Сложные проценты

Следует признать, что до настоящего времени в правовой доктрине, законодательстве и судебной практике отсутствует полная ясность относительно права банка взимать сложные проценты (compound interest, Zinseszinsen), т.е. "проценты на проценты", по кредитному договору. При этом не оспаривается право банка начислять сложные проценты по договору банковского вклада, когда начисленная, но не выплаченная вкладчику сумма процентов добавляется к сумме вклада и в следующем расчетном периоде на нее начисляются проценты. В дальнейшем проблема сложных процентов будет рассмотрена для кредита (займа).

Вопрос о сложных процентах в принципе может встать тогда, когда начисление процентов по кредиту (займу) происходит с большей частотой, нежели их уплата. Такая ситуация может возникать в силу трех причин. Во-первых, проценты могут начисляться и суммироваться с основным долгом, например, ежедневно, в то время как их уплата производится помесячно. В этом случае проценты будут начисляться на проценты даже в том случае, когда заемщик осуществляет платежи в соответствии с графиком. Во-вторых, сложные проценты образуются в ситуации, когда платеж, который обязан уплатить заемщик, оказывается меньше начисленных процентов*(465). И, наконец, в третьем, наиболее частом случае сложные проценты возникают, когда заемщик допускает просрочку. При последующем расчете процентов сумма просрочки прибавляется к основному долгу. Таким образом, сложные проценты возникают всякий раз, как только проценты начисляются чаще или в большей сумме, чем они уплачиваются*(466), и, кроме того, начисленные, но невыплаченные проценты суммируются с основным долгом.

В действующем российском законодательстве отсутствует прямой запрет на взимание сложных процентов, аналогичный, например, тому, который сформулирован в Германском гражданском уложении (BGB). Согласно абз. 1 § 248 BGB заранее достигнутое соглашение о том, что на невыплаченные проценты, срок уплаты которых наступил, начисляются новые проценты (Zinseszinsen), является недействительным*(467). Напротив, Банк России без каких-либо специальных пояснений установил*(468), что начисление процентов может осуществляться по формулам как простых, так и сложных процентов. На первый взгляд, такое разрешение является вполне достаточным, чтобы признать законным взимание процентов на просроченные проценты. Однако оно входит в противоречие с российской правовой традицией.

В дореволюционной России запрет, аналогичный тому, что установлен германским законодателем, содержался в ст. 2022 действовавшего Свода законов гражданских*(469), а также был включен в проект Гражданского уложения. Состоявшееся заранее соглашение о начислении процентов на сумму просроченных процентов признавалось недействительным. Но если в назначенный по договору срок не последует платежа процентов не менее чем за год, то по требованию заимодавца на следующую ему с заемщика сумму просроченных процентов начисляются с вышеозначенного срока проценты узаконенные (ст. 1894 Проекта).

ГК РСФСР 1922 г. также запрещал начисление процентов на проценты. Вместе с тем в ст. 213 содержалось исключение из этого правила для сделок, совершаемых "законно существующими кредитными установлениями", т.е. кредитными организациями.

Таким образом, за некоторыми исключениями запрет на начисление сложных процентов прочно закрепился в российской исторической традиции. Не случайно некоторые современные российские цивилисты пытались вывести этот запрет из общих положений Гражданского кодекса. По мнению Е.А. Суханова, сложные проценты не предусмотрены действующим законодательством, которым устанавливается начисление процентов на сумму займа, а не на сумму неустойки или процентов. Применение сложных процентов он предлагал рассматривать как противоречащее добросовестному и разумному пониманию принципа свободы договоров, как форму злоупотребления правом*(470).

В результате, несмотря на отсутствие законодательных запретов, взимание сложных процентов в той или иной мере ограничивается российскими судами. Как отмечает Р. Калимуллин, российские арбитражные суды достаточно часто ссылаются на такой запрет в своих решениях*(471).

В одном из недавних определений судьи ВАС РФ указали, что "сложные проценты по общему правилу не предусматриваются российским законодательством*(472). Это, однако, не означает, что их взимание может считаться противоречащим публичному порядку России, поскольку оно направлено на экономическое стимулирование должника к надлежащему исполнению обязательства. Последнее вполне согласуется с принципами российского гражданского права о надлежащем исполнении обязательств".

Нетрудно заметить, что выше проблема сложных процентов рассматривалась лишь для одного случая - при просрочке процентного платежа по договору займа (кредита). В практике кредитования возникает также задача так называемой капитализации процентов, когда начисление "процентов на проценты" имеет место без возникновения просрочки. По долгосрочному ипотечному кредиту заемщик бывает заинтересован в том, чтобы снизить размер регулярных платежей в первые годы пользования кредитом. Причиной этому могут быть ожидаемые в будущем рост семейного дохода, увеличение стоимости жилья или повышение процентных ставок. В кредитный договор включается условие о капитализации части процентов: заемщик уплачивает кредитору определенную часть процентов, оставшиеся проценты прибавляются к сумме кредита, которая тем самым увеличивается со временем. Ипотечные кредиты с возрастающим со временем размером платежей (graduated-payment mortgage, GPM) получили некоторое распространение на американском ипотечном рынке в 1990-х - начале 2000-х годов*(473).

