Применение права по аналогии: аналогия права и аналогия закона

Правовые нормы образуют систему - согласованное множество взаимодействующих и взаимосвязанных элементов. Стройная внутренняя организация, упорядоченность, иерархия права не исключает периодически возникающих коллизий. К особой разновидности последних относятся правовые пробелы, то есть отсутствие правовой нормы, регулирующей отдельные аспекты правоотношения.

Причины появления пробелов в праве:

1. Реальная жизнь намного богаче и многообразнее любого закона. Поэтому невозможно нормативно охватить все жизненные ситуации, объективно требующие правового регулирования. Non possunt omnes articuli singillatim aut legibus comprehendi (с лат.) - не могут все отдельные случаи быть объяты законами (Юлиан). Даже в тех случаях, когда нормативная модель общественных отношений все-таки существует, правовая норма (в силу ее общего, абстрактного характера) не позволяет заранее предусмотреть все возможные нюансы, которые могут возникнуть в процессе ее реализации. Например, в Гражданском кодексе невозможно указать все виды договоров и соглашений, которые вправе заключать субъекты гражданского права.

2. Недостатки юридической техники, к которым относятся ошибки и упущения законодателя, противоречия, несогласованность норм.

3. Динамизм общественных отношений, их постоянное развитие, изменение, эволюция. Право фиксирует определенное состояние общественных отношений. Но в целом правотворчество есть достаточно формализованный, сложный, длительный процесс. Вследствие этого законодатель не всегда успевает своевременно среагировать на изменения в сфере правового регулирования. Как результат - какие-то аспекты правоотношений «выпадают» из-под действия норм. Иногда появляются целые группы общественных отношений, требующие правового регулирования, но пока еще не охваченные действующим законодательством.

Пробелы обусловливают трудности в судебной и правоприменительной практике. Ведь норма представляет собой модель правомерного поведения, то есть показывает, как следует поступать в определенных, указанных в праве ситуациях. Но как быть, если требуется принять юридически значимое решение, влекущее правовые последствия, а соответствующая норма отсутствует?

Пробелы в праве должны устраняться в процессе правотворчества. Это главный и наиболее эффективный путь решения проблемы. В то же время, столкнувшись с пробелом, субъекты права (прежде всего государственные органы) не вправе уклоняться от принятия решения, ссылаясь на отсутствие нормы. В таком случае применяются специальные юридические методы - аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона - применение к правоотношению нормы, регулирующей сходные правоотношения.

То есть при отсутствии нормы, регулирующей какой-то аспект правоотношения, следует поискать другую норму, регулирующую однородные, похожие правоотношения.

Не случайно статья 10 Гражданского процессуального кодекса РСФСР устанавливает, что в случае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение, суд применяет закон, регулирующий сходное отношение. Аналогично пункт 1 статьи 6 Гражданского кодекса устанавливает, что в случаях, когда гражданские правоотношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные правоотношения. Например, правовой режим не указанных в особенной части ГК трастовых договоров определяется на практике по аналогии с договорами комиссии и поручения.

Сходство правоотношений должно быть существенным. Именно их существенная однородность позволяет эффективно применять к ним действующую норму по аналогии. Поэтому прежде всего сходную норму следует искать в том же правовом институте, подотрасли, отрасли права, сфере публичного или же соответственно частного права. Если в данной отрасли подобные нормы отсутствуют, следует обратиться к смежным, а затем - к иным отраслям права.

Аналогия права - применение к правоотношениям общих принципов права.

Аналогия права применяется, когда какие-либо нормы, регулирующие сходные правоотношения, вообще отсутствуют, и поэтому аналогию закона использовать невозможно. Уже упомянутая статья 10 ГПК устанавливает, что, если нельзя применить аналогию закона, суд исходит из общих начал и смысла законодательства. Пункт 2 статьи 6 Гражданского кодекса гласит: при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости.