурные элементы?

2.Как соотносятся институт права и отрасль права?

3.Как соотносятся система права и система законодательства?

Блок 2

1.Схематически изобразите структуру системы российского права.

2.Схематически изобразите, из каких институтов права состоит отрасль конституционного права, гражданского права, уголовного права или любая другая отрасль (по вашему выбору).

3.Составьте сравнительную таблицу отраслей российского права по предмету и методу правового регулирования.

Блок 3

1.В советской юридической доктрине в вопросе соотношения системы права и системы законодательства свойством объективности наделялась система права, а субъективности – система законодательства. В настоящее время ученые не так категоричны в наделении свойствами объективности и субъективности. В частности, Н. И. Матузов пишет, что законодатель может вносить в систему права коррективы, изменения,

29Баранов В. М. «Принцип презумпции невиновности»: симулякр, метафора или искусственная юридическая конструкция? // Юридическая техника. 2020. № 14. С. 58–70.

67

например выделить ту или иную отрасль права или, напротив, объединить их, установить тот или иной институт, принять те или иные нормы, акты и т. д.

Каково ваше суждение по данной проблеме? Можно ли наделять свойством субъективности систему права и какие последствия, теоретические и эмпирические, могут быть?

Изучите статью по данной проблеме: Попов В. В., Астахова И. А. Система права и система законодательства: проблема толкования объективности системы права // Вестник Волгоградской академии МВД России. 2016. № 4 (39). С. 16–21.

2.Профессор М. К. Сулейменов высказывает точку зрения о том, что «деление права на отрасли не имеет никакого смысла» и критерий деления права на отрасли – предмет правового регулирования – надуман, потому что все отрасли регулируют по сути одни и те же общественные отношения. В частности, он утверждает: «… практически все отрасли в той или иной степени регулируют имущественные, личные неимущественные и организационные отношения. И природа этих отношений не меняется

в зависимости от того, нормами какой отрасли права они регулируются»30. По его мнению, принципиален метод правового регулирования, который вместе с критерием сферы правового регулирования или сферы деятельности (семья, труд, управление, финансы и пр.) позволяет делить все отрасли на публичные и частные.

Согласны ли вы с профессором? Действительно ли деление права на отрасли не имеет значения ни для теории, ни для практики? Можно ли считать деление права на отрасли пережитком советского периода, когда оно было введено А. Е. Вышинским по идеологическим соображениям для обоснования исключительности советского государства и права?

3.В последнее время в литературе все чаще появляются исследования, посвященные балансу публичных и частных интересов в системе права. Так, например, профессор С. А. Белоусов пишет: «Баланс в контексте частных и публичных интересов нередко трактуют как равенство, что не совсем корректно. Точнее будет вести речь о выстраивании “партнерских” отношений государства и личности, что достигается путем выравнивания объема их прав и обязанностей, а помимо этого – гарантий их реализации. В этих отношениях государство представляет общественный, коллективный, публичный интерес, а личность соответственно – интерес индивидуальный, частный … реализация такого баланса

30Сулейменов М. К. Метод правового регулирования как критерий разграничения гражданского и налогового права // Юрист. 2013. № 12. С. 3–15.

68

является довольно сложной, если не сказать невыполнимой, задачей. Можно говорить лишь о той или иной степени приближения к идеалу – состоянию баланса, что достигается путем выравнивания объема прав

и обязанностей государства и личности, а помимо этого – гарантий их реализации»31.

Согласны ли вы с профессором С. А. Белоусовым в том, что достижение баланса интересов является сложной задачей правового регулирования? Охарактеризуйте любую отрасль российского права на предмет сбалансированности или, напротив, разбалансированности пучблично- и частноправовых интересов.

4.В общей теории государства и права вопрос о соотношении системы права и системы законодательства всегда находился в центре внимания ученых советской эпохи. Остается он дискуссионным и в настоящее время. Выдающийся теоретик профессор М. И. Байтин совместно со своим учеником профессором Д. Е. Петровым обратил внимание на то, что «каждая отрасль права представлена соответствующей отраслью законодательства, но не каждая отрасль законодательства непременно является формой отрасли права … Предмет отрасли законодательства может входить в предмет правового регулирования отрасли права (или совпадать с ним) либо регулироваться нормами различных отраслей права, объединенных в целях эффективности в нескольких взаимосвязанных нормативных актах или даже систематизированных в одном акте». В таком случае эти акты образуют комплексную отрасль законодательства,

однако в ней «нет ничего, что не могло бы быть поглощено отраслями законодательства, выделенными по отрасли права»32.

Согласны ли вы с позицией авторов? Приведите примеры комплексных отраслей законодательства в структуре системы российского права. Объясните свой выбор.

Тема 11. Основные правовые системы современности

Блок 1

1.Что такое правовая семья и правовая система? Как соотносятся эти категории?

2.Каковы современные тенденции развития правовых семей?

31Белоусов С. А. Соотношение публичных и частных интересов в земельном праве // Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2019. № 4 (129). С. 250.

32Байтин М. И., Петров Д. Е. Соотношение отрасли права и отрасли законодательства // Правоведение. 2004. № 4. С. 32.

69

3.По каким аспектам идет интенсивное сближение романо-германской и англо-саксонской правовых семей, а по каким, напротив, сохраняется их национальная идентичность?

4.В чем состоят основные проблемы классификации правовой системы России?

5.Назовите отличия романо-германской правовой семьи от англо-саксон- ской.

6.Вставьте пропущенные ответы в следующих положениях:

а) «…» – в какой правовой семье основным источником права являются

нормативно-правовые акты; б) «…» – в какой правовой семье основным источником права является

судебный прецедент; в) «страны», правовые системы которых относятся к романо-герман-

ской правовой семье; г) «страны», правовые системы которых относятся к семье общего

(англо-американского) права; д) «название правовой семьи», в которой четко выражено деление права

на частное и публичное.

7.Как соотносятся понятия «право», «правовая система» и «система права»?

Блок 2

1. Графически изобразите соотношение категорий «правовая семья»

и «правовая система» и «система права».

2.Составьте сравнительную таблицу основных правовых семей современности.

3.Составьте сравнительную таблицу источников права в романо-герман- ской и англо-саксонской правовой семье.

Блок 3

1.Французский ученый Р. Давид считал, что дореволюционное русское право входило в европейскую (романо-германскую) правовую семью. «Категории русского права – это категории романской системы. Концепцией русского права, принятой университетами и юристами, была романская концепция. Русское право отошло от казуистического типа права; русский юрист не считал право продуктом судебной практики; норму права он, так же как немецкий и французский юристы, рассмат-

ривал как норму поведения, предписываемого индивидам, формулировать которую надлежит доктрине или законодателю, а не судье»33.

33Давид Р. Основные правовые системы современности. М. : Прогресс, 1988. С. 157.

70