Германия

В германском праве детальному регулированию подлежат порядок отмены (расторжения) кредитного договора на будущее (Kundigung), сумма процентов, на которую может претендовать кредитор при досрочном возврате, а также сумма компенсации за досрочный возврат (Vorfalligkeitsentschadugung*(512)). Правила зависят от правового статуса заемщика и вида кредита. Наибольшими правами наделен заемщик-потребитель, хотя досрочный возврат кредита, обеспеченного недвижимостью, существенно ограничен. Следует обратить внимание, что правила о досрочном возврате по инициативе заемщика потребительских кредитов, не обеспеченных недвижимостью, претерпели существенные изменения с 11 июня 2010 г., когда вступили в силу изменения в Германское гражданское уложение (BGB), направленные на имплементацию Директивы 2008/48/ЕС о потребительском кредитовании.

Кредитный договор может быть прекращен по двум основаниям - истечению срока (Zeitablauf) и отмене договора на будущее (Kundigung)*(513). Договорные проценты взимаются лишь до момента отмены договора на будущее время (Kundigung). Договор, заключенный на неопределенный срок, по общему правилу может быть расторгнут (gekundigt) любой из сторон с уведомлением за три месяца (абз. 3 § 488 BGB). В случае срочного кредита отмена договора на будущее (досрочный возврат) по общему правилу исключена в течение срока, на который установлен твердый процент*(514).

За исключением кредита, выданного без указания определенного срока, кредитор вправе требовать отмены договора на будущее в особом порядке (ausserordentliches Kundigungsrecht)*(515). Законом предусмотрены три случая такой отмены:

- по причине угрозы невозврата (абз. 1 § 490 BGB);

- при просрочке заемщика (§498 BGB);

- по иным основаниям (абз. 3 §490 BGB, §314 BGB).

Угроза невозврата кредита, в том числе с учетом реализации обеспечения, имеет место, если имущественное положение заемщика или состояние имущества, предоставленного в обеспечение, существенно ухудшаются (wesentliche Verschlechterung) либо имеется риск такого ухудшения*(516). В этом случае кредитор, поскольку не доказано иное, может расторгнуть договор: до выдачи кредита - в любое время, после выдачи - с уведомлением за три месяца*(517). Необходимым и достаточным условием является наличие объективных финансово-экономических показателей, которые на момент отмены договора служат основанием для прогноза об ухудшении имущественного положения. Второй предпосылкой для отмены является наличие угрозы для возврата кредита (Gefahrdung des Ruckzahlungsanspruchs). Речь не идет о строгом логическом обосновании неплатежеспособности должника, достаточно того, что угроза неплатежеспособности может быть оценена как весьма вероятная. Угроза неплатежа имеет место "с учетом реализации обеспечения". Это означает, что требование об отмене договора (досрочном возврате) не может быть предъявлено, если реализационная стоимость обеспечения превышает остаток непогашенного долга.

Наиболее частым случаем отмены договора на будущее в особом порядке является просрочка платежа со стороны заемщика, хотя для случая потребительского кредита германский законодатель предусмотрел специальные ограничения права кредитора на отмену договора. На просроченную должником сумму кредитор начисляет узаконенные проценты за просрочку (§ 497 BGB) в размере базисной ставки плюс пять процентных пунктов (абз. 1 § 288 BGB). В отдельных случаях он может доказывать большие, а заемщик - меньшие убытки. По потребительским кредитам, обеспеченным недвижимостью, узаконенные проценты за просрочку составляют базисную ставку плюс два с половиной процентных пунктов (абз. 2 § 502 BGB).

В отличие от российского законодательства в Германии по договору потребительского кредита с условием погашения в рассрочку (Teilzahlungsdarlehen) кредитор не вправе требовать отмены договора и досрочного возврата всей суммы кредита при всякой просрочке заемщика (§ 498 BGB). Это право возникает у кредитора, когда:

- заемщик частично или в полном объеме просрочил как минимум два последовательных платежа и при этом сумма просрочки превышает 10%, а для договоров, срок действия которых более трех лет, - 5%, первоначальной суммы кредита и

- кредитор не получил от заемщика просроченной суммы в течение двух недель после уведомления о том, что в случае неплатежа он потребует к уплате весь остаток долга*(518).

