12.1.2. Заключение договора розничной купли-продажи.

ОТЛИЧИЯ ОТ ДОГОВОРА ПОСТАВКИ: ЦЕЛЬ ПРИОБРЕТЕНИЯ

И ДАЛЬНЕЙШЕГО ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ТОВАРА,

ОФОРМЛЕНИЕ РЕАЛИЗАЦИИ

Для применения ЕНВД вы должны осуществлять реализацию товаров покупателям на основе договоров розничной купли-продажи (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ).

Если данное условие не выполняется и вы реализуете товары по договорам поставки, то ваша деятельность является оптовой торговлей и применять ЕНВД вы не вправе. Подтверждают данный вывод Письма Минфина России от 21.09.2012 N 03-11-06/3/68, от 21.08.2012 N 03-11-11/253, от 08.08.2012 N 03-11-11/229, от 08.06.2012 N 03-11-11/183, от 21.05.2012 N 03-11-11/164, от 27.03.2012 N 03-11-06/3/24, от 28.12.2011 N 03-11-11/330, от 10.10.2011 N 03-11-06/3/112, от 31.05.2011 N 03-11-11/144, от 20.01.2010 N 03-11-11/07, ФНС России от 08.06.2012 N ЕД-3-3/2041@.

Например, организация "Альфа" реализовала 20 единиц товара на основании договора розничной купли-продажи (розничная торговля) и 200 единиц товара - на основании договора поставки (оптовая торговля). В таком случае организация имеет право применять систему налогообложения в виде ЕНВД только в отношении реализации 20 единиц товара на основании договора розничной купли-продажи (при соблюдении прочих условий, предусмотренных гл. 26.3 НК РФ).

В связи с этим важно различать, в каких случаях ваши отношения с покупателем основаны на договоре розничной купли-продажи, а в каких - на договоре поставки.

Для квалификации сделки необходимо учитывать ряд критериев. Рассмотрим каждый из них подробно.

1. Цель приобретения товара покупателем.

Налоговый кодекс РФ не содержит понятия договора розничной купли-продажи. В связи с этим на основании п. 1 ст. 11 НК РФ можно обратиться к положениям Гражданского кодекса РФ.

Так, по договору розничной купли-продажи реализуется товар, который предназначен для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 492 ГК РФ). А по договору поставки товар реализуется для использования в предпринимательской деятельности (ст. 506 ГК РФ).

Как видим, основное отличие между продажей товара по договору розничной купли-продажи и его реализацией по договору поставки заключается в цели приобретения и дальнейшего использования товара покупателем.

На это указывают и контролирующие органы (Письма Минфина России от 21.08.2012 N 03-11-11/253, от 08.08.2012 N 03-11-11/229, от 08.06.2012 N 03-11-11/183, от 21.05.2012 N 03-11-11/164, от 12.05.2012 N 03-11-11/157, от 16.04.2012 N 03-11-11/126, от 07.03.2012 N 03-11-11/71, от 28.12.2011 N 03-11-11/330, от 10.10.2011 N 03-11-06/3/112, от 03.03.2011 N 03-11-11/46, от 16.11.2010 N 03-11-11/298, от 14.04.2010 N 03-11-06/3/57).

Примечание

Некоторые товары, по мнению контролирующих органов, изначально предназначены для использования только в предпринимательской деятельности. Поэтому их реализация не относится к "вмененной" розничной торговле. Подробнее об этом вы можете узнать в разделе "Ситуация: Какие товары предназначены исключительно для предпринимательской деятельности".

Отметим, что большинство судов придерживается такой же позиции. При этом судьи разграничивают цели приобретения (использования) товара:

- для обеспечения своей деятельности (собственного потребления) и

- для последующей перепродажи (переработки) товара и получения прибыли от нее.

В первом случае реализация товара может относиться к розничной торговле при условии, что в качестве продавца выступает розничный торговец и операции по реализации оформляются в порядке, предусмотренном для договора розничной купли-продажи. Такими товарами могут являться оргтехника, офисная мебель, транспортные средства, материалы для ремонтных работ и т.п.

Данная позиция отражена в п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18.

