!Учебный год 2024 / Дожд

Книга четвертая

если же посредством спонсии – та, которая называется «вместо заложника тяжбы и виндиций»89.

92.Петиторная формула – это та, в интенции которой истец утверждает, что «вещь принадлежит ему».

93.Посредством же спонсии мы подаем иск следующим образом. Мы бросаем вызов противнику такой спонсией: «Если раб, о котором идет спор, мой по праву квиритов, обещаешь дать 25 сестерциев?» Затем мы заявляем формулу, в интенции которой утверждаем, что «нам должна быть дана сумма спонсии», а с этой формулой мы одерживаем победу только при условии, если докажем, что вещь наша.

94.Однако эта сумма спонсии не взимается, ведь это не штрафная спонсия, а досудебная90, и совершается она только для того, чтобы посредством нее провести спор о вещи. Поэтому и тот, к кому предъявляется иск, не получает обещания по встречной стипуляции. Называется же стипуляция «вместо заложника тяжбы и виндиций» потому, что пришла на место заложников, которые в древности, когда судились посредством законных слов, давались владельцем истцу в обеспечение тяжбы и виндиций, то есть в обеспечение вещи и плодов.

95.Но если иск рассматривается центумвирами, сумму спонсии мы требуем не с помощью формулы, а с помощью иска посредством законных слов; ведь после того, как ответчик вызван на присягу, обычно совершается та спонсия на 125 сестерциев в связи с законом Креперея.

96.Сам же истец по вещному иску, если судится от своего имени, обеспечения не предоставляет.

97.И если судятся через процессуального представителя, также не требуется никакого обеспечения – ни от него самого, ни от представляемого. Ведь, поскольку представитель назначается на место представляемого посредством строго определенных и как бы торжественных слов, его с полным основанием принимают за представляемого91.

98.Если же судится поверенный, ему приказывают предоставить обеспечение, гарантирующее, что представляемый одобрит его действия, ибо существует опасность, как бы он не стал повторно судиться по тому же делу. Этой опасности нет, если судятся через процессуального представителя, так как по делу, по которому кто-либо судился через представителя, иск остается у него не более, чем если бы он судился сам.

99.Словами эдикта предписано, что опекуны и попечители должны предоставлять обеспечение тем же образом, что и поверенные, но иногда их освобождают от обеспечения.

100.Так обстоит дело, если судятся по вещному иску. Если же по личному и на стороне истца, то, если мы зададимся вопросом, когда должно быть предоставлено обеспечение, следует повторить то, что мы сказали про вещный иск.

261

Commentarius quatruus

101.Ab eius vero parte, cum quo agitur, si quidem alieno nomine54 aliquis interveniat, omni modo satisdari debet, quia nemo alienae rei sine satisdatione defensor idoneus intellegitur; sed si quidem cum cognitore agatur, dominus satisdare iubetur, si vero cum procuratore, ipse procurator. Idem et de tutore et de curatore iuris est.

102.Quod si proprio nomine aliquis iudicium [aliquid] accipiat in personam, certis ex causis satisdare solet, quas ipse praetor significat. Quarum satisdationum duplex causa est: nam aut propter genus actionis satisda[re]tur aut pro<pter> persona<m>, quia suspecta sit55. Propter genus actionis, velut iudicati depensive aut cum de moribus mulieris agitur; propter personam, velut si cum eo agitur, qui decoxerit cuiusve bona a creditoribus possessa proscriptave sunt, sive cum eo herede agatur, quem praetor suspectum aestimaverit.

103.Omnia autem iudicia aut legitimo iure consistunt aut imperio continen<tur>.

104.Legitima sunt iudicia, quae in urbe Roma vel intra primum urbis Romae miliarum inter omnes cives Romanos sub uno iudice accipiuntur; eaque e lege Iulia iudiciaria, nisi in anno et sex mensibus iudicata fuerint, expirant. Et hoc est, quod vulgo dicitur e lege Iulia litem anno et sex mensibus mori.

105.Imperio vero continentur recuperatoria et quae sub uno iudice accipiuntur interveniente peregrini persona iudicis aut litigatoris; in ea<dem> causa sunt, quaecumque extra primum urbis Romae miliarium tam inter cives Roman[um]<os> quam inter peregrinos accipiuntur. Ideo autem imperio contineri iudicia dicuntur, quia tamdiu valent, quamdiu is qui ea praecepit, imperium habebit.

