21. Трансграничное банкротство: понятие, правовое регулирование

Здесь ее лекции и немного учебник который она рекомендовала в файле. Там дохуя написано в нем, его прочитайте если че.

В настоящее время действует 7 основных документов, которые могут быть приняты за основу при разработке универсальной конвенции: • Проект европейской конвенции о ТБ 1969 г. – основан на принципе единого производства. Взаимное признание производства о несостоятельности и предполагается, что возбуждение производства о несостоятельности в любом из договаривающихся государств должно исключить открытие аналогичных производств в других государствах. Конвенция в силу не вступила. • Европейская конвенция о некоторых международных аспектах банкротства от 5.06.1990. Не опирается на принцип единого производства, ее основная идея это взаимное признание полномочий конкурсного управляющего. Конвенция предполагает, что основное производство должно быть открыто по критерию центра эксплуатация должника. Конвенция в силу не вступила, не хватает 2 ратификационные грамоты. • Конвенция Европейского Союза о трансграничной несостоятельности от 23.11.1995 г. – сотрудничество по вопросам банкротства исключительно в рамках ЕС. Основное производство должно быть открыто по центру эксплуатации должника, но при этом не исключается открытия вторичных производств. Вторичное производство ограничивается активами должника находящимися в соответствующем государстве. Одновременно конкурсный управляющий основного производства имеет право требовать приостановления вторичного производства, если это необходимо для заключения мирового соглашения. Применимым правом должно выступать национальное право должника. • Проект соглашение о ТБ подготовленный комитетом Джи – это объединенный комитет международной ассоциации адвокатов и комитета по международной неплатежеспособности от 1995 г. – он построен на идее комбинированного подхода к использованию методов единого и параллельных производств. В ходе вторичных производств должны быть удовлетворены только требования кредиторов, которые обеспечены залогом имущества должника. Остальные кредиторы – должны заявлять свои требования в основном производстве. Производства, которое является основным должно осуществляться по праву суда и признаваться во всех договаривающихся государствах. • Регламент европейского парламента о процедурах несостоятельности от 29.05.2000 г. – предусматривает конкретные правила в отношении подведомственности дел о банкротстве. Судебная процедура должна возбуждаться там, где находится центр интересов должника (основное место нахождение должника). Регламент предусматривает возможность возбуждение дополнительной процедуры в том государстве, где у должника есть филиалы. В качестве применимого права – закон суда. Начал действовать. • 1997 г. на основании резолюции Ген Ассамблеи был принят Типовой закон о трансграничной несостоятельности подготовленный рамках Юнситрал. Данный закон рекомендован для инкорпорации в национальное законодательство. Содержание – закон имеет узкую направленность, в частности, он рассчитан на ситуации, когда большинство кредиторов находятся в одном государстве, а активы распределены в нескольких. Производство считается основным, если оно было инициировано в государстве, где должник имеет центр деловой активности. Параллельное производство может возбуждать в любом государстве, где есть активы должника. Данный закон в силу не вступил. • В рамках СНГ в 1997 г. был выработан Проект модельного закона о несостоятельности банкротстве.К источникам правового регулирования трансграничного банкротства в СНГ относятся: 1) Минская Конвенция о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 22.01.1993

^]; Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности от 20 марта 1992 года

В настоящее время ведется работа по созданию единого соглашения между странами СНГ о трансграничной несостоятельности. Предполагается, что в основу этого документа будет положен принцип единого производства по делу о банкротстве.

согласно п. 6 ст. 1 Закона о банкротстве решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации.  При отсутствии международных договоров Российской Федерации решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Под несостоятельностью в российском законодательстве понимается признанная судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", далее - Закон о банкротстве).

Иностранный элемент в рассматриваемых отношениях может выражаться в следующем:

1) проживание (нахождение) кредиторов должника за границей;

2) нахождение имущества (активов) должника за границей (например, нахождение за границей недвижимости, принадлежащей должнику);

3) заявление требований кредиторов о платеже на основе норм иностранного права;

4) возбуждение дела о банкротстве одного и того же должника в нескольких государствах;

5) банкротство юридического лица, учредителем которого выступают иностранные лица;

6) вынесение решения о банкротстве должника, которое должно быть исполнено в иностранном государстве, и т.д.

Таким образом, под трансграничной несостоятельностью понимаются отношения, связанные с признанием неспособности лица оплатить свои долги в должном объеме и в надлежащий срок в рамках соответствующей процедуры ликвидации или реорганизации, в которых проявляется юридическая связь с правопорядками разных стран, как то: нахождение имущества должника за границей, предъявление требований иностранными кредиторами, признание и исполнение решения в отношении должника за рубежом и т.п. При этом иностранный элемент в этих отношениях следует рассматривать в широком смысле, включая в него все моменты, связанные как с субъектом правоотношений (иностранный кредитор, иностранный управляющий, иностранный суд), так и с объектом (иностранное производство, нахождение активов должника за границей).

