Развитие мчп

Первое проявление конфликта правопорядков возникли в доисторическом обществе, когда появилась традиция брать жен из другого племени. По какому праву женщина будет восприниматься в племени? По праву мужа или отца? Все зависело от имущества, которое она приносила с собой? какова судьба имущества после ее смерти?

Античное время: возникновение торговых отношений приводило купцов из домашней юрисдикции в иноземную...Купеческое сословие было в наибольшей степени заинтересовано в унификации правовых норм. Начало формирования торгового права. Купечество было вынуждено взять инициативу по формированию торгового права на себя, первоначально на уровне обычаев, а затем создание купеческих судов, которые применяли обычаи и создавали новые правовые нормы. Впоследствии это выросло в систему международных арбитражей.

Современное МЧП не могло возникнуть ни в античный период, ни в средневековой Европе.

Способы применения КН, до возникновения МЧП:

1. Игнорировать иностранный элемент и применять свое право.

2. В рамках национального права вводить специальные нормы для иноземцев. Правила носят или ограничительный или поощрительный характер.

3. Сохранение национального права в рамках колонии на территории другого государства.

   1. Швейцарская гвардия в Европе - отношения внутри швейцарской колонии регулировались по швейцарскому праву.

   2. В Московском царстве, немецкая слобода имела свою систему судов и свое право в системе ЧП.

   3. Римская империя присоединения новые территории, сохраняла несколько уровней регулирования частных правоотношений - действовало и имперское право и местные обычаи. РЧП послужило базой для дальнейших исследований в сфере частных правоотношений и способствовало в дальнейшем становлению и развитию МЧП.

Возникновение МЧП:

Регион Северной и средней Италии, где в период Средневековья сложилась многоуровневая система правового регулирования 3 уровня:

1. Остатки Римского частного права, употреблявшиеся аборигенами (романами)

2. Варварские обычаи германских племен - вновь пришедшее население Западной Европы

3. Сформировавшееся каноническое право католической церкви, взявшей на себя роль унификатора правовых норм. Особое значение имело единство языка - латинского. Главный инструмент унификации - латинский язык, язык образованных людей.

Почему именно этот географический регион?

1. Сохранение традиций римского права

2. Городская культура

3. Экономически активный регион - как главная предпосылка возникновения коллизий. Генуя и Венеция, развитая торговля внутри Италии.

Территория Италии представляла собой множество обособленных княжеств со своей системой судов, что поднимало проблему ИЭ. Обязательным условием стало создание университетов. Болонский университет на базе Болонской правовой школы - 12 век. Первая школа, которая создает предпосылки для МЧП возникает в Болонском университете - школа глоссаторов (толкователей), которые взяли на себя функцию осмысления традиций РЧП и трансформации этих традиций к современным условиям. РЧП стало каноном. В качестве 1 глоссатора принято называть ученого из Болоньи Ирненрия - он выделил РП из общего курса риторики университета и стал преподавать его как самостоятельный предмет. Он предложил рассматривать РП как абсолютное субсидиарное право (не знаешь как - спроси у Юстиниана).

Вторая волна. Постглоссаторы - 14 век.

Их считают родоначальниками коллизионного права. Бартоло де Сассоферрато (Н. Бартол), который сформулировал 2 главных вопроса: 1) распространяются ли на иноземцев местные законы? 2) имеет личный статут (закон) действие за границей территории этого закона? В основу своего исследования он заложил казусы - практику судов. Бальд или Бальдо из рода де Убальдис, последователь Бартола, предложил функциональную классификацию обычаев, разделив их на три группы:

1. Статуты, связанные с субъектом

2. Статуты, связанные с объектом (вещью)

3. Статуты, связанные с исками

Вывод - благоприобретенные права (законные) подлежат защите, невзирая на то, что субъект переместился на другую территорию.

16 век.