Ограничение кредитора в праве досрочного востребования всей суммы кредита служит целям защиты интересов потребителя. При случайной или технической просрочке он не будет поставлен перед необходимостью немедленно изыскивать средства в размере, который обычно существенно превышает его месячный доход. Уведомление о погашении просрочки со стороны банка должно содержать явное указание на то, что при неплатеже последуют отмена договора и требование о выплате всего остатка долга. В этом состоит предупредительная функция соответствующего уведомления.

Если в течение двух недель после уведомления заемщик погасит сумму просрочки, то основания для отмены договора отпадают и кредитное правоотношение продолжается в неизменном виде. В противном случае кредитор отменяет действие договора на будущее.

К иным основаниям отмены договора кредитором в особом порядке относятся, в том числе, серьезные нарушения договорных обязанностей, сомнения в кредитоспособности (коммерческого) заемщика, недостаточность обеспечения, предоставление неверной или неполной информации.

Перейдем к рассмотрению досрочного возврата кредита по инициативе заемщика. По общему правилу банк не обязан соглашаться на такой возврат. В то же время германский законодатель наделил заемщика широкими возможностями по отмене договора (досрочному возврату) в обычном и специальном порядке, которые к тому же не могут быть ограничены договором. Основаниями для этого, как правило, является изменение условия о процентах. Тем самым заемщик может прекратить договор, условия которого перестали соответствовать рыночному уровню процентных ставок, или предпринять меры по ликвидации избыточной задолженности.

Заемщик вправе в обычном порядке отменить (ordentliches Kundigungsrecht) на будущее кредитный договор:

- под переменную процентную ставку в любой момент при условии соблюдения трехмесячного срока, установленного для этого (абз. 2 § 489 BGB), при этом не требуется, чтобы имело место изменение процентной ставки;

- под твердую процентную ставку с момента прекращения действия согласованной процентной ставки, если срок договора превышает срок фиксации процентной ставки*(519) и стороны не достигли нового соглашения по процентной ставке, при условии уведомления кредитора за месяц (п. 1 абз. 1 § 489 BGB);

- по истечении десяти лет после получения кредита в полном объеме с соблюдением шестимесячного срока, установленного для уведомления об отмене договора*(520) (п. 2 абз. 1 § 489 BGB).

Помимо этого у заемщика есть право отмены договора в особом порядке (ausserordentliches Kundigungsrecht). В соответствии с § 314 BGB заемщик может отменить договор на будущее без предварительного уведомления, если с учетом сложившихся обстоятельств при оценке взаимных интересов продолжение кредитного договора для него неприемлемо. Однако, как отмечают германские правоведы, на практике отмена кредитного договора в силу указанной нормы трудно вообразима*(521). Дело ограничивается ситуациями, когда заемщик должен заменить обеспечение или продать служащий обеспечением земельный участок. Этот случай законодатель явно закрепил в абз. 2 § 490 BGB. Заемщик может досрочно, уведомив об этом кредитора в трехмесячный срок, отменить кредитный договор, по которому установлена твердая процентная ставка на определенный срок и обеспечением по которому является земельный участок или судно, если с момента полного получения кредита прошло более шести месяцев и отмена оправдана его правомерными интересами (berechtigten Interessen). Правомерный интерес, в частности, присутствует в том случае, если у заемщика имеется потребность в иной реализации вещи, переданной в обеспечение кредита. Заемщик обязан возместить кредитору ущерб, вызванный досрочным расторжением договора (компенсация за досрочную отмену договора, Vorfalligkeitsentschadigung).

Как указал Федеральный Верховный Суд в одном из своих решений, требование заемщика об отмене договора оправдано*(522), если в противном случае "ненадлежащим образом могла быть нарушена его экономическая свобода действий".

В качестве примеров в литературе и судебной практике называются следующие основания - чрезмерная задолженность, потеря занятости, переезд, развод, болезнь, а также выгодная рыночная конъюнктура для продажи недвижимости, использование обеспечения для немедленного привлечения нового кредита от третьего лица (если банк отказывает в его предоставлении). Право на досрочный возврат отсутствует, если заемщик хочет прекратить кредитный договор лишь для того, чтобы поменять банк-кредитор либо добиться более выгодных условий.

