22. Коллизионные принципы, их соотношение с формулой прикрепления.

личный закон физического лица (lex personalis).

Он используется, как правило, для определения правового статуса физического лица, а также в семейных, наследственных, трудовых правоотношениях.

Виды:

• закон гражданства (lex nationalis) - в праве большинства европейских стран, в ряде латиноамериканских (Куба, Панама) и арабских

• закон места жительства (lex domicilii) – для Великобритании, США, России и др..

ПРИМЕР: ст. 399 ГПК РФ:

1. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом.

2. Личным законом иностранного гражданина является право страны, гражданство которой гражданин имеет… При наличии у гражданина нескольких иностранных гражданств его личным законом считается право страны, в которой гражданин имеет место жительства.

3. В случае, если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом считается российское право.

4. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительство.

ПРИМЕР 2. п. 1 ст. 162 СК РФ:

Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяется законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению.

ПРИМЕР 3. п. 1 ст. 1224 ГК РФ:

Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел место жительства

личный закон юридического лица (lex societatus). 

Он используется для определения правового положения юридического лица и организации, не являющейся таковой.

В основу этой формулы прикрепления положено право государства, которому юридическое лицо принадлежит.

Однако в государствах по-разному определяется данная принадлежность:

• в странах континентальной Европы – по месту нахождения административного органа;

• в США и Великобритании — по месту регистрации предприятия;

• в ряде развивающихся стран — по закону места осуществления деятельности.

Согласно ст. ст. 1202 и 1203 ГК РФ:

Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо…

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

закон места нахождения вещи (lex rei sitae). 

Он используется при определении применимого правопорядка в вещных и некоторых наследственных правоотношениях.

Эта формула прикрепления означает, что применяется право того государства,

на территории которого находится объект правоотношения.

ПРИМЕР: п. 2 ст. 1205 ГК РФ:

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

ПРИМЕР 2:  абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ: Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество…

В частности, он решает следующие вопросы:

• может ли вещь быть объектом права собственности

• юридическая квалификация вещи (движимая или недвижимая, делимая или недели- мая, отчуждаемая или неотчуждаемая и т. д.)

• порядок возникновения, изменения и прекращения права собственности и иных вещных прав, содержание вещных прав.

Считается, что общепринятое применение закона места нахождения вещи к перечисленным вопросам обусловлено сложившимся международно-правовым обычаем. К этому закону прибегают даже тогда, когда он не зафиксирован в национальном законодательстве соответствующего государства.

Право того государства, на территории которого вещь реально находится. Есть три исключения:

1. если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того государства где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву государства, где соответствующие действия совершались, а не по праву государства, где вещь реально находится;

2. правовое положение вещей, занесенных в государственный реестр, не- зависимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр;

место нахождения вещи, находящейся в пути (res in transitu), постоянно меняется, и поэтому для определения ее правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: или закон места отправки вещи, или закон места назначения (в России —закон мес- та отправки,

закон, избранный участниками правоотношения (lex voluntatis), 

что правоприменительный орган должен использовать право того государства, которое выбрали сами участники правоотношения. Данная формула прикрепления используется только в договорных обязательствах.

ПРИМЕР: п. 2 ст. 161 СК РФ: При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги… могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов.

ПРИМЕР 2: п. 1 ст. 418 Кодекса торгового мореплавания РФ:

Отношения, возникающие из договора морской перевозки груза, договора буксировки, договора морского агентирования, договора морского посредничества, договора морского страхования, тайм-чартера и бербоут-чартера, регулируются законом государства, предусмотренным соглашением сторон, из договора морской перевозки пассажира – законом государства, указанным в билете пассажира.

закон места совершения действия (lex loci actus) 

означает, что применяется право того государства, на территории которого совершен акт (составлено завещание, заключен договор, причинен вред и др.).

ПРИМЕР: п. 1 ст. 1209 и ст. 1217 ГК РФ:

Форма следки подчиняется праву места ее совершения…Правила… применяются и к форме доверенности…

Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

ПРИМЕР 2: ст. 423 КТМ РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к отношениям, возникающим из спасания судна и иного имущества во внутренних водах и в территориальном море, применяется закон государства, в котором имело место спасание…

Выделяют несколько разновидностей данной формулы:

• - закон места заключения договора (lex loci contractus),

• - закон места исполнения договора (lex loci solutionis),

• - закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi),

• - закон места заключения брака (lex loci celebrationis) и др.

закон страны продавца (lex venditoris)

применяется право того государства, к которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство имеет решающее значение для содержания договора.

Эта формула прикрепления используется только в договорных правоотношениях.

ПРИМЕР. ст. 1211 ГК РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется… право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора… в частности:

1) продавцом – в договоре купли-продажи;

2) дарителем – в договоре дарения;

3) арендодателем – в договоре аренды…

6) перевозчиком – в договоре перевозки…

10) банком – в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета…

закон наиболее тесной связи (proper law) 

применяется право страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано.

Данная формула прикрепления используется при регулировании договорных обязательств, если невозможно определить право, подлежащее применению (п. 2 ст. 1186 ГК РФ).

ПРИМЕР: п. 1 ст. 1213 ГК РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается… право страны, где находится недвижимое имущество.

закон, регулирующий существо отношения (lex causae), 

к дополнительным вопросам применяется право страны, регулирующее существо основного отношения.

ПРИМЕР: ст. 1208 ГК РФ:

Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.

закон суда (lex fori) 

применяется процессуальное право того государства, суд, арбитраж и иной правоприменительный орган которого рассматривает дело.

ПРИМЕР: ст. 424 КТМ РФ:

К возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требований, обеспеченных морским залогом на судно, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор.

закон флага (lex banderae) 

применяется право государства, флаг которого несет судно. Он используется при определении правового положения участников, в вещных, обязательственных и иных правоотношениях в сфере торгового мореплавания.

ПРИМЕР: п. 1 ст. 415 и ст. 426 КТМ РФ:

Право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна…Пределы ответственности судовладельца определяются законом государства флага судна.=