Центр развития КП перемещается во Францию в Парижский университет. Шарль Дюмулен. Он сформулировал принцип автономии воли в частных правоотношениях, до Дюмулена условия договора должны были подчинятся законам места заключения договора, Дюмулен предложил формулу, что стороны договора сами определяют условия и применимое право. Доржантр подвел итог исследованиям итальянцев в развитие школы статутного права: одни статуты имеют строго территориальный характер (например, связанные с правами на недвижимость), другие могут иметь экстерриториальный характер и задача законодателя лишь установить какое право применять.

Голландский период (17 век).

Основная задача 7 провинций Нидерландов - охранить свою территорию от Испанского влияния (Габсбургов). Сформировался охранительный подход к применению иноземного Права. Пауль Вутт: Ни один статут личный или вещный не должен действовать за пределами установившего этот статут государства. Экстерриториальность применения возможна в крайнем случае из соображений вежливости. Никакая вежливость не влияет на отношения с недвижимостью. Недвижимость регулируется строго местными правилами - формировании именного этой основы МЧП. В тоже время, ученый Гуго Гроций выдвигает принцип свободы морей.

Ульрих Хубер: закон государства имеет силу только в пределах его территории и действует в отношении всех находящихся на этой территории. В силу вежливости, государство может признать иностранный закон если он не наносит ущерба публичному порядку.

Важность голландского подхода: государства стремящиеся к изоляционизму восприняли для себя этот подход (в превую очередь Англия)

Великая французская революция и Кодекс Наполеона.

Подход противопоставлялся голландскому, исходя из экспансионистской политики Наполеона.

Законы, касающиеся гражданского состояния и гражданской способности, распространяются на французских граждан даже за пределами французской территории. Закон гражданства получал приоритет над территориями государств, исключение - недвижимость.

12 августа 1800 года консулы Республики по инициативе Наполеона приняли постановление о разработке проекта Гражданского кодекса. Данным постановлением была назначена кодификационная комиссия, в состав которой вошли четыре опытных юриста — Франсуа Дени Тронше (председатель комиссии), Жан Этьен Мари Порталис, Феликс Жюльен Жан Биго де Преамене, а также Жак де Мальвиль, на которого были возложены функции секретаря. Основным критерием при выборе кандидатов была в первую очередь их высокая юридическая квалификация; этим объясняется, в частности, включение в состав комиссии Тронше и Порталиса, которые, несмотря на установившийся республиканский строй, были убежденными роялистами. Кроме того, Порталис и Мальвиль являлись специалистами по римскому праву, а Тронше и Биго де Преамене — знатоками кутюмного права Франции; тем самым достигался учёт двух различных мнений среди юристов по поводу возможных источников при систематизации и унификации норм гражданского права

Наполеон был 3 унификатором по различным направлениям, в том числе и унификация ЧП на базе французского гражданского кодекса, а также единая валюта, единый суд.

2 унификация (католическая) была разрушена реформацией. Произошел переход с латыни на местные наречия, что разрушило систему, выстроенную католическим престолом.

18.09.2015

19 век - период расцвета разработки доктрины МЧП.

Основные направления:

1. Национальная доктрина Манчини (Mancini) Паскуале Станислао (60-70 гг). Освободительное движение в самой Италии и значительная перенаселенность итальянского полуострова и массовая миграция итальянского населения. Массовый исход итальянцев происходил в Северную Америку.

   1. Доктрина Манчини: основным носителем материального права является не государство, а нация, в первую очередь объединенная единым языком, культурой и правовой традицией, а значит каждая нация имеет суверенное право на использование своего национального права вне зависимости от места нахождения. Т.е. иммигранты имеют право сохранять свои правовые традиции. При этом подчеркивалось, что такой подход распространяется только на частное право, публичное право имеет строго материальный характер.

      1. Влияние Манчини на МЧП - право нации на самоопределение, этот лозунг вышел из учения Манчини.

      2. Доктрина национального государства - антиимперский характер. Категории страна и государство должны максимально совпадать друг с другом. Страна - это культурно-географическое понятие, объединяющее племена по традициям, вероисповедания, праву.; государство - это политическая категория, представляющая собой систему органов ГВ, обладающее признаками суверенитета и находящееся на определенной территории. В 19 веке страна и государство не всегда совпадали... (Одна страна - несколько государств: Корея (север и юг); Империя (совокупность нескольких стран, объединенных политическими средствами) Австро-Венгерская империя, Российская империя, Британская империя и тому подобное.