Порядок отмены договора потребительского кредита и его досрочного возврата в законодательстве Германии был существенно изменен с имплементацией новой Директивы 2008/48/ЕС о потребительском кредите*(523). Вступившие в силу 11 июня 2010 г. §§ 500-502 BGB в целом воспроизводят положения Директивы о полном (частичном) досрочном возврате, пропорциональном уменьшении расходов и праве кредитора на получение компенсации за досрочный возврат (см. выше).

Следует отметить еще одну важную особенность германского регулирования. Несмотря на то что из сферы регулирования Европейской Директивы о потребительском кредитовании исключены кредиты, обеспеченные недвижимостью, германский законодатель распространил на такие сделки большую часть положений, касающихся потребительского кредита. Это расширение сферы регулирования не стало, однако, всеобъемлющим. Для потребительских кредитов, обеспеченных недвижимостью (Immobiliardarlehensvertrag), т.е. для кредитов, при которых выплата суммы кредита поставлена в зависимость от предоставления в обеспечение недвижимого имущества, предусмотрен ряд исключений. В частности, отмена договора, досрочный возврат и выплата компенсации по таким кредитам, выданным под твердую процентную ставку, регулируются общими нормами Гражданского уложения (абз. 2 § 490 BGB).

В современном германском правопорядке существует два порядка расчета компенсации за досрочный возврат кредита (Vorfalligkeitsentschadigung):

- по общим правилам, действующим для непотребительских кредитов и кредитов, обеспеченных недвижимостью (абз. 2 § 490 BGB);

- по правилам, заимствованным из новой Директивы ЕС, для договоров потребительского кредита (§ 502 BGB).

В соответствии с принципом верности договору (Grundsatz der Vertragstreue) сторона, действия которой привели к его досрочной отмене, должна возместить другой стороне вызванные этим убытки. Размер компенсации не установлен законодательно. В прошлом большинство банков устанавливало произвольную "цену за прекращение договора" (Ablosungspreis). Затем Федеральный Верховный Суд признал эту практику незаконной и сформулировал следующее простое правило: "в результате досрочного возврата кредитор должен экономически остаться в таком же положении, как если бы кредитный договор продолжал надлежащим образом исполняться в течение всего срока действия установленной процентной ставки"*(524). А именно, банку должны быть возмещены все издержки, которые возникнут у него в результате изменения договорных условий.

Германские юристы исходят из того, что банк, хотя и получил досрочно причитающийся ему долг, сам остался связанным обязательствами, которые принял на себя при привлечении денежных средств (рефинансировании). Для того чтобы избежать убытков, он вынужден инвестировать преждевременно полученные денежные средства за вычетом операционных расходов на рынке капиталов, восстанавливая тем самым первоначальный денежный поток. Соответствующий метод подсчета банковских убытков в германской судебной практике называется активно-пассивным. Финансовый ущерб кредитора определяется как разница между процентами*(525), которые заемщик должен был уплатить за период от момента досрочного возврата кредита до установленного в договоре срока, и дохода, который принесут вложения в надежные финансовые инструменты, произведенные на аналогичный срок*(526). Полученная разница уменьшается на расходы, которые должен был понести кредитор в связи с формированием резервов и обслуживанием кредита, а затем дисконтируется*(527).

Наряду с ущербом в виде неполученных процентов Федеральный Верховный Суд в ряде случаев присуждает банкам также вознаграждение за принятие досрочного возврата, которое покрывает операционные расходы банка и учитывается в расчете. При этом он отмечает, что такое вознаграждение не допустимо исчислять в долях (процентах) от суммы кредита. Речь должна идти о фактических издержках банка, которые тот может документально подтвердить при возникновении спора. Более того, Суд признает за кредитными организациями право на взимание отдельного вознаграждения за определение размера компенсации (Entgelt fur die Ermittlung der Vorfalligkeitsentschadigung). Его размер определяется не в процентах от досрочно возвращаемой суммы, а в твердой сумме*(528). Клиент осуществляет досрочный возврат, реализуя право, данное ему законом, поэтому, принимая досрочное исполнение, банк исполняет предусмотренную законом обязанность, что как будто свидетельствует против взимания вознаграждения. Однако Суд подошел к этому вопросу иначе, признав, что это вознаграждение*(529) уплачивается в связи с определением размера компенсации за досрочный возврат, которая имеет характер возмещения ущерба.