Таким образом, если в рамках розничной купли-продажи товары приобретаются покупателем для собственных нужд (например, для общехозяйственных целей, обустройства офиса и т.д.), их продажа относится к розничной торговле. В этой ситуации применение ЕНВД правомерно (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 07.12.2011 N А70-2325/2011, ФАС Поволжского округа от 29.05.2012 N А12-19864/2010, от 06.12.2011 N А57-906/2011, ФАС Волго-Вятского округа от 29.09.2011 N А79-3923/2010, от 24.05.2011 N А79-7680/2010, ФАС Северо-Западного округа от 20.09.2011 N А42-8743/2010, ФАС Центрального округа от 22.08.2011 N А35-6752/2010, ФАС Уральского округа от 10.05.2011 N Ф09-2175/11-С2).

Во втором случае приобретение товаров с целью их перепродажи или иного коммерческого оборота рассматривается в качестве оптовой торговли (Постановления ФАС Поволжского округа от 04.10.2012 N А12-22773/2011, ФАС Центрального округа от 25.04.2012 N А08-5141/2011, от 22.02.2011 N А62-1684/2010, ФАС Северо-Кавказского округа от 06.03.2013 N А32-8171/2012, от 12.07.2012 N А63-2293/2011, от 11.03.2011 N А22-2550/2009 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 22.08.2011 N ВАС-8185/11), ФАС Волго-Вятского округа от 06.09.2011 N А28-5582/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 29.09.2011 N ВАС-12685/11), от 21.07.2010 N А43-25617/2009, от 25.03.2010 N А31-6931/2009, ФАС Уральского округа от 02.08.2012 N Ф09-6515/12 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 19.12.2012 N ВАС-16296/12), от 06.09.2011 N Ф09-5395/11, от 26.10.2010 N Ф09-8556/10-С2).

Судьи подчеркивают, что основным отличием оптовой торговли от розничной является использование покупателем приобретенных товаров для их дальнейшей переработки (реализации) в предпринимательской деятельности (Постановления ФАС Уральского округа от 25.06.2012 N Ф09-5408/12, ФАС Центрального округа от 22.08.2011 N А35-6752/2010, от 22.02.2011 N А62-1684/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.05.2011 N А19-13968/10, ФАС Западно-Сибирского округа от 21.05.2010 N А75-6191/2009).

Дело в том, что оптовая торговля определяется как торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием. Такое понятие дано в п. 3 разд. 2.1 Государственного стандарта РФ "Торговля. Термины и определения. ГОСТ Р 51303-99", утвержденного Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 N 242-ст.

Так, например, если ваш покупатель использует товар в качестве сырья или расходных материалов в производстве, ваша деятельность соответствует указанному понятию оптовой торговли, а значит, не переводится на ЕНВД.

Однако при реализации товара бывает проблематично проконтролировать цели использования приобретенного товара. В частности, сказанное относится к случаю, когда товар приобретается небольшими партиями и используется покупателем как для личных нужд, так и в предпринимательских целях.

Президиум ВАС РФ разъяснил, что в такой ситуации в целях применения ЕНВД важным является осуществление розничной торговли именно через объекты торговой сети, поименованные в пп. 6, 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ (п. 4 Информационного письма от 05.03.2013 N 157, Постановление от 05.07.2011 N 1066/11). Этими выводами руководствуются нижестоящие суды (Постановления ФАС Центрального округа от 15.01.2013 N А09-6848/2011, ФАС Северо-Западного округа от 04.10.2012 N А05-7882/2011, ФАС Волго-Вятского округа от 10.09.2012 N А43-31266/2011).

Судьи ВАС РФ отмечают, что Налоговый кодекс РФ не обязывает налогоплательщика выявлять цель приобретения покупателями товаров, а также осуществлять контроль за их последующим использованием (п. 4 Информационного письма от 05.03.2013 N 157, Постановление от 05.07.2011 N 1066/11). С этим соглашаются контролирующие органы и нижестоящие суды (Письмо Минфина России от 06.09.2011 N 03-11-06/3/97, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 04.10.2012 N А05-7882/2011, от 12.07.2012 N А66-7994/2011, от 05.07.2012 N А52-4231/2011, от 06.04.2012 N А44-1400/2011, ФАС Поволжского округа от 06.12.2011 N А57-906/2011, ФАС Западно-Сибирского округа от 23.09.2011 N А45-22661/2010, ФАС Центрального округа от 22.08.2011 N А35-6752/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.05.2011 N А19-13968/10, ФАС Уральского округа от 25.06.2012 N Ф09-5408/12, от 06.09.2011 N Ф09-5395/11).

Как видим, на первый план выходят статус розничного продавца и порядок оформления сделки. Вместе с тем Президиум ВАС РФ не анализирует такие понятия, как "договор розничной купли-продажи" и "розничная торговля".

