Источники мчп

Источник — это аддитивное (внешняя форма) выражение норм права. Служит материалом для судебной инстанции для аргументации выносимого решения.

В МЧП - это материал для суда, рассматривающего спор, осложненный ИЭ.

Источники:

1. Конституция РФ

2. Международные договоры с участием РФ

3. Законодательство РФ

4. Признаваемые в РФ обычаи (международные торговые обычаи)

5. Квазиисточники (не закрепилась в законодательстве как обязательная норма, но используется судами при аргументации решений, носит вспомогательный характер):

   1. судебный прецедент - активное влияние вышестоящих судов на нижестоящие (ВС РФ и его разъяснения). Анализ судебной практики в нашей стране и есть судебный прецедент в РФ.

   2. Практика международных коммерческих арбитражей

   3. Торговые обыкновения.

********

1. Конституция РФ. Помимо декларативных норм есть и конкретные нормы, касающиеся МЧП.

   1. Права и свободы человека (ст. 17 К РФ). РФ гарантирует равные права и свободы независимо от пола, расы, языка, национальности, имущественного и должностного положения и так далее.

   2. ст. 62 К РФ. Принцип национального режима для неграждан РФ. Граждане и не граждане стоят в одном ряду, изъятия могут быть установлены на уровне Фз или Межд. договора.

   3. ст. 15. Приоритет норм МД над нормами законодательства РФ в случае противоречий. Нормы МП рассматриваются как составная часть правовой системы РФ.

   4. ст. 71 К РФ. Коллизионное право отнесено к ведению РФ. Отсутствие межобластных коллизий на территории РФ

   5. ст. 62. Возможность двойного гражданства в соответствии с ФЗ и МД. Наличие второго гражданства не умоляет прав и свобод, но не освобождает от обязанностей в РФ.

   6. ст. 27. Каждый законно находящийся на территории РФ имеет право свободного передвижения, выбора места пребывания и места жительства. РФ гарантирует гражданам защиту и покровительство за пределами РФ.

2. Международные договоры (МД). Период после Второй мировой войны. Закреплены в 1969 году Венской конвенцией "о праве МД", 1986 Венская конвенция "О праве договоров между государствами и международными организациями". 1995 ФЗ "О международных договорах РФ".

МД - это соглашение, заключенное РФ с иностранным государством /ми, МО или иными организациями, обладающими правом заключать МД в письменной форме и регулируемые международным правом.

Международным считается соглашение вне зависимости от того содержится ли текст в одном или в нескольких документах независимо от наименования.

Форма мд.

МД, заключенный РФ в установленном порядке, становится частью правовой системы РФ. Необходима ратификация в некоторых случаях на уровне Федерального собрания РФ. Обязательная ратификация:

• МД по своему смыслу вносит изменения в ФЗ РФ;

• МД касается право и свобод человека и гражданина;

• МД содержит условия демаркации границы РФ;

• МД касается вопросов безопасности РФ;

• МД содержит условие о вступлении РФ в политический союз.

МД - это основной инструмент материально - правового метода, метода унификации МЧП. Однако, МД содержат и коллизионные нормы, в этом случа,е такие нормы будут иметь приоритет над внутренними КН, содержащимися в ФЗ РФ. Такие КН называют унифицированными КН.

Виды МД:

• Общегуманитарные МД.

  • Учредительные документы ООН (Устав 1945, Декларация Прав и свобод человека - 1948 итд).

  • Европейские институты: Совет Европы (Европейская конвенция по защите прав человека и основных свобод 1950 г. - в РФ ратифицирована в 1998 г. - РФ признает обязательность для себя юрисдикцию Европейского суда по правам человека).

  • Региональные МД. Минская конвенция СНГ по правам и основным свободам человека (1995).

Сфера применения: Семейные правоотношения, Трудовая сфера,

• Двусторонние договоры и многосторонние договоры (конвенции)

  • Двусторонние. Посвящены конкретным проблемам взаимодействия между 2 государствами/государство-МО. О торговле, платежах, правовой помощи, о взаимном поощрении и защите капиталовложений, о транспортных сообщениях, о результатах творческой деятельности, об исполнении иностранных судебных решений.

ДСД не допускают компромиссов, но уровень унификации охватывает территорию только 2 государств

• МСД. Охватывают все регионы, участвующие в конвенции (Евросоюз, СНГ...). Неизбежная практика оговорок, т.е. неучастие некоторых сторон в отдельных положениях в конвенции. Само участие государства в договоре мало что значит, необходимо понимать уровень участия, а также состояние ратификации договоров. Проблемы ратификации возникают при конфликте между исполнительной и законодательной властью.

Проблема языков МСД. Наиболее высокий уровень унификации складывается там, где имеется общеправовая культура языков (СНГ, Латинская Америка).

Методы унификации через МД:

• Материально - правовой метод:

  • Прямая унификация - когда правовая норма содержится в тексте МД и становится источником для участвующих в договоре государств. Буквальное единообразие.