Новые нормы Гражданского уложения (действуют с 11 июня 2010 г.), устанавливающие порядок расчета компенсации при потребительском кредитовании, полностью повторяют европейские положения. В них установлены общие принципы определения и максимальный предел такой компенсации, а также ограничения на ее взимание. Компенсация исключается, когда возврат кредита осуществляется за счет средств страхового возмещения, притом что страхование возврата кредита являлось обязательным условием его выдачи, а также когда в договоре содержится неполная информация о сроке кредита, праве заемщика на отмену договора или расчете компенсации (абз. 2 § 502)*(530). Практика применения новых положений в судах пока не сформировалась.

В обоих случаях обязанность уплатить предусмотренную законом компенсацию возникает у заемщика вместе с правом на полный (частичный) досрочный возврат кредита в особом порядке. Иными словами, налагая на кредитора обязанность по принятию досрочного исполнения, законодатель вместе тем гарантирует ему возмещение возникающего в связи с этим ущерба. Не всякий досрочный возврат кредита по инициативе заемщика влечет потери для кредитора. Законодатель исходит из того, что их не возникает при возврате в момент завершения срока действия твердой процентной ставки или для кредитов под плавающую ставку, поэтому в описанных составах уплата компенсации не предусматривается.

Встает вопрос о том, вправе ли банк требовать от заемщика выплаты компенсации в обмен на свое добровольное согласие*(531) на досрочный возврат кредита (freiwillige Vertragsauflosung). Закон не дает на него прямого ответа. Современная германская банковская практика признает такую компенсацию правомерной*(532). Размер определяется по усмотрению банка и не должен нарушать принцип добрых нравов.

В одном из решений*(533) Федеральный Верховный Суд установил, что ее максимальный размер не должен более чем в два раза превышать максимальный размер компенсации, обычно уплачиваемой банку в случае, когда заемщик наделен правом на отмену договора*(534).

┌─────────────────────────┐

│Компенсация при досрочном│

│ возврате │

└─────────────┬───────────┘

┌───────────────────────────┼───────────────────────────┐

┌───────────┴───────────┐ ┌─────────────┴───────────┐ ┌─────────────┴───────────┐

│По инициативе заемщика │ │ По инициативе заемщика │ │ По инициативе банка при │

│ при наличии законного │ │при отсутствии законного │ │ просрочке заемщика по │

│ права на досрочный │ │ права на досрочный │ │ кредиту, обеспеченному │

│ возврат │ │возврат (согласие банка, │ │ недвижимостью │

│ │ │ не более двукратной │ │ (оспаривается в │

│ │ │ суммы, рассчитанной по │ │ литературе) │

│ │ │ активно-пассивному │ │ │

│ │ │ методу) │ │ │

└─┬─────────────────────┘ └─────────────────────────┘ └─────────────────────────┘

│ ┌─────────────────────────┐

│ │По потребительскому кре-│

├─┤диту (не более 1% или│

│ │0,5% от суммы) при твер-│

│ │дой процентной ставке │

│ └─────────────────────────┘

│ ┌─────────────────────────┐

│ │По кредиту, обеспеченному│

└─┤недвижимостью (расчет по│

│активно-пассивному мето-│

│ду) │

└─────────────────────────┘

В кредитовании под залог недвижимости (Immobiliendarlehen) распространено также взимание так называемой компенсации за досрочный возврат в ситуации, когда отмена договора (досрочный возврат) происходит по инициативе банка. В законе, однако, такая возможность не упоминается. Как было сказано, в абз. 2 § 490 BGB речь идет о компенсации, которая уплачивается заемщиком при отмене договора по его инициативе при наличии правомерного интереса.

