!Учебный год 2024 / Дожд

Книга вторая

72  Приступая к изложению легатов (2.191), Гай повторно оговаривается о различении способов сингулярного и универсального приобретения.

73  Duplex condicio – condicio обычно указывает на правовое положение, но здесь получает более широкое значение общего порядка, в котором реализуется институт наследования.

74  Приоритет наследования по завещанию установлен Законами XII таблиц (V.4). Композиционно наследование по завещанию перед наследованием по закону ставит уже Кв. Муций Сцевола, что, возможно, связано с вниманием к торжественным формам. Эта традиция удержалась и в последующих систематиках. См. также примеч. к 2.191. Гай рассматривает наследование по закону в третьей книге (3.1 и далее).

75  Familia, семейство, в классическую эпоху означает либо все имущество домовладыки, либо всех лиц, пребывающих в его власти (D. 50.16.195.2), но в древности термином familia обозначалось все, подвластное домовладыке, – то, что делало его домовладыкой (pater familias), так как его роль

вобществе определялась через власть, potestas. Манципация фамилии задействует этот потестарный аспект позиции домовладыки, значимый

вконтексте определения судьбы семейства и его главы как органичного комплекса с присущей ему структурой. «Покупатель семейства» не становится главой семьи, он лишь осуществляет ее «охрану», как следует из его торжественного заявления (nuncupatio) при манципации: mandatela custodelaque (2.104). Весь обряд в современном Гаю виде применяется лишь формально, как предпосылка для нормативного заявления домовладыки – завещания, тогда как в древности он наделял «покупателя» особой ролью и носил фидуциарный характер.

76  Словосочетание familia pecuniaque с обобщающим значением «имущество» вторично по отношению к более многозначному слову familia в древнейшей формулировке заявления «покупателя». Этот термин удержался в выражении familiae emptor («покупатель фамилии») и в самом названии института – mancipatio familiae.

77  В отличие от манципации, направленной на полное отчуждение, «покупатель» заявляет не Meum esse aio, а говорит о своем особом положении по отношению к семейству завещателя. Словосочетание mandatela custodelaque несет в себе идею как распорядительной власти, manus (mandatela, ср. mandatum, от manum dare), так и охраны (custodela от custodia). Возможно, двойной термин вторичен, как и familia pecuniaque. Распространенное прочтение mandatela <tua> custodelaque mea – «по твоему поручению под моей охраной» в попытке придать слову mandatela привычный смысл «поручение» неоправданно нарушает структуру однородного словочетания. Реконструкция Бавьеры: Endo mandatelam custodelamque

311

Предметный комментарий

meam (без esse aio) с заменой дательного на винительный падеж – относит все выражение к словам esto mihi empta: «Твое имущество пусть будет приобретено мной под мое распоряжение и охрану», что противоречит структуре обычного заявления при манципации, в котором esto mihi empta выступает дополнительной фразой и относится только к hoc aere (aeneaque libra) – «пусть будет приобретено мной посредством этой меди и медных весов». Предлагаемая же здесь интеграция esse aio (к которой прибегают и Манте с Нельсоном) позволяет сохранить дательный падеж, с которым предлог endo (архаическое in) получает значение «где?»: «в моем распоряжении и под моей охраной».

78  Возможно, порядок связан с тем, что завещание первоначально использовалось для назначения наследником постороннего (и передачи ему власти над семейством), прежде всего эмансипированного сына наследодателя.

79  Lex Iunia Norbana, см. 1.22 и 1.167.

80  Lex Iulia de maritandis ordinibus – закон Августа о порядке заключения браков 9 г. н.э. Ниже был, как можно предполагать, отдельно упомянут закон Папия 18 г. (lex Papia Poppaea), развивавший положения первого. Законы вводили поощрение для многодетных матерей и одновременно отлучали от наследства и завещательных отказов холостных и бездетных.

81  Это уточнение можно объяснить тем, что слово orbi означает и тех, у кого нет родителей (сирот), и бездетных.

82  Преторское завещание требует лишь составления документа. Это предтеча современной формы завещания. Семь традиционных свидетелей – реликт манципационного завещания, для которого требовались пять свидетелей, весовщик и покупатель фамилии.

83  Один из главных случаев преторского наследования с абсолютным правом (bonorum possessio cum re). Если эксцепция не давалась, защита была неполной – sine re. Вопрос ясно изложен ниже, в 2.148.

84  Опекуны, специально назначенные претором для одобрения конкретной сделки. См. выше, 1.185 и 1.190.

