4.Понятие и виды источников международного частного права. Соотношение внутреннего законодательства и международного договора в области международного частного права

Источником права принято счртать внешнюю форму выражения (объективизации) правовой нормы . Исторически известны три формы существования права: обычай, нормативный акт, судебный прецедент

Источники международного частного права по своему происхождению характеризуются двойственностью. С одной стороны, имеются внутригосударственные источники (нормативные акты, судебные прецеденты и национальные обычаи), с другой - международные (международные договоры и международные обычаи). Каждое государство самостоятельно определяет круг источников международного частного права. В частности, источниками российского международного частного права являются российские нормативные акты, обычаи делового оборота, международные обычаи и международные договоры.

В России прецеденТ не рассматривается как источник международного частного права . Основной аргумент - суд не творит право, только следует ему, то есть применяет право. В соответствии со ст. 126, 127 Конституции РФ высшие судебные инстанции вправе давать лишь «разъяснения» по вопросам судебной практики Различие между международным и внутригосударственным правом обнаруживается, прежде всего, в способе создания юридических норм (методе правового регулирования): международное право создается совместными усилиями государств, а внутригосударственное есть результат деятельности органов соответствующего государства но созданию или санкционированию норм права.

Вместе с тем, международное и внутригосударственное право активно взаимодействуют между собой. В основе такого взаимодействия лежит тот объективный факт, что реализация международных норм осуществляется главным образом на национальном уровне.

ВНУТРИНАЦИОНАЛЬНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

1.Конституция РФ

общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ — составная часть правовой системы РФ (ст. 15); иностранцы в России пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ (ст. 62).

2. РАЗДЕЛ 3 ГК РФ

В связи с тем что РФ относится к группе стран, в которых единый кодифицированный акт по МЧП отсутствует, основной свод соответствующих норм содержится в разделе VI "Международное частное право" части третьей Гражданского кодекса РФ.

Раздел VI ныне действующего ГК РФ состоит из 39 статей, объединенных в три главы (гл. 66 - 68). Глава 66 содержит общие положения, гл. 67 устанавливает право, подлежащее применению при определении правового положения лиц, а гл. 68 устанавливает право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям. Таким образом, раздел охватывает практически все основные институты международного гражданского обмена: правовое положение участников гражданского оборота, опеку и попечительство, право собственности и иные вещные права, различные виды договоров, обязательства из односторонних сделок, вследствие причинения вреда и неосновательного обогащения, наследование.

Несомненным достижением данной кодификации является закрепление ранее отсутствовавших в советском и российском законодательстве положений, таких как: 1) коллизионный принцип привязки к праву, наиболее тесно связанному с договором;

2) ограничение применения иностранного права в силу оговорки о публичном порядке и императивных норм;

3) регулирование положения государства при участии в соответствующих отношениях;

4) широкая сфера действия для закона, выбранного по соглашению сторон, и т.д. Закрепление указанных норм свидетельствует о том, что российский законодатель учел тенденции развития МЧП и практику регулирования по подобным вопросам ведущих иностранных государств.

3. СК РФ

Так, в Семейном кодексе РФ нормы МЧП содержатся в разделе VII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства". В указанных статьях содержатся положения, посвященные форме, порядку и условиям заключения брака с иностранным участием на территории Российской Федерации; положения о признании браков, заключенных за пределами РФ или на ее территории в дипломатических и консульских учреждениях иностранных государств (консульских браков); положения, касающиеся недействительности и расторжения упомянутых браков; положения об установлении и оспаривании отцовства (материнства); об усыновлении (удочерении) детей.\

4. КТМ РФ

Кодекс торгового мореплавания РФ включен раздел XXVI "Применимое право", насчитывающий 14 статей (ст. ст. 414 - 427) и формирующий развернутую систему коллизионных норм по широкому кругу отношений, связанных с торговым мореплаванием с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц или осложненных иным иностранным элементом. В частности, КТМ РФ содержит нормы об определении права, подлежащего применению для разрешения вопросов о праве собственности и других вещных правах на судно (ст. 415), о правовом положении членов экипажа судна (ст. 416), о правах на затонувшее имущество (ст. 417); положения, посвященные различным договорам, заключаемым в области торгового мореплавания (ст. 418).

Отдельные нормы также содержатся в ЗК РФ, Федеральном законе "О гражданстве Российской Федерации", Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

5. нормы международного процессуального права содержатся в таких документах,

- Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. N 1-ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации";

- Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г.;

- Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г.;

В частности, в гл. 1 "Основные положения" АПК РФ МЧП посвящена ст. 14 "Применение норм иностранного права", которая практически полностью повторяет текст ст. 1191 ГК РФ "Установление= содержания норм иностранного права". Помимо этой статьи нормы МЧП содержатся в главах 31, 32 и 33

Глава 31 АПК "Производство по делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений" регулирует порядок подачи и рассмотрения заявления о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений, основания отказа, вынесение арбитражным судом определения по итогам рассмотрения заявления, принудительное исполнение соответствующих решений.