  • Косвенная унификация. Гармонизация материального права нескольких государств. Относительное однообразие, основанное на принципах, заложенных в тексте МД и в соответствии с этим договором участвующие государства берут на себя ОБ в течение согласованного срока привести свое национальное право в соответствие с согласованными принципами (трудовые правоотношения, результаты творческой деятельности, модельные нормативные акты - модельный ГК СНГ на базе которого государства - члены готовили свои национальные Кодексы).

Основные МД, регулирующие МЧП:

Процесс начала унификации ЧП можно вести с конца 19 века.

1893 Гаага международная конференция по проблемам коллизионного права. В последующем такие конференции станут периодическими и в конце - концов постоянно действующими.

До первой мировой войны на конференциях поднимались общегуманитарные вопросы (брак, наследование итп).

1896 - Конвенция о гражданском процессе

1902 - Конвенция о браке, разводе и опеке над малолетними. В основе коллизионный принцип - закон гражданства (доктрина Манчини).

После 2 мировой войны:

1955 - Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров. Знаменательна тем, что в ее тексте впервые закреплен принцип автономии воли сторон в выборе применимого права и установлен критерии применимого права судом, если стороны не согласовали спор.

с 1955 Гаагские конференции являются постоянной международной организацией. Специализированный институт по разработке конвенций. (Конвенция 2005 О выборе суда, Конвенция 2007 Об алиментах).

С 2001 РФ официально состоит в Гаагской конференции по МЧП. Уполномоченным органом выступает МИД РФ.

Римская конвенция Европейского союза 1980 "О праве, применимом к договорным ОБ". Вступило в силу в 1991 году.

2008: Европарламент взамен Римской конвенции принял регламент ЕС "о праве, применимом к договорным ОБ".

Кодекс Бустаманте.

1928 в Гаване на 6 международной конференции американских государств была принята конвенция о Международном праве, кодекс Бустаманте - приложение к этой конвенции (4 раздела, 477 статей). Ратифицирован 14 государствами (испаноязычные) + Бразилия. Суды США применяют Кодекс Бустаманте в силу разумности и целесообразности.

Межамериканская конвенция "О праве, применимом к международным контрактам". Мехико 1994.

РФ:

РФ относится к группе государств, в которых отсутствует единый кодифицированный акт по МЧП.

Существует иной подход (Швейцарский) - в 1989 в Швейцарии был принят единый закон о МЧП.

Скорее всего РФ пойдет по пути Швейцарии.

В РФ коллизионные нормы содержаться: ГК РФ, Транспортные кодексы, семейный, трудовой, процессуальные кодексы...

Нормы, регулирующие отношения, осложненные ИЭ содержаться в следующих НПА:

• Закон об иностранных инвестициях

• О правовом положении иноземцев в РФ

• Об особых экономических зонах

• Соглашение о разделе продукции

• Оборот земель СХ назначения

• Закон о недрах

• О международном коммерческом арбитраже

• Об исполнительном производстве

Международный обычай:

Предисточник по отношению к уже названным. Функции МО:

1. База для составления текстов МД

2. Заполнение пробелов в законодательстве.

Происхождение.

МО питают себя из квазиисточников. Это повышенное в статусе торговое обыкновение. Обычай носит характер общего правила, а обыкновение, не являясь формально источником, применяется судом только по прямому указанию сторон договора.

Функцию по формированию обычаев исполняют специализированные международные организации, в качестве материалов применяется судебная практика.

• Международная торговая палата в Париже.

  • условия ИНКАТЕРМС, в РФ названы источником

• Институт УНИДРУА. Международный институт по унификации МЧП. Создан в Риме для подготовки текстов международных конвенций. Осколок Лиги наций.

  • принципы международных коммерческих договоров (1994). Носят спорный характер.

• ИКАО. Международная организация гражданской авиации

• ВОИС. Всемирная организация интеллектуальной собственности

• ИНСИТРАЛ. Комиссия ООН по международной торговле.

Пример:

1. Йорк-Антверпенские правила «Об общей и частной аварии при морской перевозке»

2. Условия Инкотермс

Признаки обычая:

1. Правило содержащееся в обычае должно постоянно соблюдаться в соответствующей области торговли

2. Правило должно единообразно пониматься

3. Должно быть широко изветсно

4. Должно отвечать требованиям разумности, справедливости и добросовестности.

Обычай делает источником – презумпция применения. Суд рассматривающий спор будет применять правила из данного обычая, если стороны не исключили применение этого правила и в этом случае обычай будет обязательным для сторон.

Торговые обыкновения

Они не являются источником и отличаются от обычая иной презумпцией. Обыкновение будет применяться судом, если стороны прямо подчинили свои отношения этому правилу.

Обычаи складываются из обыкновения.

Общие принципы права – например, принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА.

****

09.10.15