106.Et si quidem imperio continenti iudicio [pro]actum fuerit, sive in rem sive in personam, sive ea formula quae in factum concepta est, sive ea quae in ius habet intentionem, postea nihilo minus ipso iure de eadem re agi potest; et ideo necessaria est exceptio rei iudicatae vel in iudicium deductae.

54  В рукописи – nomen.

55  Слова propter genus – suspecta sit в рукописи написаны дважды.

262

Книга четвертая

101.С той же стороны, против которой подают иск, в любом случае должно быть предоставлено обеспечение, если только кто-то выступает от чужого имени, поскольку без обеспечения никто не считается надлежащим защитником чужого дела. Но если судятся с процессуальным представителем, предоставить обеспечение предписывается представляемому, а если с поверенным – самому поверенному. Те же правила действуют и для опекуна, и для попечителя.

102.Если же кто-либо от собственного имени принимает на себя процесс по личному иску, принято, чтобы он предоставлял обеспечение в определенных случаях, которые обозначает сам претор. Эти обеспечения предоставляются по двум основаниям: обеспечение дается либо из-за рода иска, либо из-за лица, поскольку оно внушает подозрение. Из-за рода иска – например, по искам из судебного решения, о том, что исполнено спонсором, или когда предъявляется иск о поведении жены; из-за лица – например, если иск предъявляется к тому, кто разорился, или к тому, чье имущество находится во владении кредиторов или объявлено к конкурсной распродаже, или если иск подается против того наследника, которого претор расценит как подозрительного.

103.Далее, всякое судопроизводство либо покоится на законном праве, либо держится на власти магистрата.

104.Законными являются судопроизводства, которые устанавливаются в городе Риме или в пределах первого от города Рима мильного столба исключительно между римскими гражданами при одном судье. По закону Юлия о судопроизводствах92 они истекают, если решение не принято в течение года и шести месяцев. Это и есть то, о чем обычно говорят, что по закону Юлия тяжба умирает через год и шесть месяцев.

105.А на власти магистрата держатся судопроизводства перед коллегией судей-рекуператоров и те, которые проходят под руководством одного судьи с участием перегрина в качестве судьи или стороны процесса. Таково же положение любого судопроизводства, которое устанавливается за пределами первого от города Рима мильного столба, будь то между гражданами или перегринами. А что эти судопроизводства держатся на власти магистрата, говорят потому, что они имеют силу до тех пор, пока будет сохранять власть тот, кто принял дело к производству.

106.И даже если в судопроизводстве, которое держится на власти магистрата, пройдет спор, будь то по вещному или личному иску, будь то по формуле, которая составлена по факту, или по формуле с интенцией, составленной по праву93, впоследствии в силу цивильного права94 все равно может быть предъявлен иск по тому же делу. И потому необходима

эксцепция о том, что дело завершилось судебным решением или стало предметом судебного разбирательства.

263

Commentarius quatruus

107.Si vero legitimo iudicio in personam actum sit ea formula, quae iuris civilis habet intentionem, postea ipso iure de eadem re agi non potest, et ob id exceptio supervacua est; si vero vel in rem vel in factum actum fuerit, ipso iure nihilo minus postea agi potest, et ob id exceptio necessaria est rei iudicatae vel in iudicium deductae.

108.Alia causa fuit olim legis actionum: nam qua de re actum semel erat, de ea postea ipso iure agi non poterat; nec omnino ita, ut nunc, usus erat illis temporibus exceptionum.

109.Ceterum potest ex lege quidem esse iudicium, sed legitimum non esse; et contra ex lege non esse, sed legitimum esse: nam si verbi gratia ex lege Aquilia vel Ollinia vel Furia in provinciis agatur, imperio continebitur iudicium; idemque iuris est, et si Romae apud recuperatores agamus vel apud unum iudicem interveniente peregrini persona; et ex diverso si ex ea causa, ex qua nobis edicto praetoris datur actio, Romae sub uno iudice inter omnes cives Romanos accipiatur iudicium, legitimum est.