Т.к. проблемы трансграничной несостоятельности относятся к сфере МЧП, возникают вопросы о применимом праве. Если исходить из того, что произв-во по делу о банкротстве дб единым, то необходимо определить, право какого гос-ва будет подлежать применению, при условии различной национальности субъектов и объектов данного дела. В настоящее время можно выделить 3 основных варианта определения применимого права, при чем каждый из этих вариантов способен повлечь отрицательные последствия: 1) применяется право гос-ва, в котором возбуждено первое производство по делу о банкротстве, однако, таким гос-вам может стать то гос-во, в котором находится незначительное кол-во активов и кредиторов должника; 2) применяется право гос-ва места регистрации должника, но в таком гос-ве вообще не мб активов кредитора и должника; 3) применяется право гос-ва, где должник осуществляет основную деятельность, но это место определить достаточно сложно. Представляется необходимым решать вопросы трансграничной несостоятельности на основе соответствующих международных соглашений. При отсутствии международного соглашения, как правило, начинаются параллельные произв-ва в различных гос-вах, что ведет к нарушению интересов кредитора.

22. Государство как субъект международного частного права. Государственные иммунитеты: понятие, теории (концепции) иммунитетов, виды иммунитетов. Особенности правового режима государственного имущества за рубежом

Государство может выступать во внешней сфере в различных категориях отношений.

Во-первых, его партнерами могут быть иностранные ЮЛ и ФЛ.

Во-вторых, его партнерами могут выступать другие властные субъекты, но при этом отношения будут регулироваться нормами МЧП в силу частной направленности таких отношений.

В любом случае, государство действует в таких отношениях, не утрачивая своих суверенных качеств. В связи с этим особое значение приобретает понятие «гос. иммунитета». Фактически иммунитет заключается в освобождении этого государства от власти и юрисдикции другого государства. В настоящее время основное содержание гос иммунитета базируется на понимании суверенитета, которое представлено в ст. 2 Устава ООН.

Из принципа суверенитета следует, что ни одно государство не может осуществлять в отношении другого государства какие-либо меры принуждения не совместимые с принципом суверенитета.

Современное регулирование отношений связанных с гос иммунитетами в основном базируется на основе специального национального законодательства. Практически во всех странах мира приняты специальные законодательные акты о гос иммунитете.

В теории МП выделяются 2 доктрины гос иммунитета:

• Теория абсолютного иммунитета – право каждого государства пользоваться иммунитетом в полном объеме в ходе осуществления любой деятельности. При этом единственное ограничение иммунитета возможно только при условии прямо выраженного согласия государства.

• В 20-х годах 20 века возникла концепция ограниченного иммунитета. В соответствии с ней считается, что государство может отказаться от своего иммунитета путем молчаливого отказа. При этом такой отказ может проявиться в факте осуществления на территории иностранного государства деятельности, которую вправе вести любой частое лицо. Суд каждый раз должен решать вопрос о том, является ли акт государства действием суверена, либо это акт хозяйственной деятельности. В настоящее время, теория ограниченного иммунитета развита в теории функционального иммунитета или теория торгующего государства.

Начиная с 80-х годов 20 века в национальном законодательстве государств наметился отход от абсолютного иммунитета в пользу ограниченного, кроме того теорию ограниченного иммунитета закрепляют некоторые международные договоры: Брюссельская конвенция 1926 г. об унификации некоторых правил относящихся к иммунитету государственных судов; ЕК от 16 мая 1972 года о государственных иммунитетах. В ЕК 1972 г. «О гос. иммунитетах» установлены случаи, когда ссылки на иммунитет не допускаются: трудовые споры, отношения по поводу недвижимости, требования о возмещении ущерба и требования по охране промышленной собственности. В качестве общего принципа закреплена норма о хозяйственной деятельности государства.

РФ в своем законодательстве закрепляет теорию абсолютного иммунитета.

Виды иммунитетов:

• Иммунитет от действия законодательства иностранного государства – государство, обладая суверенитетом, вправе не подчинять свои действия какому-либо закону, кроме собственного. Действия государства в любом случае определяются его внутренним правопорядком и нормами МП, но не законами другого государства. Поэтому в гражданско-правовых отношениях государство подчиняется только собственному законодательству, если оно не согласилось на иное. При заключении с государством частноправовой сделки с участием ФЛ или ЮЛ в случае, если стороны не определили применимое право, то договор будет регулироваться правом государства стороной по договору. Государство может согласиться на применение к договору иного правопорядка, но такое согласие должно быть явно выражено.

• Юрисдикционные иммунитеты – в общем смысле они понимаются как изъятия государства и его органов из-под юрисдикции другого государства. Вследствие такого изъятия без согласия государства к нему нельзя предъявить иск в иностранном суде, нельзя наложить арест на его имущество, нельзя осуществить принудительные меры по исполнению решения суда другого государства.