2. Английская школа МЧП. Альберт Тэйси. Особая роль судебной инстанции в англо-саксонском правопорядке, суд - это в том числе законодательный орган. МЧП должно доминировать над частным правом. Английские суды применяя законы применяют его не как норму права, а как фактическое обстоятельство, возникшее в споре. Задача - обеспечить признание субъективных гражданских прав законно приобретенных за пределами Британской юрисдикции. Речь идет л правах, приобретенных по законам цивилизованных государств. Английский суд может не признать законность приобретенных прав за пределами своей юрисдикции, если это идет в разрез с внутренними законами.

   1. Коллизионное право США. начало 19 века. 1834 г. Джозеф Стори - термин МЧП. Повышенное значение межобластных коллизий, т.к. коллизионные нормы рассредоточены по законам штатов. Большое влияние оказала голландская доктрина 17 века. Охранительный подход, суды применяют только национальное право, иное право - скорее исключение, жест вежливости. Английское право - это не источник права, а фактическое обстоятельство. Главное - это мнение судебной инстанции.

3. Германская школа МЧП. начало 19 века. С 18 века культурный центр развития права смещается в Германию. Прусское королевство. Развитие связано с развитием философии - Кант, Фихте, Гегель, Шопенгауэр. Развитие абстрактного мышления отразилось в том числе и на развитие права. Проблема объединения Германии. В начале 19 века Германия состояла из нескольких мелких государств. Школы права:

   1. Швабская школа. Тюбингенский университет. Альфред фон Кидерлен-Вехтер. Формируется национальный подход в германской школе МЧП. Основа - безусловный приоритет национального права при решении проблем МЧП. Швабия пыталась уклониться от объединения в единое государство, потому и такой подход

   2. Берлинская школа. Фридрих Карл фон Савиньи. Универсальное направление. Именно это направление стало господствующим в доктрине Германии. Суть: Савиньи исходил из частно - правовой природы отношений, регулируемых МЧП, швабы исходили из публично-правовых задач. Главный принцип - принцип диспозитивности, подход Дюмулена - автономия воли сторон в отношениях, осложненных ИЭ. Необходимо стремиться подчинить частные правоотношения тому закону, с которым это правоотношение наиболее тесно связано. В оборот входит термин - оседлость правоотношений. Чем больше совпадает смысл правоотношения с географической точкой - тем ближе истина. Историческая школа права, которая выступала за максимальную привязку регулирования с правовой традицией. Последовательность шагов при рассмотрении спора с ИЭ: 1) автономия воли сторон, применяется право, выбранное сторонами; 2) если первый уровень не срабатывает, суд должен установить правопорядок, с которым отношения наиболее тесно связан; 3) суд не будет применять иностранный закон, если это противоречит нравственности или общему благу - публичному порядку... Доктрина подверглась критике: подход требует высокой исторической близости правопорядков, т.е. речь только о соседях... Савиньи и не скрывал, что речь идет об объединении Германии... Подход требует очень высокой квалификации судей и их информированности об иностранном праве. Главная идея Савиньи - унификация частного права перешла в 20 и 21 век.

4. Русское МЧП. Доктринально Россия запоздала в среднем на 50 лет. ИЭ в истории России появляется с самого начала образования государства. Восточный торговый путь (из варяг в греки). Арабские завоевания 1 тысячелетия вынудили европейских купцов искать пути в обход Средиземного моря, что привело торгашей из Европы на территорию Руси. Скандинавское и европейское право.

   1. Торговля на русских землях.