110.Quo loco admonendi sumus eas quidem actiones, quae ex lege senatusve consultis proficiscuntur, perpetuo solere praetorem accommodare, eas vero, quae ex propria ipsius iurisdictione pendent, plerumque intra annum dare.

111.Aliquando tamen <et perpetuo eas dat, velut quibus>56 imitatur ius legitimum, quales sunt eae, quas bonorum possessoribus ceterisque, qui heredis loco sunt, <accommodat>57. Furti quoque manifesti actio, quamvis ex ipsius praetoris iurisdictione proficiscatur, perpetuo datur; et merito, cum pro capitali poena pecuniaria constituta si[n]t.

112.Non omnes actiones, quae in aliquem aut ipso iure competunt aut a praetore dantur, etiam in heredem aeque conpetunt aut dari solent: est enim certissima iuris regula ex maleficiis poenales actiones in heredem nec conpetere nec dari solere, velut furti, vi bonorum raptorum, iniuriarum, damni iniuriae. Sed heredi<bus> [eiusdem videlicet] actoris huiusmodi actiones conpetunt nec denegantur, excepta iniuriarum actione et si qua alia similis inveniatur actio.

56  Принята реконструкция Хушке.

57  Восполнено Зеккелем и Кюблером на основе Ι. 4.12 pr.

264

Книга четвертая

107.Если же в законном судопроизводстве состоялся спор по личному иску с формулой, интенция которой составлена по цивильному праву, то в силу цивильного права нельзя впоследствии судиться по тому же делу, и поэтому эксцепция излишня. Но если спор состоялся по вещному иску или по иску с формулой по факту, то согласно цивильному праву впоследствии все равно может быть предъявлен иск, и поэтому необходима эксцепция о том, что дело завершилось судебным решением или стало предметом судебного разбирательства.

108.Иным правилам подчинялись в древности иски посредством законных слов: по делу, по которому однажды состоялся спор, впоследствии нельзя было судиться в силу цивильного права. И в те времена вообще не пользовались так, как теперь, эксцепциями.

109.Далее, судопроизводство может проистекать из закона, но не быть законным, и наоборот, не вытекать из закона, но быть законным. Так, если, к примеру, в провинциях судятся по закону Аквилия, или Оллиния95, или Фурия, судопроизводство будет держаться на власти магистрата. И с точки зрения права будет то же, если мы судимся в Риме перед коллегией рекуператоров или при одном судье, но с участием перегрина. И наоборот, если на том основании, на котором преторский эдикт предоставляет нам иск, процесс установлен в Риме под руководством одного судьи с участием исключительно римских граждан, то судопроизводство будет законным.

110.Здесь нам следует обратить внимание на то, что иски, которые происходят из закона или постановлений сената, претор обычно предоставляет без временны`х ограничений, а те, которые зиждутся на его собственной судебной власти, в большинстве случаев дает в пределах одного года.

111.Но иногда он дает их без временны`х ограничений: [так происходит], например, с теми, в которых имеет место подражание законному праву96, каковы те, которые он предоставляет владельцу наследственным имуществом и прочим лицам, находящимся на положении наследника. Также и иск о явной краже, хотя и происходит из судебной власти претора, дается без временны`х ограничений. И по заслугам, так как денежный штраф установлен вместо поражения личности97.

112.Не все иски, которые против кого-либо следуют в силу цивильного права или даются претором, равным образом следуют или даются также и против наследника. Ибо действует совершенно определенный правовой принцип, согласно которому штрафные иски из правонарушений не следуют и не даются нам против наследника, каковы, например, иски о краже, о грабеже, об обиде, о противоправно причиненном вреде. Но наследникам иски такого рода следуют, и претор в них не отказывает, за исключением иска об обиде и иных подобных исков, если таковые найдутся.

265

Commentarius quatruus

113.Aliquando tamen etiam ex contractu actio neque herede neque in heredem conpetit: nam adstipulatoris heres non habet actionem, et sponsoris et fidepromissoris heres non tenetur.