Досрочный возврат по инициативе банка происходит при просрочке заемщика. В этом случае Гражданское уложение прямо предусматривает лишь уплату процентов за просрочку по установленной законом ставке - базисная ставка плюс 2,5% годовых (абз. 2 § 503 BGB*(535)). Банк вправе доказывать больший ущерб, который возникает вследствие того, что, отказавшись от исполнения, заемщик в конце концов вынуждает банк отменить договор (Kundigung) и тем самым в результате действий должника тот теряет часть процентного дохода. Следовательно, согласно общим принципам обязательственного права (§ 280, 286 BGB) требование кредитора о возмещении ущерба включает как требование об уплате процентов за просрочку, так и компенсацию неполученных процентов.

Как отмечают германские авторы*(536), в литературе, отражающей интересы кредитной индустрии, неоднократно подчеркивалось, что в силу принципа справедливости банк имеет право на получение не только узаконенных процентов за просрочку, но и компенсации за досрочный возврат. Поскольку исходной причиной досрочного возврата является нарушение условий договора самим заемщиком.

Другая часть правоведов высказывает серьезные сомнения относительно права банка на взимание такой компенсации. Они исходят из невозможности сравнивать две различные с правовой точки зрения ситуации.

В случае кредита, уплачиваемого в рассрочку, банк при просрочке заемщика может выбирать - потребовать отмены договора, т.е. досрочного возврата всей суммы, либо воздержаться от этого (§ 498 BGB). При досрочном возврате по инициативе заемщика (абз. 2 § 490 BGB) у банка отсутствует какой-либо выбор: не его собственное, а решение заемщика лишает его возможности на получение процентов в будущем. Именно это обстоятельство стало предпосылкой для того, чтобы законодатель предусмотрел здесь уплату компенсации за досрочный возврат. Это оправдано, коль скоро в законе установлено право заемщика на досрочное расторжение договора, которое лишает кредитора возможности гарантированно получить проценты и экономические последствия осуществления которого могут быть заранее оценены.

Во втором случае, если заемщик (регулярно) не платит по кредиту, банк хоть и вправе прекратить договор досрочно, но это не является его обязанностью. Он может продолжать договорные отношения и тем самым сохранить право на договорные проценты. Отмена договора (досрочный возврат кредита) - это добровольное решение самого банка, а не выбор заемщика. Следовательно, просрочка очередного платежа автоматически ведет не к убыткам банка, вызванных неисполнением договора в целом, а лишь к возникновению возможности выбрать один из нескольких вариантов поведения. И если банк решит отказаться от ожидания следующих частичных платежей, отменит договор и потребует досрочного возврата всей суммы оставшегося долга, тем самым он собственным решением ограничит себя в получении компенсации и вправе рассчитывать лишь на проценты за просрочку, прямо установленные в законе.

США

В американском праве условия договора о процентах при досрочном возврате кредита, предоставленного юридическому лицу, не регулируются столь детально, как это делает германский законодатель. По общему правилу кредитор вправе потребовать уплаты всей суммы установленных в соглашении процентов, либо в договоре предусматривается специальный порядок расчета компенсации, уплачиваемой заемщиком при досрочном возврате.

В отсутствие законных установлений или договорных условий, общее право запрещает досрочный возврат долга*(537). Договор, в свою очередь, может содержать такое запрещение. Суд вправе смягчить это договорное условие, признав, что кредитор не должен безосновательно отказывать должнику в погашении долга, основываясь на общих принципах добросовестности и справедливости.

Иначе обстоит дело в потребительском кредитовании, где выработаны специальные формулы, используемые при расчете суммы возмещаемых процентов (rebates), а также правила взимания штрафов при досрочном возврате (prepayment penalties). Особое внимание американский законодатель уделяет вопросам рефинансирования задолженности и связанным с этим расходами, поскольку оно, как правило, сопровождается досрочным возвратом ранее взятого кредита. Мультипликация расходов на рефинансирование и издержек, которые несет заемщик в связи с досрочным возвратом, может привести к эффекту кредитной спирали, т.е. непропорциональному росту расходов на обслуживание долга.

Практически во всех американских штатах приняты законодательные акты, в которых при досрочном погашении предусматривается возмещение избыточных процентов (rebates of unearned interest), если они рассчитывались по методу предварительного (precomputed) начисления, а также страховых премий. Даже в отсутствие специального закона или договорного условия суд может установить такое требование, руководствуясь принципом справедливости*(538). Несмотря на это в законах предусмотрены различные исключения из этого правила.