Полагаем, что если цели приобретения товара не являются очевидными для продавца, то применение ЕНВД возможно. Такого же мнения придерживаются судьи (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.07.2012 N А66-7994/2011, от 05.07.2012 N А52-4231/2011, от 06.04.2012 N А44-1400/2011, ФАС Волго-Вятского округа от 06.10.2011 N А28-9139/2010).

В то же время продавцу нужно обращать особое внимание на следующие факторы, которые могут свидетельствовать об осуществлении им оптовой торговли:

- длительные хозяйственные отношения с клиентом;

- регулярность и большие объемы закупки товара;

- специфика реализуемых товаров (например, требуется наличие у покупателя специального оборудования для обработки, хранения товаров или их можно использовать как сырье и материалы в производственной деятельности покупателя);

- предварительное согласование существенных условий договора поставки (наименование и количество товара), порядка и сроков поставки, доставки товара до покупателя, заключение договора, содержащего указанные условия, и т.д.

В совокупности данные обстоятельства подтверждают приобретение товара для использования его в предпринимательской деятельности. А значит, в этом случае применять ЕНВД вы не вправе (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 31.01.2013 N А75-10108/2011, ФАС Поволжского округа от 20.12.2012 N А65-9622/2012, от 04.10.2012 N А12-22773/2011, ФАС Северо-Западного округа от 08.11.2011 N А05-9814/2010, ФАС Центрального округа от 25.04.2012 N А08-5141/2011, от 22.02.2011 N А62-1684/2010, ФАС Волго-Вятского округа от 06.07.2012 N А38-2289/2011, от 03.05.2012 N А39-2417/2011 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 30.07.2012 N ВАС-9261/12), от 06.09.2011 N А28-5582/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 29.09.2011 N ВАС-12685/11), от 10.05.2011 N А79-9849/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 16.09.2011 N ВАС-11983/11), от 21.07.2010 N А43-25617/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 06.03.2013 N А32-8171/2012, от 12.07.2012 N А63-2293/2011, от 27.01.2010 N А63-13751/07-С4-32, ФАС Уральского округа от 25.06.2012 N Ф09-5408/12, от 26.10.2010 N Ф09-8556/10-С2, от 02.06.2010 N Ф09-4000/10-С2 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 18.10.2010 N ВАС-13422/10), ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.09.2012 N А58-3562/2011, от 16.07.2012 N А19-12892/2011, от 26.04.2012 N А33-1779/2011 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 03.09.2012 N ВАС-10787/12), от 23.12.2011 N А19-5268/2011, от 05.10.2011 N А74-4373/2010, от 14.09.2011 N А33-14242/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 13.02.2012 N ВАС-688/12), ФАС Дальневосточного округа от 15.02.2012 N Ф03-60/2012 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 29.06.2012 N ВАС-7771/12)).

Вместе с тем доказать факт осуществления продавцом оптовой, а не розничной торговли должен налоговый орган. В противном случае суды принимают решения в пользу налогоплательщика (Постановления ФАС Центрального округа от 15.01.2013 N А09-6848/2011, от 22.08.2011 N А35-6752/2010, ФАС Волго-Вятского округа от 29.09.2011 N А79-3923/2010, ФАС Уральского округа от 15.04.2013 N Ф09-2273/13, от 16.09.2011 N Ф09-5603/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 29.08.2012 N А81-4176/2011, от 23.09.2011 N А45-22661/2010, от 12.02.2010 N А81-1397/2009, ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.12.2010 N А78-458/2010, ФАС Северо-Западного округа от 12.07.2012 N А66-7994/2011, от 05.07.2012 N А52-4231/2011, от 06.04.2012 N А44-1400/2011, от 27.02.2012 N А56-14651/2011, от 16.05.2011 N А05-10058/2010, ФАС Поволжского округа от 29.05.2012 N А12-19864/2010, от 26.01.2012 N А65-8366/2011, от 06.12.2011 N А57-906/2011, от 29.12.2009 N А12-5588/2009 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 28.04.2010 N ВАС-5129/10)).

2. Категория покупателей.

Исходя из цели приобретения товара договор розничной купли-продажи может заключаться как с юридическими, так и с физическими лицами (в том числе индивидуальными предпринимателями).

На то, что категория покупателя не имеет значения, указывают и контролирующие органы (Письма Минфина России от 27.06.2012 N 03-11-11/192, от 07.03.2012 N 03-11-11/78, от 10.10.2011 N 03-11-06/3/112, от 03.03.2011 N 03-11-11/46, от 16.11.2010 N 03-11-11/298, от 14.04.2010 N 03-11-06/3/57).