   2. Семейные правоотношения (смешанные браки)

   3. Посольское право

   4. Наемники и правоотношения в рамках иностранной колонии

Ранее появления университетов ничего не возникало. Азы доктрины возникают при Александре 1. Активная стажировка в Германских университета. Дмитрий Мейер - первый российский правовед, который обратился к проблеме применения иноземного закона в Росси на доктринальном уровне. в 40-е годы Мейер стажировался в Берлинском университет у Савиньи. Вернувшись, преподавал в Казанском университете. В 50-е годы, в рамках своего курса Мейер уделяет проблеме действия закона относительно места значительное внимание, позднее появляется курс общенародное право. Курс не был издан при его жизни, но был записан студентами и издан в 1858 году. Часть курса посвящена проблемам международного публичного права и проблемы преодоления коллизий. Подход Мейера - юридические отношения, признаваемые в одном месте, должны признаваться законными и в другом месте, если они не противоречат публичному порядку. Мейер:

• раскрыл конфликтное право как проблему, заслуживающую внимание, причем по самому лучшему - германскому сценарию

Развитие МЧП России продолжил Николай Иванов (Казань). Иванов пришел к проблематике МЧП из международного права. Он предложил термин МЧП. с 1865 года Иванов читает курс коллизионного права как самостоятельной дисциплины. Первая работа - Основания частной международной юрисдикции (1865). Взгляды Иванова согласуются с немецкой исторической школой права - права есть конкретное проявление народной жизни. В своей книге Иванов предлагает критерий разделения МПП и МЧП, где МПП - определяет юр. отношения между государствами, а МЧП определяет юр. отношения между частными лицами, принадлежащим к различным государствам. В перспективе Иванов видел решение коллизионной проблемы в унификации европейского частного права.

Дискуссии:

1. Является ли МЧП частью МП, частью гражданского права или это самостоятельная отрасль права?

2. Следует ли нормы иноземного закона применять непосредственно или только после специального указания национального закона?

3. Что является источником МЧП?

   1. Источники МЧП - это только коллизионные нормы национальные и международные.

   2. Источники МЧП - это коллизионные и материально- правовые нормы:

      1. узкий подход источник коллизионный и м-п нормы, содержащиеся в международных договорах и обычаях

      2. широкий (закрепился) - источники это коллизионный и МПН содержащиеся во внешних и внутренних законах

4. Международный гражданский процесс - это часть МЧП?

5. Насколько широко национальный суд должен трактовать оговорку по публичному порядку? Насколько исчерпывающими должны быть основания для неприменения иностранного закона национальным судом?

70 гг. 19 века. Михаил Капустин (МГУ). 1873 - Краткий курс международного права, где 3 раздел посвящен МЧП. Книга Капустина - это первое систематизированное учебное пособие по предмету. Капустин не рассматривал МЧП как самостоятельную отрасль, а рассматривал как часть МП.

Кронид Иванович Малышев. СПГУ. Специалист по проблеме межобластных коллизий. В отличии от Капустина считал что МЧП - это часть гражданского права (а не международного).

Фридрих Мартенс (классик). Современное международное право цивилизованных народов. 3 книги 1883 г. СПГУ. Мартенс был практикующим правоведом - юрист практик, а не схоластик как его предшественники. Мартенс отстаивал теорию, что МЧП - это часть гражданского права. Принцип либерального универсализма - неважно в каком государстве совершено юридически значимое действие. Если это действие освещено законом одного цивилизованного государства, то оно должно найти защиту в закон другого цивилизованного государства. Как и Савиньи, Мартенс видел решение проблемы МЧП в унификации Европейского частного права. Мартенс постоянно подчеркивает необходимость иметь дело только с цивилизованными народами. Правовой расизм делил правопорядки на цивилизованный и нецивилизованный.

Всеволод Пиевич Даневский (Харьковский универ). Пособие по изучении истории и системы МП (1892). Уделил большое внимание проблеме исполнения решения иностранных судов, считая что в этом состоит ключ к соблюдению принципа взаимности. Решения иностранных судов, вошедшие в законную силу, должны находить признание в других государствах. В состав источников МЧП необходимо включать не только коллизионные, но МПН, к примеру Кодекс Наполеона.

02/10/2015