Глава 33 "Особенности рассмотрения дел с участием иностранных лиц" устанавливает правила рассмотрения дел с участием иностранных лиц; процессуальные права и обязанности последних; требования, предъявляемые к документам иностранного происхождения; порядок и условия исполнения российским арбитражным судом поручений иностранных судов и компетентных органов иностранных государств о выполнении отдельных процессуальных требований, а также право арбитражных судов, в свою очередь, обращаться к иностранным судам и компетентным органам с соответствующими поручениями.

- Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже"

установил правовые основы третейского разбирательства коммерческих споров, возникающих в рамках международного делового оборота.

-Основы законодательства о нотариате.

МЕЖДУНАРОДНЫЙ ДОГОВОР

Согласно Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. международным договором признается соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится ли оно в одном, двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования

Международные соглашения по вопросам международного частного права можно условно разделить на две группы: 1) содержащие унифицированные материальные нормы; 2) содержащие унифицированные коллизионные нормы.

К первой группе договоров относятся, прежде всего, международные соглашения, регламентирующие отдельные виды обязательств (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция о международном финансовом лизинге и др.).

Ко второй группе относятся договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Они содержат унифицированные коллизионно-правовые нормы в области гражданских и семейных отношений.

Бывают следующие виды:

1.Договоры о торгово-экономическом сотрудничестве(соглашение о создании платежного союза стран СНГ 1994 Г)

2.Договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголонвым делам.( Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.)

3.Соглашение регламентирующие отдельные виды обязательств(Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров)

4.Соглашение в области охраны интелектуальной собственности.( ВСЕМИРНАЯ КОНВЕНЦИЯ ОБ АВТОРСКОМ ПРАВЕ ОТ 06.09.1952 Г.)

5.Соглашение в области международного гражданского процесса и арбитража

6.Международные договоры предметом которых являются основные права и свободы человека и гражданина ( европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г )

ОБЫЧАИ

«правила поведения общего характера, исторически складывающиеся в силу Ванных фактических отношений^ и вошедшие в привычку в результате многократного повторения» .

1. Внутригосударственные обычаи — это те, которые образовались и существуют в рамках юрисдикции одного государства. В ст. 1186 ГК РФ говорится, что право, подлежащее применению к отношениям, осложненным иностранным элементом, определяется в том числе на основании обычаев, признаваемых в РФ.

Обычаи, о которых идет речь в ст. 1186 ГК РФ, следует отличать от обычаев, содержащих материальные предписания, т.е. регулирующие гражданско-правовые отношения по существу. Для обозначения последниу ГК РФ использует термин «обычаи делового оборота» (ст. 5 ГК РФ) . Обычаи делового оборота, как правило, не содержат коллизионных норм и, таким образом, источником международного частного права не являются. Тем не менее, такие обычаи будут применяться к международному частноправовому отношению, если коллизионный вопрос будет решен в пользу российского права

2. Международные обычаи — это те, которые сложились в практике взаимоотношений между государствами, являются источниками международного публичного права и регулируют межгосударственные отношения. Все основные принципы международного права — суверенитет государств, территориальная целостность, неприкосновенное и, границ, договоры должны соблюдаться и др. — первоначально формировались как обычаи.

Негосударственные регуляторы

Международный торговый обычай — единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий.

-обычай должен постоянство соблюдаться в соответствующей области торговли. Постоянность соблюдения обычая является одной из его наиболее характерных черт, позволяющих определить, существует ли данный обычай вообще;

- обычай должен быть широко известным. Причем критерий "широкая известность" помогает ответить на вопрос, можно ли применить соответствующий обычай к отношениям сторон контракта;

- обычай должен отвечать требованиям справедливости, разумности и добросовестности <1>;

- обычай должен рассматриваться международным деловым сообществом как общеобязательный.

Leх mercatoria – это совокупность правил поведения, выработанных участниками международного коммерческого оборота в ходе осуществления своей деятельности. Данные правила применяются для рассмотрения споров в международных коммерческих арбитражах.

Типовые договоры. Условия таких договоров заранее вырабатываются крупной компанией или производственным объединением, которая господствует на соответствующем рынке. При этом иностранный контрагент зачастую не имеет возможности изменять условия контракта. В наст. время в гражданском праве западных стран прослеживается тенденция придания типовым договорам нормативного значения.

ИНКОТЕРМС (международные правила толкования торговых терминов, разработанные международной торговой палатой в 1936 г. редакция 2010 г. действует сейчас).

СООТНОШЕНИЕ – прочитайте Канашевского которые фотки скинул и ч.4 ст 15 Конституции + про сверхимеративные нормы – они важнее МД несмотрея на то что являются национальными.

особая группа императивных норм национального законодательства, применение которых не может быть исключено по договоренности сторон или с помощью использования механизмов коллизионного регулирования

В п. 1 ст. 1192 ГК РФ установлено: "Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права".

Пункт 2 ст. 1192 ГК РФ дает возможность суду принять во внимание сверхимперативные нормы третьей страны при определенных условиях. Текст данного пункта гласит следующее: "При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения". Из данного положения вытекает, что сверхимперативные нормы другой страны могут применяться, если право этой страны тесно связано с правоотношением. Примером может служить страна исполнения договора, а также страна, где одна из сторон договора имеет место жительства или основное место предпринимательской деятельности. Кроме того, суд должен учитывать дополнительные факторы - назначение таких норм, их характер, а также последствия их применения или неприменения.