114.Superest ut dispiciamus, si ante rem iudicatam is, cum quo agitur, post acceptum iudicium satisfaciat actori, quid officio iudicis conveniat, utrum absolvere an ideo potius damnare, quia iudicii accipiendi tempore in ea causa fuerit, ut damnari debeat. Nostri praeceptores absolvere eum debere existimant; nec interest, cuius generis sit iudicium. Et hoc est, quod volgo dicitur Sabino et Cassio placere omnia iudicia absolutoria esse. <Diversae scholae auctoribus de strictis iudiciis contra placuit,>58 de bonae fidei iudiciis autem idem sentiunt, quia in eiusmodi iudiciis liberum est officium iudicis. Tantumdem et de in rem actionibus putant, quia <formulae verb>is id ipsum exprimatur <...>59 actum fuit.

<...>60

115.Sequitur, ut de exceptionibus dispiciamus.

116.Conparatae sunt autem exceptiones defendendorum [r]eorum gratia, cum quibus agitur. Saepe enim accidit, ut quis iure civili teneatur, sed iniquum sit eum iudicio condemnari. Velut si stipulatus sim a te pecuniam tamquam credendi causa numeraturus nec numeraverim: nam eam pecuniam a te peti posse certum est. Dare enim te oporte<re>t, cum ex stipulatu teneris; sed quia iniquum est te eo nomine condemnari, placet per exceptionem doli mali te defendi debere. Item si pactus fuero tecum, ne id quod mihi debeas a te petam, nihilo minus id ipsum a te petere possum dari mihi oportere, quia obligatio pacto convento non tollitur; sed placet debere me petentem per exceptionem pacti conventi repelli.

117.In his quoque actionibus, quae non in persona<m> sunt, exceptiones locum habent. Velut si metu me coegeris aut dolo induxeris, ut tibi rem aliqua<m> mancipio dem, tua est; si vero eam rem a me petas, datur mihi exceptio, per quam, si metus causa te fecisse vel dolo malo arguero, repelleris. Item si fundum litigiosum sciens a non possidente emeris eumque a possidente petas, opponitur tibi exceptio, per quam omni modo summoveris.

58  Восполнено по смыслу.

59  В рукописи отсутствуют 16 строк.

60  Пропущена одна строка. Возможна рубрика De exceptionibus («Об эксцепциях»).

266

Книга четвертая

113.Однако иногда даже иск из контракта не следует ни наследнику, ни нам против наследника. Ведь у наследника адстипулятора98 нет иска, а к наследнику спонсора или споручника нельзя предъявить иск99.

114.Нам осталось разобраться: если до вынесения решения по делу ответчик после принятия на себя процесса удовлетворит истца, чтó более соответствует обязанности судьи – оправдать или все же осудить, поскольку на момент принятия процесса [ответчик] находился в таком положении, что его следовало осудить100. Наши наставники полагают, что его следует оправдать, и не имеет значения, какого рода будет иск. Вот почему часто говорят, что Сабин и Кассий считали все иски нацеленными на оправдание101. Учителя другой школы в отношении строгих исков считают иначе, но думают то же самое об исках по доброй совести, так как в исках этого типа у судьи большая свобода усмотрения102. Точно так же они думают и о вещных исках, потому что в словах формулы именно то и выражено <…>.

<ОБ ЭКСЦЕПЦИЯХ>

115.Далее нам следует рассмотреть эксцепции103.

116.Созданы эксцепции для защиты тех, против кого подают иск. Ведь часто случается, что кто-то несет ответственность по цивильному праву, но осудить его по иску несправедливо. Например, если я получу с тебя обещание по стипуляции, словно бы собираясь дать тебе денег взаймы, но денег не дам. Ясно, что я могу требовать с тебя эти деньги, ведь ты должен дать, так как отвечаешь на основании стипуляции. Но, поскольку осудить тебя в этом отношении несправедливо, считается, что ты должен защищаться с помощью эксцепции о злом умысле. Также в том случае, если я заключу с тобой соглашение, что не буду требовать с тебя того, что ты мне должен, тем не менее я могу с тебя требовать то же самое, утверждая, что ты мне должен дать, потому что обязательство после заключения соглашения не прекращается. Но считается, что мое требование должно быть отражено эксцепцией о заключенном соглашении104.

117.В тех исках, которые не являются личными, эксцепции также имеют место. Например, если ты угрозой заставишь меня или обманом доведешь до того, чтобы я отдал тебе в собственность какую-то вещь посредством манципации, – она твоя, но если ты станешь требовать у меня эту вещь, мне предоставляется эксцепция, по которой твое требование будет отражено, если я докажу, что ты действовал угрозами или обманом. Также если ты сознательно купишь участок, являющийся предметом судебного спора, у того, кто не владел, и станешь требовать его у владельца, против тебя выставляется эксцепция, посредством которой ты в любом случае будешь побежден.

267

Commentarius quatruus

118.Exceptiones autem alias in edicto praetor habet propositas, alias causa cognita accommodat. Quae omnes vel ex legibus vel ex his, quae legis vicem optinent, substantiam capiunt vel ex iurisdictione praetoris proditae sunt.

119.Omnes autem exceptiones in contrarium concipiuntur, qu[i]<am> adfirmat is cum quo agitur: nam si verbi gratia reus dolo malo aliquid actorem facere dicat, qui forte pecuniam petit, quam non numeravit, sic exceptio concipitur: SI IN EA RE NIHIL DOLO MALO AULI AGERII FACTUM SIT NEQUE FIAT; item si dicat [ut] contra pactionem pecuniam peti, ita concipitur exceptio: SI INTER AULUM AGERIUM ET NUMERIUM NEGIDIUM NON CONVENIT, NE EA PECUNIA PETERETUR; et denique in ceteris causis similiter concipi solet, ideo scilicet quia omnis exceptio obicitur quidem a reo, sed ita formulae inseritur, ut condicionalem faciat condemnationem, id est ne aliter iudex eum cum quo agitur condemnet, quam si nihil in ea re, qua de agitur, dolo actoris factum sit; item ne aliter iudex eum condemnet, quam si nullum pactum conventum <de> non petenda pecunia factum erit61.

120.Dicuntur autem exceptiones aut peremptoriae aut dilatoriae.

121.Peremptoriae sunt, quae perpetuo valent nec evitari possunt, velut QUOD METUS CAUSA aut DOLO MALO aut QUOD CONTRA LEGEM SENATUSVE CONSULTUM FACTUM EST aut QUOD RES IUDICATA EST vel IN IUDICIUM DEDUCTA EST, item PACTI CONVENTI QUOD FACTUM EST, ne omnino pecunia peteretur.

122.Dilatoriae sunt exceptiones, quae ad tempus valent, veluti illius pacti conventi, quod factum est verbi gratia, ne intra quinquennium peteretur: finito enim eo tempore non habet locum exceptio. Cui similis exceptio est litis dividuae et rei residuae: nam si quis partem rei petierit et intra eiusdem praeturam reliquam partem petat, hac exceptione summovetur, quae appellatur litis dividuae; item si is, qui cum eodem plures lites habebat, de quibusdam egerit, de quibusdam distulerit, ut ad alios iudices eant, si intra eiusdem praeturam de his quas distulerit agat, per hanc exceptionem quae appellatur rei residuae summovetur.

123.Observandum est autem ei, cui dilatoria obicitur exceptio, ut differat actionem; alioquin si obiecta exceptione egerit, rem perdit: non enim post

61  Гешен интегрировал <fu>erit, что грамматически оправданно.

268

Книга четвертая

118.Одни эксцепции претор разместил в эдикте, другие предоставляет по итогам предварительного изучения дела105. И все они либо основаны на законе или тех [источниках], которые имеют силу закона, либо же появились в ходе отправления претором правосудия.

119.Все эксцепции составляются противоположно тому, что утверждает ответчик. Если, положим, ответчик говорит, что истец делает что-либо по злому умыслу, например, когда тот требует денег, которых не давал взаймы, эксцепция составляется так: «Если в этом деле ничто не сделано и не делается по злому умыслу А. Агерия». Или если он говорит, что деньги взыскивают вопреки договоренности, эксцепция составляется так: «Если между А. Агерием и Н. Негидием не было достигнуто соглашения о том, чтобы эти деньги не взыскивали»106. Да и в остальных ситуациях обычно используются подобные формулировки, что и понятно, ведь всякая эксцепция выставляется ответчиком, но в формулу вводится так, чтобы сделать кондемнацию условной, то есть чтобы судья осуждал ответчика не иначе как если в этом деле, о котором идет спор, ничто не сделано по злому умыслу истца или чтобы судья его осуждал не иначе как если не было заключено соглашения о том, чтобы деньги не взыскивали.