Т.о. в составе юрисдикционных иммунитетов выделяется иммунитет о предъявлении иска или судебный иммунитет. Он означает, что заявление иска к государству в иностранном суде возможно только тогда, если государство осуществило ярко выраженное согласие на подчинение юрисдикции иностранного государства. Также входит иммунитет от предварительных действий – суд иностранного государства не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска. Третья составляющая – иммунитет от принудительного исполнения решения - государство не обязано исполнять решение иностранного суда.

Государство вправе отказаться от всех или одного из видов иммунитетов, но при этом отказ от каждого из видов должен делаться в специальном порядке.

Государства вправе выступать в иностранном суде в качестве истца, в этом случае считается, что государство отказалось от судебного иммунитета, а значит к нему можно предъявлять встречный иск. Такой подход отражен в практике ВАС и Международный Коммерческий АС.

Режим собственности российского государства за рубежом. Правовой режим собственности российского государства за рубежом определяется общим международным правом и международными договорами РФ с зарубежными государствами. Собственность России, находящаяся за рубежом (имущество посольств, консульств, средства на счетах в зарубежных банках, открытые на имя ЦБ РФ и т.д.), обладает иммунитетом и неприкосновенна: она не может быть принудительно арестована, продана и т.д. Таким образом, правовой режим такой собственности не определяется законом места нахождения вещи.

Правило об особом режиме государственной собственности России не распространяется на так называемое имущество, закрепленное за ГУП поскольку, согласно ст. 126 ГК РФ, государство не несет ответственности за действия своих предприятий, и данные положения распространяются в равной степени и на сферу внешней торговли.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 5.01.95 г. № 14 «Об управлении федеральной собственностью, находящейся за рубежом» решения о продаже и иных сделках по поводу недвижимого имущества, находящегося за рубежом и являющегося федеральной собственностью, а также ценных бумаг, долей, паев и акций, принадлежащих РФ в находящихся за рубежом юридических лицах, принимаются Правительством РФ. Оно же принимает решения о приобретении недвижимости за рубежом, а также ценных бумаг, долей, паев и акций в находящихся за рубежом юридических лицах в федеральную собственность.

В постановлении также говорится о порядке сдачи в аренду зарубежного недвижимого имущества, закрепленного на балансе государственных предприятий, учреждений и др. Установлено, что Росимущество является полномочным представителем Правительства РФ по вопросам правопреемства в отношении зарубежной федеральной собственности, за исключением распределенного имущества, а также выступает учредителем и участником от имени Российской Федерации в находящихся за рубежом юридических лицах.

Согласно Указу Президента РФ от 29.06.98 г. № 733 «Об управлении федеральной собственностью, находящейся за границей», для управления зарубежной федеральной собственностью за границей создаются акционерные общества на основе находящегося на территории иностранных государств имущества РФ. В соответствии с Указом Президента от 23.10.2000 г., расположенные за рубежом служебные здания, сооружения, жилые дома, другое недвижимое имущество, находящееся на балансе государственных органов РФ (за исключением объектов МИД РФ), переданы в ведение Управления делами Президента РФ. Таким образом, лишь два государственных органа в России вправе осуществлять управление государственной собственностью за рубежом — МИД РФ и Управление делами Президента РФ.

Постановлением Правительства РФ от 14.01.2002 г. № 10 был утвержден Порядок отчуждения федерального недвижимого имущества, расположенного за пределами РФ. В соответствии с Порядком решение об отчуждении такого имущества принимается Правительством РФ по предложению МИД РФ, Управлением делами Президента РФ по представлению специальной Межведомственной комиссии по обеспечению эффективного использования собственности РФ, находящейся за рубежом, и защите имущественных интересов РФ. На основании акта Правительства РФ об отчуждении имущества Росимущество совместно с заинтересованным федеральным органом заключает договор об отчуждении имущества.

Определенные особенности носит сотрудничество в области регулирования отношений собственности в рамках СНГ. В соответствии с Соглашением о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности 1992 г. стороны Соглашения взаимно признали переход в их собственность имущества организаций бывшего союзного подчинения, расположенных на территориях сторон. Кроме того, было установлено, что собственность сторон, их граждан и юридических лиц пользуется полной и безусловной правовой защитой, обеспечиваемой стороной, на территории которой она находится. Принудительное изъятие этой собственности допускается лишь как исключение, с выплатой государством владельцу компенсации.

По другому Соглашению — о распределении всей собственности бывшего СССР за рубежом 1992 г. - государства-участники распределили движимую и недвижимую собственность бывшего СССР за рубежом в соответствии со шкалой фиксированных долей. В последующие годы между странами СНГ и Россией были заключены соглашения, согласно которым Россия приняла на себя все обязательства бывшего СССР по внешнему долгу (около 70 млрд. долл.) в обмен на имущество бывшего СССР, находящееся за рубежом.