Коллизионная норма

КН - это механизм реализации коллизионного метода в МЧП. Совокупность Коллизионных норм составляет коллизионное право государства.

Природа КН. Разные точки зрения

• КН - эта норма о праве

• КН - разновидность публичного права

КН включается для судьи при обнаружении иностранного элемента в частном правоотношении. Задача указать судье на подлежащий применению правопорядок. При разрешении конфликта в частном правоотношении, осложненном ИЭ.

По механизму КН напоминает отсылочную норму, т.к. сама не регулирует правоотношение. Отсылочная норма отсылает судью к конкретной правовой норме, а КН отсылает судью к материальному правопорядку в целом.

КН имеют различную классификацию.

• Внутренние КН. Содержатся в ФЗ

• Международные КН. Содержатся в текстах МД.

исходя из ст. 15 К РФ, приоритет имеют КН, содержащиеся в международных договорах, ратифицированных РФ.

Особенности определяются и структурой КН. 2 элемента:

• Объем КН. Круг общественных отношений частно - правового характера, к которому должна применяться данная норма.

• Привязка. Критерий определения применимого права.

Пример: ст. 1195 ГК РФ. Личный закон ФЛ. Личный закон ФЛ — это объем, а указание поиска применения права - считается право гражданства страны, которое лицо имеет.

Деление КН на:

- Двусторонние. Содержат в себе альтернативу, т.е. допускается применение национального или иностранного права.

- Односторонние. Направлены на применение национального права суда.

Если доминируют односторонние нормы - право консервативное, если двусторонние - либеральная система МЧП.

- Кумулятивные КН. допускают одновременное применение нескольких правопорядков в рамках одного правоотношения. (условия заключения брака на территории РФ - для определения правоспособности каждого из лиц, вступающих в брак, необходимо обращаться к законодательству того государства, гражданином которого является вступающий в брак).

- Альтернативная КН. Содержит привязку, оставляющую выбор применимого права заинтересованному лицу. Нарушение права потребителя предоставлением некачественного товара (праов государства производителя, право государства реализовавшего товар, право национальное )самого потребителя)).

- Мягкие (гибкие) КН. Наличие фразы "должна применяться норма, с которой правоотношение наиболее тесно связано2".

Тенденции: расширение принципа автономии воли сторон, постепенная унификация коллизионных норм на уровне МД.

В течение 19, 20 веков МЧП выработало наиболее распространенные виды привязок - формулы прикрепления:

1. Принцип определения личного закона ФЛ. Закон гражданства и Закон места жительства. В различных правовых системах одна из формул имеет приоритетное значение.

2. Принцип Национальности ЮЛ (личного закона ЮЛ). По общему правилу - По месту регистрации (учреждения) ЮЛ.

3. Право избранное сторонами (база - автономия воли сторон).

4. Право места совершения деликта. Формула для определения права для решения деликтных конфликтов (споры из недоговорных ОБ). Связано с публично-правовым регулированием.

5. Право Места нахождения вещи. Базовая формула при определении содержания вещного права. Если вещь на территории РФ, то содержание права определяется российским правом.

6. Право суда. Суд, рассматривая отношения, осложненные ИЭ, прибегает к национальному праву. Функция заполнения пробелов.

В науке МЧП выделяют ПРИНЦИПЫ МЕЖДУНАРОДНОГО КОЛЛИЗИОННОГО ПРАВА. Принципы используются как при формировании национальных КН, как основных направлений, так и при толковании этих норм и заполнении пробелов:

1. Защита прав человека. Межотраслевой характер. Имеет свой идеологический базис в теории естественного права: несправедливое право не может считаться правом, т.к. противоречит естественной природе. Недопущение работорговли и рабовладения итп. Могут встречаться идеологические критерии.

2. Принцип наиболее тесной связи правоотношения с определенной юрисдикцией. Принцип географический, территориальный. Не является межотраслевым, отражает природу МЧП. Подход Савиньи - оседлость правоотношений. Только частные правоотношения, не направлен на публичные правоотношения.

3. Стремление к унификации коллизионного права.

Отступление от коллизионного метода.

Сложился прямой путь определения применимого права, без обращения к КН. Два варианта:

1. Определение применимого права самими сторонами в рамках соглашения о применимом праве.

2. Судьи международных коммерческих арбитражей при определении применимого права не обязаны обращаться к какой - либо КН. Неограниченное усмотрение в вопросе выбора применимого права. В данной ситуации может возникнуть вопрос исполнения принятого решения.

Проблемы применения КН.

1. Проблема квалификации в МЧП. Квалификация - это технические действия суда по оценке конкретного жизненного обстоятельства и наложение на это обстоятельство абстрактного правила поведения, которое содержится в источнике права. На основе квалификации судья делает заключение и формулирует судебное решение. Наложение трафарета (абстрактного правила) на жизненное обстоятельство. Если правило не достаточно четкое, то прибегают к толкованию или помощи правовой доктрины. Квалификация непроста в национальном праве, а в КН это очень сложно. Интерпретация нормы зависит от национальной юридической традиции. Наиболее специфичны институты, имеющие общественное значение (наследование, оборот недвижимости, институт брака, внедоговорные обязательства (деликты), международные сделки, применение институтов, которых нет в национальном правопорядке - траста в РФ или оперативное управление в Англии).