85  Sui scil. <heredes> – наследники из непосредственных подвластных. См. также примеч. к 2.152. Такие лица со смертью домовладыки становятся самостоятельными (sui iuris), тогда более отдаленные подвластные домовладыки после его смерти оказываются во власти своих родителей (восходящих). Здесь разъясняется право непосредственных нисходящих на обязательную долю в наследстве. Это формальная, но не материальная обязательная доля, так как обязательных наследников можно было лишить наследства при прямом указании в завещании.

312

Книга вторая

86  Bonorum possessio sine re см. 2.148, а также в третьей книге (3.30, 3.35, 3.36).

87  Следует уточнить: postumi – это родившиеся после смерти наследодателя, а также после составления завещания.

88  Предположительно далее речь шла о двух категориях «постумов»: родившихся после смерти отца и родившихся после составления завещания.

89  Successio in locum – преемство степени. См. след. примеч.

90  Quasi adgnatio – преемство степени уподобляется рождению; adgnatio – досл. «рождение после, нарождение». Переходя на место своего родителя в структуре семейства, подвластные более отдаленной степени как бы прирождаются наследодателю, становясь по отношению к нему наследниками «из своих».

91  Lex Iunia Velleia – закон 28 г., упоминался в первой книге (1.80). 92  См. выше, 1.67 и 1.75.

93  См. выше, 2.111 и примеч.

94  1.159 и далее.

95  Здесь Гай пытается упорядочить традиционную терминологию, сложившуюся в этой области уже в юриспруденции республиканской эпохи.

96  См. также выше, 2.120 и 2.125.

97  Имеется в виду lex Iulia de maritandis ordinibus – cм. выше, 2.111 и примеч.

98  Bonorum possessio sine re – см. также 2.125.

99  Термин suus heres (pl. – sui heredes) соединяет два термина: «непосредственный подвластный» (см. 2.157), подвластный ближайшей степени (suus – досл. «свой») и heres, «наследник». Перевод призван сохранить дословное значение термина suus (sui, «свои»), не умаляя его юридикотехнический характер.

100  Об infamia см. 4.60.

101  В тексте – necessitate iuris, что выражает слепое действие нормы права (necessitas iuris), порой очевидно несправедливое (iniquus, inelegans).

102  В тексте – commodum противопоставляется incommodum, выгода – ущербу, однако очевидно переносное значение.

103  Преемство степени – см. выше, 2.133.

104  Pro herede gerere – неформальный способ принятия наследства, когда наследник ведет себя как собственник (ср. usucapio pro herede – 2.55).

105  О фидеикомиссах см. ниже, 2.246 sqq.

313

Предметный комментарий

106  Per universitatem – Гай четко различает универсальное и сингулярное правопреемство (см. также выше, 2.97), однако соединяет изложение, ориентируясь на формальный источник права на преемство – завещание. Такая систематика воспроизводит недостатки системы Квинта Муция Сцеволы вопреки более логичной организации материала, предложенной Сабином, который рассматривал универсальное преемство по закону сразу после наследования по завещанию, отодвигая завещательные отказы как способ сингулярного правопреемства.

107  Антонин Пий умер в 161 г. Титулование его «божественным» (divus) дает датировку (terminus post quem) этой книги памятника.

108  Декурионы – члены городского совета (курии, curia), которые принимают решение за колонию.

109  Положение, которого придерживалась сабинианская школа.

110  SC Neronianum, 65 г., исцеляет пороки формы легата по виндикации, применяя к такому завещательному распоряжению требования, достаточные для легата по приговору (legatum per damnationem).

111  Учение о собственности «по полному праву» (pleno iure) см. выше, 2.41. 112  См. выше, 2.42.

113  Res solida debetur – возникает так называемое солидарное обязательство, когда кредитор может предъявить требование одному из должников, но в целом (in solidum).

114  Lex Papia Poppaea, см. 1.145 и примеч. 115  См. выше, 2.197.

116  Существенное расхождение мнений заключается не в том, обязывает ли легат посредством дозволения наследника к достижению вещного эффекта (dare в техническом смысле см. 4.4) или нет: по римскому праву даже продавец обязан совершить манципацию (4.131а), но его обязательство не рассматривается как обязанность по переносу права собственности (dare), достаточно создать покупателю возможность беспрепятственно обладать вещью (habere licere).

117  Occupans – лицо, подавшее исковое требование. Перевод (вместо возможного – «захватчик») подтверждается следующими в тексте словами о предъявлении иска (qui post ea legatum petierit).