Проблема, с которой сталкивается рынок ипотеки, заключается в том, чтобы обеспечить широкому классу заемщиков с небольшим уровнем достатка, впервые покупающим недвижимость, доступ к ипотечному кредиту. Для того чтобы создать благоприятные условия заемщику, мечтающему о собственном жилье, но не имеющему возможности расплачиваться за него, на рынке появились специальные схемы выплат по ипотеке. Большинство программ GPM реализуется в расчете на молодых заемщиков, ожидающих увеличения личного дохода. Программа GPM начинается с минимальных (базовых) выплат по ипотечному кредиту, размер которых постепенно увеличивается со временем, - даже в тех случаях, когда размер процентной ставки остается неизменным. В некоторых случаях размер платежей, производимых заемщиком в первые годы, может быть меньше, чем величина процентов, что приводит к нарастанию суммы основного долга, поскольку к ней добавляется задолженность по процентным платежам. Программа GPM может сочетаться с ипотекой с переменной процентной ставкой (variable-rate mortgage) или ипотекой с переменной суммой основного долга (variable-balance mortgage).

В настоящее время Агентство по ипотечному жилищному кредитованию (АИЖК) изучает возможность внедрения аналогичных кредитных продуктов на российском рынке.

Следовательно, в данном случае начисление процентов на проценты не сопровождается возникновением просрочки исполнения со стороны заемщика. Капитализация процентов заранее предусматривается в кредитном соглашении. Возникает вопрос о применимости запрета, сформулированного выше для случая просрочки, к рассматриваемому условию. При расширительном толковании запрета сложных процентов заранее согласованное условие ипотечного кредита о сложных процентах следует признать недействительным. Однако, по нашему мнению, расширительное толкование не соответствует смыслу самого запрещения. Как справедливо указывает Р. Каримуллин*(474), ссылаясь на мнение германских юристов, наибольшая опасность, которую несут в себе условия о начислении процентов на проценты, связана не с объемом процентного долга, а с невозможностью заранее его обозреть. Поэтому главной и непосредственной целью запрета соглашений о сложных процентах является защита заемщика от неопределенности в объеме его первоначально установленного обязательства по выплате процентов*(475). Уже при заключении кредитного договора он должен знать о том, в какой сумме проценты причитаются к уплате. Законодатель оберегает его тем самым от различных обходных маневров, которыми недобросовестный кредитор может воспользоваться при определении условия о порядке начисления процентов, от замаскированного кредитором и непредвиденного заемщиком процентного бремени.

В договоре ипотечного кредита с условием о капитализации процентов, такая опасность заемщику не угрожает. Ведь увеличение суммы кредита (основного долга) заранее планируется обеими сторонами и в график платежей с учетом этого включаются все процентные выплаты заемщика. Полная сумма процентов, которую обязан выплатить заемщик, известна ему с самого начала.

Вернемся к вопросу о взимании сложных процентов при просрочке процентного платежа. При рассмотрении кредитного договора (договора займа) следует различать договорные проценты (п. 1 ст. 809 ГК РФ), а также "проценты за просрочку", которые являются мерой гражданско-правовой ответственности (п. 1 ст. 811 ГК РФ)*(476). Договорные проценты устанавливаются сторонами кредитного договора, "проценты за просрочку" определяются по правилам п. 1 ст. 395 ГК РФ. Если стороны не оговорили иного, "ставка за просрочку" приравнивается к ставке банковского процента (узаконенные проценты). Следовательно, в каждом конкретном случае запрет взимания "процентов на проценты" должен быть уточнен, а именно, необходимо указать, о каких именно процентах - договорных или "за просрочку" - идет речь в каждой из частей правила.

	На договорные проценты	На проценты за просрочку
Договорные проценты	1. Запрет в "типовых" кредитных договорах с потребителями	3. Явный запрет отсутствует
Проценты за просрочку	2. Диспозитивный запрет. Могут быть предусмотрены законом или договором	4. Запрет в правоприменительной практике

1. До недавнего времени соглашения о взимании договорных процентов на просроченные процентные платежи не ставились под сомнение российскими судами. Речь идет об условии кредитного договора, в силу которого просроченная сумма процентов увеличивает сумму основного долга. Ситуация недавно изменилась. В обзоре судебной практики Президиума ВАС РФ*(477) сформулирован вывод о том, что условие кредитного договора, направленное на прямое или косвенное установление сложных процентов (процентов на проценты), ущемляет установленные законом права потребителя.

