29. Защита прав иностранных инвесторов: стабилизационная оговорка, страхование инвестиций, рассмотрение инвестиционных споров

Особые средства защиты иностранных инвесторов - гарантии прав инвесторов, предусмотренные как внутренними, так и международными нормами. К таким средствам защиты в том числе относятся:

1. выбор применимого права к инвестиционным отношениям с участием государства, который позволяет преодолеть государственный иммунитет и подчиняет инвестиционный спор нейтральному правопорядку;

2. стабилизационная (или «дедушкина») оговорка, защищающая инвестора от неблагоприятного изменения закона, действовавшего в начале реализации инвестиционного проекта. В случаях, предусмотренных законом, действие новых норм не распространяется на иностранного инвестора в течение срока реализации инвестиционного проекта (ст. 9 Закона об инвестициях);

3. страхование инвестиций, т.е. активация механизма возмещения инвестору его затрат на реализацию проекта при наступлении страхового случая. Наибольшую значимость имеет возможность страхования инвестиции от некоммерческих рисков в порядке, определенном Сеульской конвенцией

4. особые механизмы рассмотрения и разрешения инвестиционных споров с участием государства. Они позволяют преодолеть юрисдикционный иммунитет государства и минимизировать возможность злоупотребления властью с его стороны. Наибольшую значимость в инвестиционной сфере имеет деятельность ИКСИД

Стабилизационная оговорка – гарантии иностранному инвестору от неблагоприятного изменения законодательства, действовавшего ранее. РФ применяет дедушкину оговорку при условии соблюдения обстоятельств:

• Оговорка не распространяется на изменения, которые вносятся в законодательство в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья других лиц, обеспечение обороны и безопасности государства.

• Оговорка применяется только в отношении тех инвесторов, доля которых в капитале организаций составляет выше 25%. Либо на инвесторов, которые осуществляют приоритетные инвестиционные проекты (включен в специальный перечень).

• Действие оговорки гарантируется для иностранного инвестора в течение срока окупаемости проекта, но не более 7 лет.

Страхование инвестиций

Основным источником регулирования является Сеульская Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций от11.10.1985 г. РФ ратифицировала конвенция в 1992 г. Данная конвенция заключена с целью урегулирования вопросов связанных с некоммерческими рисками при осуществлении инвестирования. С целью страхования таких инвестиций от некоммерческих рисков учреждено многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МИГА). МИГА представляет собой многостороннее агентство по предотвращению и минимизации рисков путем страхования инвестиций. Кроме того, оно призвано обеспечивать информационное содействие в сфере инвестиций. Застрахованным по Конвенции может быть только такое капиталовложение, которое является экономически обоснованным и является инвестированием на территории развивающейся страны. Приложение к Конвенции – список стран ратифицировали Конвенцию.

Агентство осуществляет страхование капиталовложений от некоммерческих рисков:

• Перевод валюты – любое введение по инициативе принимающего Правительства ограничений на перевод ее валюты в свободно используемую валюту или другую валюту приемлемую для инвестора. При страховании от данного вида рисков возмещаются потери, которые возникли в результате введение подобных ограничений, либо возникшие в результате длительной задержки приобретения иностранной валюты.

• Экспроприация или аналогичные меры – любое законодательное или административное действие, исходящее от принимающего Правительства, в результате которого владелец гарантии лишается права собственности над своим капиталовложением. При страховании данного вида рисков также возможно страхование от скрытой экспроприации. В данном случае компенсация выплачивается в размере балансовой стоимости застрахованных инвестиций.

• Нарушение договоров – любой отказ принимающего Правительства с инвестором в тех случаях, когда между ними имеются прямые контрактные отношения и инвестор при этом не имеет возможности обратиться в судебный или Арбитражный орган за защитой своих прав. В этом случае покрываются потери, возникшие в результате нарушения условий договора.

• Война и гражданские беспорядки – любые военные действия или гражданские беспорядки на любой территории принимающей страны, в т.ч. революции, гос перевороты и акты терроризма. Страхование от данного вида рисков покрывает повреждение или уничтожение активов или полное прекращение реализации проекта. Размер компенсации определяется либо по балансовой стоимости активов, либо по стоимости их замены и восстановления.

Совет директоров агентства квалифицированным большинством может утвердить расширение сферы охвата гарантий. Но при этом к некоммерческим рискам не могут быть отнесены риски девальвации или обесценивание валюты. Гарантии для инвесторов устанавливаются в отношении каждого инвестора на основе договора. Размер страховой премии определяется на основе анализа рисков каждого конкретного проекта. Договор заключается на срок до 15 лет.

При наступлении страхового случая и выплате компенсации к агентству переходит право требования. При этом споры между агентством и государствами разрешаются по специальной процедуре, предусмотренной конвенцией. Процедура заключается: в течение 120 дней с момента его возникновения стороны находятся в состоянии переговоров. Затем любая сторона вправе передать спор на Арбитраж, либо стороны по взаимному согласию могут прибегнуть к согласительной процедуре при содействии избранного сторонами посредника. При вынесении Арбитражного решения оно является окончательным и обязательным для сторон.

Рассмотрение инвестиционных споров

Основной источник - Вашингтонская Конвенция от 18 марта 1965 г. – РФ ратифицировала в 1993 г. Конвенция заключена с целью создания международных методов урегулирования споров возникающих в сфере инвестиций. С целью создания международного механизма защиты прав инвесторов под эгидой МБРР был учрежден международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ИКСИД). В настоящее время в Конвенции участвует 143 государства. При этом в 1979 г. был одобрен дополнительный протокол к Конвенции, который предусмотрел, что спор может быть передан на рассмотрение ИКСИД даже в том случае, если одна из сторон спора не является участником Конвенции.

ИКСИД включает в себя административный совет и секретариат. Во главе находится – Генсекретарь, который избирается административным советом. ИКСИД ведет списки примирителей и арбитров, а также обеспечивает организационную сторону примирительной и арбитражной процедур. Каждое государство участник Конвенции может назначить в каждый список по 4 человека. Под юрисдикцию ИКСИД подпадают инвестиционные споры при условиях:

• Наличие письменного согласия сторон;

• Наличие стороны, которая является участником Конвенции.

Для разрешения споров Конвенция предусматривает примирительную и арбитражную процедуры.

Для примирительной процедуры формируется Примирительная комиссия, состоящая из любого нечетного числа примирителей, которые назначаются по соглашению сторон. Суть – достижение соглашения между сторонами на взаимоприемлемых условиях. Стороны обязаны сотрудничать с комиссией и учитывать ее рекомендации. Результат работы комиссии отражается в протоколе, который носит рекомендательный характер.

Арбитражная процедура – формируется Арбитражный Суд, состоящий из любого нечетного числа арбитров. Если стороны не пришли к согласию по поводу арбитров, то суд формируется в составе 3 арбитров, при этом по одному назначают стороны, а третий назначается Ген Секретарем ИКСИД. Суд решает вопросы большинством голосов его членов, арбитражное решение составляется в письменной форме и подписывается голосовавшими за него членами суда. Если отсутствует соглашение сторон о применимом праве, то суд применяет нормы государства являющегося стороной в споре. Арбитражное решение может быть пересмотрено только при выявлении ранее неизвестного факта, при условии, что он существенно повлияет на решения суда.