Президиум ВАС РФ также обращает на это внимание (п. 4 Информационного письма от 05.03.2013 N 157, Постановление от 05.07.2011 N 1066/11).

3. Документальное оформление операций по реализации товара.

Формальным критерием для разграничения договора розничной купли-продажи и договора поставки является порядок составления и оформления первичных документов при реализации товаров.

По общему правилу договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара (ст. 493 ГК РФ).

Иными документами об оплате товара могут служить, в частности, эксплуатационная документация на товар, гарантийная документация, в которой сделана отметка об оплате. На это указал Минфин России в п. 1 Письма от 18.06.2009 N 03-11-09/216.

Обязательное оформление товарных накладных, счетов-фактур, ведение журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж для розничной купли-продажи законодательством не предусмотрены.

Наличие данных документов в совокупности с указанными выше факторами может свидетельствовать о фактическом осуществлении оптовой торговли. В этом случае ЕНВД не уплачивается. Такой же позиции придерживаются ФНС России и суды (Письмо ФНС России от 08.06.2012 N ЕД-3-3/2041@, Постановления ФАС Уральского округа от 02.08.2012 N Ф09-6515/12 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 19.12.2012 N ВАС-16296/12), ФАС Северо-Западного округа от 05.03.2012 N А05-1198/2011, от 27.06.2011 N А13-9805/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.09.2011 N А33-14242/2010).

В то же время выставление товарных накладных и (или) счетов-фактур без выделения в них сумм НДС само по себе не свидетельствует об оптовой реализации товара. С таким подходом согласен и Минфин России (Письма от 09.07.2012 N 03-11-11/205, от 07.03.2012 N 03-11-11/78, от 02.03.2012 N 03-11-11/65, от 30.06.2011 N 03-11-11/107, от 31.05.2011 N 03-11-11/144).

На это указывают и судьи (Постановления ФАС Поволжского округа от 26.01.2012 N А65-8366/2011, ФАС Северо-Западного округа от 03.10.2011 N А05-13288/2010, ФАС Волго-Вятского округа от 29.09.2011 N А79-3923/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 15.06.2011 N А45-14465/2010, от 21.05.2010 N А75-6191/2009).

Как показывает судебная практика, решающее значение имеет цель приобретения товара. Если покупатель использовал его не для предпринимательской деятельности, применение ЕНВД считается правомерным.

СИТУАЦИЯ: Какие товары предназначены исключительно для предпринимательской деятельности

Напомним, что на ЕНВД переводится розничная продажа товаров. Если же между продавцом и покупателем возникают отношения, характерные для договора поставки, такая деятельность не может рассматриваться как "вмененная" (пп. 6, 7 п. 2 ст. 346.26, абз. 12 ст. 346.27 НК РФ, Письма Минфина России от 10.10.2011 N 03-11-06/3/112, от 31.05.2011 N 03-11-11/144).

Основным критерием, позволяющим отличить оптовую торговлю по договору поставки от розничной, является цель приобретения товара покупателем. Так, по договору поставки товар приобретается для использования его в предпринимательской деятельности (например, для дальнейшей переработки).

По мнению контролирующих органов, если назначение товара изначально предполагает его использование исключительно для ведения предпринимательской деятельности, то его реализация не может рассматриваться в качестве розничной торговли.

Подобные разъяснения содержатся в Письмах Минфина России от 06.10.2011 N 03-11-11/252, от 03.05.2011 N 03-11-06/3/54, от 18.01.2010 N 03-11-06/3/02.

К таким товарам относятся:

- контрольно-кассовая техника (запчасти и расходные материалы к ней), весы, детекторы банкнот и т.п. (Письма Минфина России от 12.11.2007 N 03-11-05/265, от 10.08.2007 N 03-11-04/3/316);

- торговое оборудование - торговые стеллажи, торговые витрины, торговая мебель, холодильное оборудование и т.п. (Письмо Минфина России от 06.10.2008 N 03-11-05/234);

- стоматологическое оборудование и стоматологические материалы (Письма Минфина России от 12.05.2011 N 03-11-11/119, от 02.03.2006 N 03-11-04/3/104);

- товары для ювелиров - инструменты, выставочное оборудование для витрин, специальное оборудование для работы ювелиров (Письмо Минфина России от 20.01.2012 N 03-11-11/6).