В рассмотренном судом деле речь идет о договорных процентах: в кредитный договор, заключенный с гражданином-заемщиком, банк включил условие о том, что в случае просрочки уплаты очередной части кредита банк вправе выдать заемщику без дополнительных заявлений со стороны последнего новый кредит в сумме задолженности по возврату соответствующей части кредита и уплате процентов по нему. Указанный кредит подлежал зачислению на банковский счет заемщика, открытый в банке-кредиторе. При этом в договоре банковского счета, который был заключен банком с гражданином, содержалось условие о том, что банк вправе в одностороннем порядке списать со счета гражданина денежные средства во исполнение любых обязательств, имеющихся у гражданина перед банком.

Гражданское законодательство не запрещает кредитору и должнику по договору кредита заключить новый договор, по условиям которого выданные заемщику денежные средства будут направлены на исполнение обязательств, уже имеющихся у должника перед кредитором. Того же результата стороны могут достигнуть, заключив соглашение о новации обязательства по уплате начисленных процентов в заемное обязательство.

В рассматриваемом деле суд не согласился с "автоматическим" преобразованием просрочки по процентам и основному долгу в новое заемное обязательство. Спорное условие было включено в типовой договор кредита, условия которого были заранее определены банком в одностороннем порядке. Суд посчитал, что данное условие является явно обременительным для заемщика-гражданина (п. 2 ст. 428 ГК РФ).

2. Запрет на взимание "процентов за просрочку" на договорные проценты, которые должны быть уплачены до срока возврата основной суммы займа, признается судами диспозитивным. В постановлении Пленумов указано*(478), что на сумму несвоевременно уплаченных процентов за пользование заемными средствами, когда они подлежат уплате до срока возврата основной суммы займа, проценты на основании п. 1 ст. 811 ГК РФ не начисляются, если иное прямо не предусмотрено законом или договором. В то же время с учетом приведенных выше толкований ВАС можно поставить вопрос о законности соглашения о таких процентах в кредитных договорах с потребителями либо кредитных договорах, заключенных в форме договоров присоединения.

3. В российском праве не сформулирован явный запрет взимания договорных процентов на "проценты за просрочку", что следует признать законодательным пробелом. Оправданием этой ситуации может служить правовая природа "процентов за просрочку", поскольку начисление процентов на денежное обязательство, возникшее как мера гражданско-правовой ответственности, вызывает сомнения. Моделью регулирования в данном случае может служить § 289 Германского гражданского уложения (BGB), согласно которому начисление процентов на проценты за просрочку (Verzugszinsen*(479)) не допускается. Вместе с тем кредитор вправе требовать возмещения убытков, вызванных просрочкой уплаты процентов за просрочку.

4. В российской правоприменительной практике не допускается начисление "процентов за просрочку" на "проценты за просрочку", хотя соответствующая норма отсутствует. Такой подход не является единственно возможным. Например, существующий в германском праве запрет сложных процентов не распространяется на подобные соглашения. Германская судебная практика исходит из того, что взыскание процентов за просрочку представляет собой возмещение убытков (Schadensersatz), а не плату за пользование капиталом*(480). Поэтому условия договоров, позволяющие банкам начислять проценты за просрочку в уплате процентов за просрочку, признаются действительными*(481).

В завершение кратко опишем регулирование, действующее в США*(482). На федеральном уровне запрет на взимание сложных процентов (compound interest) отсутствует. Американская судебная практика допускает отнесение просроченных процентов к основному долгу с последующим начислением на них процентов. Основанием для этого служит то обстоятельство, что кредитор несет убытки, вызванные задержкой платежей, и взимание процентов на проценты (compounding) может компенсировать эти убытки в том случае, если в договоре специально не предусмотрены штрафы за просрочку (late fees). Добавление к основному долгу штрафов за просрочку (штрафных процентов) с последующим начислением на них процентов не рассматривается судами как сложные проценты и также, как правило, не ограничивается.

В то же время суды проводят различие между начислением сложных процентов в отношении будущего требования, срок исполнения которого еще не наступил, и в отношении просроченного требования. В частности, в некоторых штатах достигнутое заранее соглашение о том, что кредитор будет начислять проценты на всякую просрочку процентного платежа, может быть признано недействительным.

В договорном праве единственным средством защиты должника является признание соответствующего условия договора недействительным. Более широкий перечень способов защиты может содержаться в антиростовщических законах, принятых на уровне штатов. Сфера действия соответствующего законодательства ограничивается, однако, малыми займами*(483). Взимание сложных процентов, эффективный размер которых превышает ростовщический предел, признается нарушением публичного порядка (public policy).

В некоторых штатах допускается взимание сложных процентов, если стороны явно согласовали это в договоре, в других - на уровне закона разрешено взимание исключительно простых процентов. Следует, однако, помнить, что в отношении национальных банков и многих финансовых продуктов (например, ипотеки) действие законодательства штатов ограничено принципом приоритета (preemption) федерального закона.