Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
!!!Экзамен зачет учебный год 2026 / Dream_team_Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo__kopia.docx
Скачиваний:
145
Добавлен:
16.09.2025
Размер:
1 Мб
Скачать

23. «Гибкие» привязки и их роль в современном международном частном праве.

Современная особенность развития коллизионных привязок — отказ от «жестких» коллизионных норм, основанных на одном критерии выбора права. Для выбора права по одному вопросу используется система взаимосвязанных коллизионных норм. Главный способ выбора права — это применение гибких правил, позволяющих учитывать все конкретные обстоятельства дела. 

ГИБКИЕ коллизионные привязки предполагают, что применимое право определяется косвенным образом при помощи закрепленного в привязке принципа (автономия воли сторон, закон наиболее тесной связи, закон существа отношения). 

Нормы, содержащие подобные понятия, называют «каучуковыми» — растяжимыми, предполагающими различное толкование, возможность выбора права субъектами отношения и широкую свободу судейского усмотрения. Законодательное закрепление гибких коллизионных привязок приводит к тому, что коллизионные нормы создаются не законодателем, а непосредственно частными лицами и правоприменителем.

Автономия воли сторон — самая «гибкая» коллизионная норма. Субъекты правоотношения сами определяют компетентное законодательство. В настоящее время автономия воли считается оптимальным коллизионным началом, так как предусматривает регулирование, в максимальной степени соответствующее фундаментальному принципу свободы договора, и обеспечивает децентрализацию в регламентации частноправовых отношений.

Иные гибкие коллизионные привязки (закон наиболее тесной связи, собственное право контракта, собственное право деликта) были разработаны в доктрине и судебной практике США.

В современном законодательстве «косвенные» привязки к закону наиболее тесной связи выражаются при помощи различных терминологических конструкций: право страны, подлежащее применению к соответствующему отношению (закон существа отношения — lex causae) (ст. 1208 ГК РФ); право страны, подлежащее применению к самой сделке (lex actus) (ст. 1209 ГК РФ); право страны, подлежащее применению к соответствующему обязательству (lex obligationis) (ст. 1218 ГК РФ); право, подлежащее применению к договору (lex contractus) (ст. 1217.1 ГК РФ).

ЖЕСТКИЕ (традиционные) коллизионные привязки (закон флага, закон страны суда) формулируются прямым образом и привязывают отношение к правопорядку, определяемому на основе какого-либо объективного критерия: «Личным законом физического лица считается право страны, гражданином которой это лицо является» (ст. 16.1 Закона Украины о МЧП).

Основной способ решения коллизионного вопроса в настоящее время — это применение «гибких» правил, позволяющих учитывать конкретные обстоятельства данного фактического состава. Одновременно с закреплением гибких коллизионных привязок имеет место отказ от «жестких» коллизионных норм, основанных на каком-либо твердом критерии выбора права.

В принципе и жесткие, и гибкие коллизионные нормы отсылают к праву, наиболее тесно связанному с отношением, осложненным иностранным элементом. Однако относительно жестких коллизионных норм задачу нахождения такого права решил законодатель, а относительно гибких коллизионных норм это предоставляется сделать суду. Частично это не вопрос международного частного права, а вопрос доверия к той или иной ветви власти.