Таким образом, если вы реализуете товары из числа названных и применяете ЕНВД, велика вероятность спора с налоговыми органами.

Однако, как отмечено выше, суды прежде всего учитывают цель приобретения товаров конкретным покупателем, а не производственное назначение товара. Поэтому вывод суда о правомерности применения ЕНВД будет зависеть от того, удастся ли вам доказать, что реализованный товар предназначался для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью покупателя.

СИТУАЦИЯ: Подпадает ли под ЕНВД реализация товаров бюджетным учреждениям (больницам, школам, детским садам и т.п.), в том числе по государственным и муниципальным контрактам?

Контролирующие органы разъясняют, что продажа товаров бюджетным учреждениям по государственным и муниципальным контрактам является оптовой торговлей и не облагается ЕНВД (см., например, Письма Минфина России от 21.05.2012 N 03-11-11/165, от 10.10.2011 N 03-11-11/257, от 06.10.2011 N 03-11-11/252, от 24.05.2011 N 03-11-11/136, от 21.04.2011 N 03-11-11/100, от 10.02.2011 N 03-11-06/3/19, от 04.03.2011 N 03-11-11/49, от 09.07.2010 N 03-11-11/196, от 26.05.2010 N 03-11-11/151, от 09.03.2010 N 03-11-11/44, ФНС России от 08.06.2012 N ЕД-3-3/2041@, от 01.03.2010 N ШС-22-3/144@).

Налоговые органы аргументируют это тем, что к отношениям по продаже товаров для муниципальных или государственных нужд применяются положения о договоре поставки в соответствии с п. 2 ст. 525 ГК РФ. А деятельность по реализации товаров на основе договоров поставки, а также муниципальных контрактов, содержащих признаки договора поставки, относится к оптовой торговле. Она подлежит налогообложению в общем порядке (Письма ФНС России от 08.06.2012 N ЕД-3-3/2041@, от 01.03.2010 N ШС-22-3/144@).

Если бюджетная организация (муниципальное учреждение) приобретает товары исключительно в рамках договоров розничной купли-продажи, а не по государственным контрактам, то такая деятельность может быть переведена на уплату ЕНВД (Письма Минфина России от 10.12.2012 N 03-11-06/3/84, от 04.03.2011 N 03-11-11/49, от 21.04.2011 N 03-11-11/100, от 09.02.2009 N 03-11-09/38).

Судьи по этому поводу высказывают иное мнение.

Так, Президиум ВАС РФ разъяснил, что в целях применения ЕНВД важным является осуществление розничной торговли через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети (Постановление от 04.10.2011 N 5566/11).

Заключение же с бюджетным учреждением муниципального (государственного) контракта обусловлено его правовым положением, а не его деятельностью. Следовательно, торговля с указанными учреждениями может переводиться на ЕНВД, если сторонами фактически исполняется договор розничной купли-продажи. При этом такая торговля обязательно должна осуществляться через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети (Определение ВАС РФ от 31.05.2011 N ВАС-6328/11, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 15.05.2012 N А52-1715/2011, от 24.04.2012 N А52-2079/2011, от 12.03.2012 N А05-13031/2010, от 03.10.2011 N А05-13288/2010, от 19.09.2011 N А52-4806/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 03.02.2012 N ВАС-400/12), ФАС Дальневосточного округа от 01.02.2012 N Ф03-2981/2011).

И только в том случае, если между сторонами фактически сложились отношения по договору поставки, а не розничной купли-продажи, ЕНВД не применяется (Постановление Президиума ВАС РФ от 04.10.2011 N 5566/11).

В частности, факторами, которые могут свидетельствовать о ведении продавцом оптовой торговли, выступают предварительное согласование существенных условий договора поставки (наименование и количество товара), доставка товара до покупателя и пр. (Постановления ФАС Поволжского округа от 18.04.2013 N А55-17243/2012, от 11.04.2013 N А72-5427/2012, ФАС Северо-Западного округа от 10.04.2013 N А42-4065/2012, ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.05.2013 N А78-6353/2012, от 20.02.2013 N А33-5228/2012, от 19.02.2013 N А33-7713/2012, от 31.01.2013 N А10-1127/2012, ФАС Уральского округа от 08.04.2013 N Ф09-2161/13, ФАС Дальневосточного округа от 24.04.2013 N Ф03-1437/2013, от 23.04.2013 N Ф03-391/2013).