118  Имеется в виду Секст Помпоний. Гай называет его по имени (praenomen) по-дружески: они с Помпонием в одни годы учились или преподавали в сабинианской школе. Это соответствует тому, как Помпоний однажды (D. 45.3.39) говорит о Гае: Gaius noster («наш Гай»), – и может служить подтверждением подлинности этого упоминания.

314

Книга вторая

119  См. 4.17а.

120  Гай объясняет традиционное название иска для раздела наследства – familia erciscunda, прибегая для аналогии к названию иска о разделе общей собственности – communi dividundo.

121  Прямое противопоставление цивильного права (ius civile) и постановления сената. См. 1.4.

122  Гай информирует о понтификальной интерпретации Законов ΧΙΙ таблиц (5.3), которые легитимировали любое надлежащим образом оформленное волеизъявление (lex privata): legare < legem dare.

123  Lex Furia testamentaria, 184 г. до н.э.

124  Lex Voconia, 169 г. до н.э.

125  Lex Falcidia, 40 г. до н.э.

126  См. первую книгу, 1.42.

127  Caput et fundamentum – очевидно, гендиадис, восходящий к источникам Гая: следует предполагать сочинение Кв. Муция.

128  Очевидное переосмысление идеи назначения наследника: оно здесь мыслится сугубо формально.

129  То есть в день смерти завещателя.

130  Это так называемое правило Катона (regula Catoniana), сформулированное Катоном Цензором (консул 156 г. до н.э.).

131  Говоря «покупатель» (emptor), Гай отсылает к историческому предшественнику фидеикомисса, институту сходной структуры – манципации фамилии (mancipatio familiae), при которой лицо, обремененное доверительным поручением наследодателя, технически именовалось familiae emptor. См. выше, 2.103.

132  SC Trebellianum был принят в 56 г. н.э. 133  SC Pegasianum см. примеч. к 1.31.

134  Directo iure – имеется в виду принципиальное различие нормативной природы: если легаты – это институт цивильного права, то фидеикомиссы получают защиту только в экстраординарном порядке (extra ordinem) и с точки зрения цивильного права не действуют. См. ниже, 2.278.

135  См. выше, 2.232.

136  Кодициллы (приложение) не считались частью завещания, поэтому написанное в них имело силу, только если упоминалось (подтверждалось) в тексте самого завещания. Фидеикомисс по правилу оставляется именно в кодициллах.

315

Предметный комментарий

137  См. выше, 2.226.

138  То есть Юниевы латины, см. 1.22.

139  Praetor fideicommissarius – специально созданное должностное лицо для защиты в экстраординарном порядке требований на основании фидеикомиссов.

140  Юлиан распространяет режим фидеикомиссов на легаты с обязательственным эффектом в плане взыскания не только плодов, но и процентов, начиная с легатов sinendi modo, исполнение которых неизбежно предполагает временной интервал между принятием наследства и исполнением. Пересмотр нормы рескрипта Адриана привел к формированию нового правила (D. 22.1.34, 22.1.3.2; PS. 3.8.4).

141  Оспаривание легата по приговору, подобно оспариванию судебного решения – infitiatio ведет к удвоению суммы присуждения. Этот порядок, как и этимология слова damnatio, сближает damnatio и iudicatio, оправдывая выбор термина для перевода. Cp. 3.216.

142  Различие, проведенное в нормативном основании фидеикомиссов и легатов в 2.268, здесь распространяется на все дополнительные (помимо назначения наследника) завещательные распоряжения.

Книга третья

1  См. примеч. к 2.124.

2  Причастие настоящего времени призвано избежать коллизии, неизбежной при отнесении дискурса к покойному (уже умершему лицу), который, очевидно, не может иметь никого во власти. Это обычный для римской юридической мысли прием – фиксировать отношения в связи наследованием (mortis causa) на последний момент жизни наследодателя (de cuius hereditate loquitur или просто de cuius).

3  Об эмансипации см. 1.132.

4  Композиция семейства на момент смерти наследодателя определяется исключительно лицами, состоящими в отцовской власти (Гай говорит in potestate parentis, подчеркивая линеарную родственную связь): все эмансипированные или вышедшие из-под власти (а значит, и из семейства) лица во внимание не принимаются. Таким образом, даже нисходящие более отдаленной степени (например, внуки) могут оказаться в непосредственной близости к покойному домовладыке, если их отец умер раньше деда или был эмансипирован, так что промежуточное звено отсутствует (successio in locum – quasi adgnatio, см. 2.134).