120.Эксцепции называются либо пресекательными, либо отлагательными.

121.Пресекательные – это такие, которые имеют силу без временных ограничений и которых нельзя избежать, – например, «о том, что совершено под угрозой»107 или «под влиянием обмана»108, или «о том, что совершено против закона или постановления сената»109, или «поскольку дело завершилось судебным решением или стало предметом судебного разбирательства»110, или, скажем, эксцепция о заключенном соглашении, которое состоялось с тем, чтобы деньги вообще не подлежали взысканию.

122.Отлагательные – это такие эксцепции, которые имеют силу временно, например эксцепция о таком заключенном соглашении, которое состоялось с тем, чтобы, скажем, требование не предъявлялось в течение пяти лет, ведь по истечении этого времени эксцепция неприменима. Подобна ей эксцепция о разделенной тяжбе и об оставшемся деле111. Ведь если кто-то уже предъявлял требование относительно предмета спора в части и в течение той же претуры потребует оставшуюся часть, его иск будет отражен с помощью той эксцепции, которая называется «о разделенной тяжбе». Также и если тот, у кого есть несколько требований к одному и тому же лицу, по некоторым из них предъявит иск, а с некоторыми решит подождать, чтобы они попали к другим судьям, а потом в течение той же претуры предъявит иск по тем требованиям, которые отложил, его иск будет отражен с помощью эксцепции, которая называется «об оставшемся деле».

123.И тому, против кого выставляют отлагательную эксцепцию, следует отнестись к делу внимательно и отложить предъявление иска. В противном

269

Commentarius quatruus

illud tempus, quo integra re eam evitare poterat, adhuc ei potestas agendi superest re in iudicium deducta et per exceptionem perempta.

124.Non solum autem ex tempore, sed etiam ex persona dilatoriae exceptiones intelleguntur, quales sunt cognitoriae; velut si is qui per edictum cognitorem dare non potest, per cognitorem agat, vel dandi quidem cognitoris ius habeat, sed eum det, cui non licet cognituram suscipere: nam si obiciatur exceptio cognitoria, si ipse talis erit, ut ei non liceat cognitorem dare, ipse agere potest; si vero cognitori non liceat cognituram suscipere, per alium cognitorem aut per semet ipsum liberam habet agendi potestatem, et tam hoc quam illo modo evitare potest exceptionem. Quod si dissimulaverit eam et per cognitorem egerit, rem perdit.

125.Sed peremptoria quidem exceptione si reus per errorem non fuerit usus, in integrum restituitur adiciendae exceptionis gratia. Dilatoria vero si non fuerit usus, an in integrum restituatur, quaeritur.

126.Interdum evenit, ut exceptio, quae prima facie iusta videatur, inique noceat actori. Quod cum accidat, alia adiectione opus est adiuvandi actoris gratia. Quae adiectio replicatio vocatur, quia per eam replicatur atque resolvitur vis exceptionis: nam si verbi gratia pactus sum tecum, ne pecuniam, quam mihi debes, a te peterem, deinde postea in contrarium pacti sumus, id est ut petere mihi liceat, et, si agam tecum, excipias tu, ut ita demum mihi condemneris, si non convenerit, ne eam pecuniam peterem, nocet mihi exceptio pacti conventi; namque nihilo minus hoc verum manet, etiamsi postea in contrarium pacti sumus; sed quia iniquum est me excludi exceptione, replicatio mihi datur ex posteriore pacto hoc modo : SI NON POSTEA CONVENIT, UT MIHI EAM PECUNIAM PETERE LICERET.

126a. Item si argentarius pretium rei, quae in auctionem venerit, persequatur, obicitur ei exceptio, ut ita demum emptor damnetur, si ei res quam emerit tradita est; et est iusta exceptio. Sed si in auctione praedictum est, ne ante emptori res traderetur, quam si pretium solverit, replicatione tali argentarius adiuvatur: AUT SI PRAEDICTUM EST, NE ALITER EMPTORI RES TRADERETUR, QUAM SI PRETIUM EMPTOR SOLVERIT.

270