Примечание

В Письмах от 23.11.2012 N 03-11-11/355, от 06.06.2012 N 03-11-11/179 Минфин России несколько отошел от своей прежней позиции по рассматриваемому вопросу. Ссылаясь в том числе на Постановление Президиума ВАС РФ от 04.10.2011 N 5566/11, финансовое ведомство указало, что реализация товаров по государственным (муниципальным) контрактам относится к оптовой торговле, если такие контракты содержат признаки договора поставки. При этом фактические обстоятельства, свидетельствующие об осуществлении продавцом розничной торговли, чиновники не анализировали. Обращаем внимание на то, что данные разъяснения Минфина России пока носят разовый характер.

Подробнее о факторах, свидетельствующих об осуществлении продавцом оптовой торговли, вы можете узнать в разд. 12.1.2 "Заключение договора розничной купли-продажи. Отличия от договора поставки: цель приобретения и дальнейшего использования товара, оформление реализации".

При квалификации сделки в качестве оптовой или розничной суды также обращают внимание на цели приобретения товара.

Большинство судей придерживается мнения, что ЕНВД применять можно, если товар приобретается для собственного потребления, а не в предпринимательских целях, связанных, например, с дальнейшей перепродажей и получением прибыли (Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 (п. 5), ФАС Северо-Западного округа от 15.05.2012 N А52-1715/2011, ФАС Центрального округа от 17.01.2011 N А23-1180/10А-21-57ДСП, ФАС Западно-Сибирского округа от 02.02.2011 N А67-2928/2010, от 20.01.2011 N А81-1365/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 31.05.2011 N ВАС-6328/11), от 20.01.2010 N А81-1989/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 24.11.2010 N А53-5418/2010, ФАС Волго-Вятского округа от 23.05.2011 N А43-14173/2010, от 07.10.2010 N А17-8894/2009, от 29.06.2010 N А17-892/2009 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 11.11.2010 N ВАС-14672/10), ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.06.2011 N А74-3217/2010, от 25.01.2011 N А58-3182/10, от 12.04.2010 N А78-4905/2009, ФАС Уральского округа от 19.10.2011 N Ф09-6774/11, от 15.02.2011 N Ф09-406/11-С3, от 12.07.2010 N Ф09-5130/10-С2).

Вместе с тем доказать факт осуществления продавцом оптовой, а не розничной торговли должен налоговый орган. В противном случае суды принимают решения в пользу налогоплательщика (Постановления ФАС Поволжского округа от 03.10.2012 N А12-2040/2012, ФАС Северо-Западного округа от 15.05.2012 N А52-1715/2011, от 03.10.2011 N А05-13288/2010, ФАС Уральского округа от 30.05.2012 N Ф09-3995/12, от 30.03.2012 N Ф09-1795/12, от 19.10.2011 N Ф09-6774/11, от 15.02.2011 N Ф09-406/11-С3, от 05.05.2010 N Ф09-2726/10-С3, ФАС Центрального округа от 17.01.2011 N А23-1180/10А-21-57ДСП, ФАС Западно-Сибирского округа от 02.02.2011 N А67-2928/2010, от 20.01.2011 N А81-1365/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 31.05.2011 N ВАС-6328/11)).

СИТУАЦИЯ: Какую форму расчетов за товары (наличную, безналичную) можно применять при розничной торговле в целях ЕНВД

При розничной торговле допускаются расчеты за товары в любой форме - наличными деньгами, в безналичной или смешанной форме. Каких-либо ограничений по форме расчетов при реализации товаров в законодательстве (п. 1 ст. 492 ГК РФ, абз. 12 ст. 346.27 НК РФ) не предусмотрено.

Таким образом, форма расчетов за товар не влияет на применение режима ЕНВД по розничной торговле.

Аналогичный вывод содержится в Письмах Минфина России от 02.03.2012 N 03-11-11/65, от 02.03.2012 N 03-11-11/64, от 31.05.2011 N 03-11-11/144, от 18.06.2009 N 03-11-09/216 (п. 2), от 16.06.2009 N 03-11-06/3/164, от 28.04.2009 N 03-11-09/149, от 09.02.2009 N 03-11-09/38.

Суды также признают возможной любую форму расчетов при розничной торговле (см., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 05.07.2011 N 1066/11, ФАС Северо-Западного округа от 27.02.2012 N А56-14651/2011, ФАС Уральского округа от 10.05.2011 N Ф09-2175/11-С2, от 12.05.2009 N Ф09-2292/09-С2).