На федеральном уровне Конгресс США впервые обратил внимание на эту проблему в 1992 г., установив правило, согласно которому избыточные (незаработанные кредитором) проценты должны возмещаться для всех видов потребительских кредитов*(539). Он также запретил использование противоречивого Правила 78 (Rule of 78) для расчета размера возмещаемых процентов по долгосрочным кредитам*(540). Для всех долгосрочных кредитов с предварительно начисленными процентами должен использоваться актуарный метод расчета возмещения*(541). Аналогичным образом в делах о банкротстве суд должен проверять размер каждого требования кредитора на предмет того, чтобы в него не включались начисленные сверх фактического срока проценты (unmatured interest)*(542).

Следует еще раз обратить внимание, что проблема возмещения уплаченных процентов обнаруживается в том случае, когда кредитор использует метод их предварительного начисления (precomputed interest). При использовании метода начисления процентов на остаток задолженности избыточные проценты не возникают.

Возмещение отдельных вознаграждений, зависящих от срока кредита, может потребоваться вне зависимости от используемого кредитором метода начисления процентов: например, в отношении страховых премий. На практике возникают также споры о возмещении "пунктов", платы за организацию кредита (origination fee), вознаграждения за обслуживание (service charge) и др. По мнению банков, которое обычно поддерживается судами, это вознаграждение становится "заработанным" одновременно с выдачей кредита (earned be consummation), а потому не должно возмещаться при досрочном возврате кредита.

В американском праве проводится четкое разграничение между досрочным возвратом кредита (early termination) и его полной выплатой в случае дефолта заемщика (acceleration). В последнем случае, т.е. при вынужденном досрочном возврате кредита, заемщик согласно федеральному закону сохраняет право на возмещение избыточно уплаченных процентов*(543). Большинство законов штатов сходным образом предусматривают возмещение в этом случае.

При частичном досрочном возврате ни федеральный закон, ни законы штатов не устанавливают обязанности кредитора по возмещению избыточных процентов. Например, досрочное внесение одного месячного платежа не будет основанием для возмещения процентов.

При определении размера возмещаемой суммы следует ответить на несколько практических вопросов. Какие виды вознаграждений и выплат, ранее уплаченных заемщиком, подлежат возмещению? Какую формулу для его расчета следует применить и как она работает? Наконец, следует убедиться в законности взимания кредитором штрафа за досрочный возврат.

На практике кредитор взимает с заемщика большое число вознаграждений и выплат, которые не всегда могут быть отнесены к процентам (interest)*(544). Это позволяет ему уменьшить процентную ставку и тем самым снизить возможный размер возмещения при досрочном возврате. Непроцентные вознаграждения считаются заработанными кредитором в момент выдачи кредита. Отношение суда к этому аргументу зависит от вида выплаты. Тест, который используют суды, прост. Они проверяют зависимость размера вознаграждения от срока кредита. Она несомненно существует, например, для страховой премии. Суд может также потребовать возмещения брокерских комиссий, если они взимались брокером за обслуживание кредита, т.е. зависят от срока кредита. Проверка зависимости размера вознаграждения от срока кредита не достаточна, следует также убедиться, что в законе штата соответствующее вознаграждение прямо не названо как подлежащее возмещению при досрочном возврате. Однако на практике законодатели штатов обычно предусматривают правила об исключении вознаграждений из-под действия общего правила о возмещении. Например, во многих законах штатов из общей платы за кредит, на основе которой рассчитывается возмещение, вычитаются комиссии за привлечение клиентов (acquisition fee).

Наиболее дискуссионным остается проблема частичного возмещения уплаченных заемщиком "пунктов", комиссий за выдачу кредита и прочих разовых вознаграждений, взимаемых в момент выдачи кредита. Эти платежи имеют значительный размер, особенно в ипотечных сделках*(545). Законы многих штатов, обычно регулирующие жилищную ипотеку, прямо исключают "пункты" из числа вознаграждений, которые подлежат возмещению при досрочном возврате кредита. В судебных спорах выясняется также вопрос о том, можно ли признать "пункты" "заработанными" банками сразу в момент выдачи кредита. Суд исследует экономические аргументы кредитора, которые свидетельствуют о понесенных им расходах и об оказании заемщику самостоятельных услуг при заключении договора.