2. Проблема обратной отсылки. Техническая проблема коллизионного метода. (наша норма указала судье на применение иностранного права, но КН иноземного порядка отсылает к нашему порядку - это и есть обратная отсылка (пинг-понг)). При рассмотрении этой проблемы важно определиться к чему отсылает наша национальная КН, она отсылает к материально правовым нормам иноземного порядка, а не к КН иноземного правопорядка. Обратное направление иноземной КН не должно учитываться судом РФ по общему правилу.

   1. Исключения: п.2 ст. 1190 ГК. Обратная отсылка иноземного права может приниматься во внимание судом РФ, в случае отсылки к праву, определяющему правовое положение ФЛ. Возможность применить российское право к ФЛ приветствуется.

3. Проблема установления содержания норм иноземного права. Для применения нормы иноземного права судья должен обладать информацией о наличии и состоянии этой нормы. Сложности:

   1. если КН содержит отсылку к иностранному праву, то это не значит, что судья может применить или не применить иноземное права, судья обязан применить иноземное право - императивная норма.

   2. Судья должен применить норму иноземного права в широком смысле, не только буквально, но и в контексте действующей доктрины иностранного правопорядка. ст. 1191 - установление содержания нормы ИП. Суд может обратиться за разъяснением в МинЮст РФ, а тот в свою очередь вступает в контакт с МинЮстом соответствующего государства. Судья может обратится в иные органы: МИД РФ, Торгово-промышленная палата, Гаагские конференции по МЧП, привлечь экспертов по проблемам МЧП (институт сравнительно правоведения). ЛУД могут предъявить доказательства, подтверждающие содержание норм иноземного права (воспринимается с осторожностью, т.к. лица заинтересованы в подтверждении именно своей позиции)

   3. В Предпринимательской деятельности бремя доказывания содержания норм иноземного права может быть возложена судом на стороны. Если нормы иноземного права не удалось получить - применяем отечественное право. Сертификат от иностранного государства приравнивается к экспертному заключению.

4. Оговорка о публичном порядке. По юридическому значению ООПП является фильтром для отказа применения норм иноземного права (ИП), когда КН указывают на необходимость применения ИП. Пример воздействия публичного права на частно - правовую природу МЧП. Термин Публичный порядок закреплен впервые в Кодексе Наполеон (1804). Устои, самоидентичность, как элементы суверенитета государства - мораль. Главная опасность - это соблазн для суда при ее широком толковании в отказе применять нормы ИП. Нельзя частными соглашениями отступать от законов, которые регулируют публичный порядок и добрые нравы. Цитадель общественных ценностей недоступная для норм иноземного права. ст. 1193 ГК РФ. Норма ИП в исключительных случаях не применяется судом, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка РФ, в этом случае должны применятся соответствующие нормы права РФ. На что опирается судья? Сделки, противоречащие основам правопорядка и нравственности - ст. 169 ГК РФ. (Швейцария публичный порядок представляет собой категорию, обобщающую ценностные принципы и принципы об устройстве общества. Германия - ценностные принципы, господствующие в обществе и принципы социальной морали)

Добрые нравы, существует 6 групп оснований для признания сделки недействительной:

1. следствие заключенного договора становится чрезмерное ограничение личной или экономической свободы (должник обязуется не менять места жительства без согласия кредитора).

2. совершение противонравственных поступков против другой стороны: злостное монопольное положение одной из сторон; использование экономической силы для создания преимуществ; неравенство на переговорах; злоупотребление особым доверием.

3. неэквивалентность встречного предоставления. Кабальная (ростовщическая) сделка. Использование более слабого положения контрагента, необходимо, чтобы контрагент знал о положении и сознательно использовал такое положение (завышенные кредитные % - практически недоказуемое деяние).

4. противонравственное причинение ущерба ТЛ. Злонамеренное соглашение между представителем кредитора и контрагентом (РФ). Различные варианты обхода преимущественных прав.

5. недопустимость коммерциализации поведения в отношениях, которые квалифицируются как высоколичные (фиктивные браки за плату; суррогатное материнство; отказ от общения с ребенком в обмен на освобождение от уплаты алиментов; ОБ сменить религию, гражданство).

6. безвозмездное (подарок или завещание) предоставление для нравственно неодобряемой цели. (договор о содержании между сожителями при наличии у сожителя, берущего на себя ОБ по содержанию законной супруги/супруга).

4. Проблема наличия императивной нормы, которую нельзя обойти с помощью соглашения о применимом праве или при указании коллизионной нормы. Ограничение для применения национальным судом норм ИП. Сверхимперативные нормы, ст. 1192 ГК РФ: правила не затрагивают действия тех императивных норм, которые вследствие указания в самих нормах или вследствие их особого значения регулируют отношения вне зависимости от подлежащего применению права. Также подлежат применению сверхимперативные нормы другого государства, если такое право связана с рассматриваемым правоотношением. (ст. 414 КТМ: не допускается установление уменьшения уровня ответственности перевозчика, которая закреплена в КТМ). Международные коммерческие арбитражи обладают большей свободой, чем национальные суды. МКА может пренебречь сверхимперативной нормой, но может возникнуть вопрос исполнения решения.