316

Книга третья

Все непосредственные нисходящие со смертью домовладыки становятся самовластными (sui iuris), а также призываются к наследованию независимо от их воли («вынужденные наследники» – heredes necessarii). Наследники, занимающие место своего отсутствующего отца (successio in locum patris), получают на равных его долю – так называемое наследование по праву представления.

5  Гай подчеркивает связь квалификации «наследника из своих» с непосредственной близостью к наследодателю: место дочери, отведенное супруге (filiae loco), указывает на ее ближайшую линеарную связь с мужем.

6  О causae probatio см. выше, 1.18–19.

7  Отпущенный из кабалы (in mancipio) на волю подвластный сын должен вернуться во власть отца, так как после первой и второй манципации отцовская власть сохраняется: ее прекращает только третья. Если же домовладыка на этот момент умер (и открылось наследство), сын, отпущенный на волю из кабалы, оказывается самовластным (sui iuris) и призывается к наследству в первой очереди.

8  Законы ΧΙΙ таблиц (V. 4) говорили именно о ближайшем агнате (ср. ниже, 3.12), объявляя его правопреемником в отсутствие suus heres.

9  Sobrinus, от sororinus (от soror – «сестра»), первоначально указывает на родство со стороны матери.

10  Агнатическое родство не знало ограничений по степени отдаленности: существенно, чтобы лицо не претерпевало умаления правоспособности (даже наименьшего – capitis deminutio minima), т.е. формально не выходило из семьи (см. выше, 1.162, и ниже, 3.21 и 3.27). Со смертью домовладыки непосредственные подвластные (дети или внуки от отсутствующих детей, занявшие их место и оказавшиеся в непосредственной связи с главой семьи) получали самостоятельность (personae sui iuris); эта перемена статуса не сопровождалась capitis deminutio minima, так что они по-прежнему считались членами одной большой семьи (familia communi iure – D. 50.16.195.2) – агнатами.

11  Преемство степеней (successio ordinum et graduum) происходит в первой очереди наследников по цивильному праву: в случае отсутствия одного из наследников ближайшей степени его позицию (место) занимают его нисходящие – successio in locum, описанная Гаем выше (2.133 и 3.2).

12  Кровными (consanguinei) считались родственники внутри четвертой степени родства (двоюродные братья или сестры, см. 3.10), браки между ними запрещались (см. 1.62–63).

13  Переходя во власть мужа, жена получала место дочери (см. выше, 3.3), оказываясь – согласно агнатической системе родства – сестрой своих

317

Предметный комментарий

детей. Это относится и к мачехе, которую агнатическое родство связывало с детьми мужа от предыдущего брака так же, как и с самим мужем.

14  Слова о толковании права (iuris interpretatio) как источника порядка наследования в первой очереди (sui heredes) показывают, что отсутствие преемства степеней среди агнатов было первичным, тогда как наследование по праву представления среди sui – продуктом правотворчества юриспруденции (видимо, понтификальной).

15  Гай ни слова не говорит о gentiles, членах одного рода (gens) в первой книге. Наследование сородичей устанавливали Законы XII таблиц (V. 5).

16  Это наименьшее умаление правоспособности – capitis deminutio minima, которое как раз и состоит в утрате familia (см. 1.162).

17  Цивильное право признает только агнатическое родство; кровное же родство (по женской линии) – cognatio цивильное наследственное право игнорирует. Переход женщины во власть мужа (convention in manum – см. выше, 1.110 sqq.) делает ее агнаткой, членом семьи мужа.

18  Реконструирована рубрика. По преторскому праву к наследству призывался более широкий круг лиц: претор обещал им в эдикте владение наследственным имуществом, с тем чтобы они могли начать процесс против наследников по цивильному праву. Такой перевод точно передает суть этой техники.

19  Словарь Гая не знает слова aequitas («справедливость»), но он нередко говорит о «несправедливостях» (iniquitates). Множественное число отражает казуистический подход к праву: юрист не поднимается до концептуальных обобщений, хотя исходит из четкого представления об общих принципах права.

20  Текст восстановлен на основании «Институций» Юстиниана (Ι. 3.9.2). Об уподоблении нормативной силы сенатского постановления и императорской конституции публичному закону см. выше, 1.4–5.

21  Досл. «получают положение наследников».

22  Сохранившиеся слова показывают, что далее речь шла о наследственных правах матери, которая по Тертуллиеву сенатскому постановлению (SC Tertullianum) получала не просто абсолютную преторскую защиту против притязаний агнатов (bonorum possessiocum re), как прежде, но цивильное наследственное право – hereditas. Ср. Ulp. 26.8; Tryph. D. 34.5.9.1.

23  См. в четвертой книге: 4.144.