Буквальное толкование федерального законодательства в случае пунктов вызывает затруднение. Закон гласит: "Если потребитель досрочно возвратил кредит в полной сумме, то кредитор обязан возместить ему "незаработанную" (unearned) часть процентов (interest charge)"*(546). При этом в нем отсутствует прямое указание на то, являются ли "пункты" частью процентов. Далее будет показано*(547), что в Законе о доверии при кредитовании (TILA) проценты (interest) и "пункты" (points) упоминаются отдельно и являются частью общей платы за кредит (finance charge). Однако, по мнению юристов, представляющих интересы потребителей, положения этого Закона не предназначены для того, чтобы регулировать возмещения при досрочном возврате. В "федеральном общем праве" ("federal common law") к процентам (interest) часто относят достаточно широкий перечень комиссий и вознаграждений - комиссии за просрочку (late fee), комиссии за превышение лимита по кредитной карте (over-the-limit fee), вознаграждения за подготовку сделки (closing cost). Однако в решении 2008 г. Девятый окружной суд вновь подтвердил, что к процентам в смысле законодательства о возмещении при досрочном возврате кредита следует относить лишь те вознаграждения, которые изменяются в зависимости от срока кредита*(548).

В американской практике используются три методы для расчета суммы возмещения: пропорциональный (pro rata), актуарный (actuarial) и Правило 78*(549).

Простейшим является пропорциональный метод, который основан на предположении, что получение процентов кредитором происходит прямо пропорционально фактическому сроку кредита. Если, например, досрочный возврат произошел спустя четыре месяца после выдачи годового кредита, то согласно этому методу кредитору причитается лишь третья часть процентов. Следовательно, 2/3 суммы процентов должны быть возмещены заемщику. Данный метод прост, но с математической точки зрения представляется очень грубым. Ведь он не учитывает того обстоятельства, что со временем уменьшается остаток задолженности по кредиту, а значит, и размер причитающихся кредитору процентов. Поэтому сумма процентов, которую кредитор "зарабатывает" на начальном периоде кредита оказывается большей, чем на завершающем периоде. Приблизительно две трети процентного дохода он получает еще до того, как истечет половина срока кредита. Не учитывая этого обстоятельства, пропорциональная формула систематически занижает сумму причитающихся банку процентов и завышает размер возмещения. Именно по этой причине она редко используется на практике.

Правило 78 нельзя признать ни точным, ни справедливым методом определения размера возмещения. Оно опирается на формулу, созданную в докомпьютерную эпоху для приблизительной оценки избыточных процентов по краткосрочным кредитам (сроком не более 61 месяца) под невысокий процент*(550). Кроме того, получаемый результат всегда будет в пользу кредитора. Формула выглядит следующим образом:

,

где:

- предусмотренное оригинальным графиком количество платежей,

- количество платежей, которые остались не исполненными после даты досрочного возврата (с учетом округления),

- общая сумма процентов, которые подлежат возмещению.

Наибольшую точность и справедливость расчетов обеспечивает актуарный метод. Его суть сводится к тому, чтобы рассчитать фактические проценты, которые причитаются кредитору на момент досрочного возврата, и возместить разницу заемщику. Расчет с использование актуарного метода требует восстановления всего графика платежей и определения остатка непогашенного долга для каждого платежного периода. Проценты, причитающиеся кредитору в каждом платежном периоде, рассчитываются как произведение процентной ставки на этот остаток.

В завершение остановимся на регулировании штрафов за досрочный возврат (prepayment penalties). В своей простейшей форме такой штраф представляет плату, которую в силу договора обязан внести заемщик, если он хочет вернуть долг раньше установленного срока. Обоснованием для такого штрафа, как и компенсации в германском праве, является тот факт, что кредитор теряет доход, который он рассчитывал получить. В действительности, как отмечают американские авторы, убытки возникают у кредитора лишь в том случае, если процентные ставки после заключения договора упали*(551). В случае потребительского кредита большинство штатов прямо ограничивают размер или запрещают установление штрафов за досрочный возврат.