24  Понятие bonorum possessio sine re (как и bonorum possessio cum re – с абсолютным действием) – одно из наиболее удачных нововведений Гая.

318

Книга третья

25  См. во второй книге: 2.124–125.

26  Здесь ius – результат неадекватного толкования Законов XII таблиц и совпадает по значению с iuris в выражении iuris interpretatio (cp. 3.15).

27  Речь идет о наследствах вольноотпущенников: поскольку преемство патрона и его наследников в отношении имущества таких вольноотпущенников управляется преторским правом (bonorum possessio), Гай употребляет термин bona, а не hereditas, как он делает применительно к вольноотпущенникам с римским гражданством.

28  См. в первой книге: 1.22.

29  То есть делится поколенно (in capita). 30  42 г.

31  Досл. «кто [из них] окажется ближайшим».

32  Переход числа: Гай сначала говорит о лице, отпустившем на волю, в единственном числе, а в конце фразы – во множественном.

33  Выражение id actum est относится к смыслу акта, его юридическому действию, выявленному путем толкования.

34  Имеется в виду «на основании этого постановления сената, как и по древнему праву [независимо от постановления]».

35  Ср. 1.16: in nulla tali turpitudine («не отмечен подобным позором»). 36  Ср. слова в 1.26 о «наихудшей свободе» (pessima libertas) дедитициев.

37  Здесь начинается новая тема – правопреемство в результате конкурсной распродажи.

38  Предполагают, что речь идет о законе Августа об отправлении правосудия. Должник мог обратиться к претору с просьбой дозволить ему уступить все свое имущество кредитору в погашение долга, если его несостоятельность была вызвана непредвидимой и непреодолимой причиной. Должник таким образом освобождался от долга и избегал бесчестья (infamia), которым ему грозила принудительная распродажа имущества.

39  Объявления о намечающихся торгах – собственно проскрипции (proscriptio bonorum).

40  В тексте не указан срок, издатели домысливают цифру. Если 20 дней, которые должны пройти до распродажи, являются суммой 15 дней для владения и объявлений о распродаже (проскрипций) и срока для назначения управляющего и проведения распродажи, тогда последний составит 5 дней (20 – 15 = 5). Отсюда оправдание для реконструкции сроков в предыдущей фразе (10 и 5 дней) и потребность в увеличении

319

Предметный комментарий

до 40 числа, указывающего на общий срок процедуры в отношении имущества живого лица.

41  См. в четвертой книге: 4.88–102.

42  Теофил, комментируя этот текст (Theoph., Paraph., 3.10 pr.), уверенно говорит о «неписаном согласии знатоков» (η ͗άγραφος τών σοφών συναίνεσις) как определении ius civile (что согласуется со словами Помпония в D. 1.2.2.12 о собственно ius civile, которое существует без записи в толковании знатоков – est proprium ius civile, quod sine scripto in sola

prudentium interpretation consistit).

43  Гай концентрируется на единственном способе перехода во власть мужа – коэмпции (coemptio – см. выше, 1.113), поскольку только этим способом прежде самовластная супруга может по собственной инициативе изменить свой статус и перейти в другое семейство.

44  Долг в составе наследства, принятого усыновленным или женщиной до перехода в другое семейство.

45  Rescissa capitis deminutione – имеется в виду, конечно, не отмена (rescissio) нового статуса этих лиц, но исправление его юридических последствий преторскими мерами. Ср. 4.38.

46  Имеются в виду cretio – формальное принятие наследства (см. 2.164) и pro herede gestio – действие в качестве наследника (см. 2.166–167).

47  Nihil agit см. 2.37.

48  Прибегая к транслитерации, мы руководствовались тем, что техническое значение слова contractus не всегда было одинаковым: под контрактом могли пониматься не только договор, но и всякое правомерное действие, порождающее обязательство. Что же касается слова «деликт», то в современном русском языке оно стало техническим термином, описывающим частные правонарушения.

49  Досл. «в результате либо [получения] вещи, либо [произнесения] слов, либо [совершения] записей, либо [достижения] соглашения». Отсюда привычные современные термины: «реальные», «вербальные», «литеральные», «консенсуальные» договоры или обязательства.

50  Datio – технический термин, означающий перенос собственности; mutui datio – собственно перенос собственности с целью установления заемного обязательства.

51  …in hoc damus, ut accipientium fiant et… reddantur – не условие перехода собственности, а его следствие: datio порождает обязательство и в этом смысле – re (посредством вещи, вещного акта); волеизъявление нацелено и на перенос собственности, и на установление обязательства;

320