Понятие процентов

В действующем российском законодательстве легальное определение процентов по кредиту (денежному займу) отсутствует. Их доктринальное определение предложил В. Витрянский*(395): под процентом по кредиту (займу) он понимает "плату за пользование заемными средствами"*(396). Оно является частным случаем более общей дефиниции. В русском гражданском праве процентом признавалось вознаграждение за пользование объектом займа, которое выражается в определенной доле вещей, однородных с объектом займа*(397). Дополнительно в качестве конститутивных признаков процента по займу выделялись пропорциональное отношение к сумме капитала и периоду времени, в течение которого капитал находится в пользовании*(398), а также периодическое начисление и отсутствие зависимости от результатов использования капитала.

Л.А. Лунц отмечает, что уплата процентов возмещает собственнику капитала то, что он при нормальных условиях данного времени во всяком случае мог бы получить, если бы самостоятельно пользовался деньгами. Проценты представляют собой периодически начисляемое на должника вознаграждение за пользование "чужим" (т.е. подлежащим возвращению управомоченному лицу) капиталом в размере, не зависящем от результатов использования капитала*(399).

Сопоставляя предлагаемые определения российских цивилистов и подход, доминирующий в германской правовой доктрине*(400), Р. Каримуллин*(401) предлагает следующее развернутое определение процента: процент по кредитному договору - денежное вознаграждение за возможность использования кредита в размере, который зависит от срока его предоставления и не зависит от результатов распоряжения им заемщиком. Он же подчеркивает, что проценты являются наиболее существенным, но не единственным компонентом платы за предоставление кредита.

Особенностью этого определения является значительное расширение понятия процента. Оно, в частности, охватывает платежи, которые заемщик уплачивает по открытой кредитной линии (кредит с неопределенным сроком) еще до момента получения суммы кредита. Хотя предлагаемый подход не входит в прямое противоречие со ст. 809 ГК РФ*(402), подобное расширительное понимание процентов не характерно для российской цивилистической доктрины. К тому же по так называемым кредитам с неопределенным сроком*(403) (open-end credit) кредитор не взимает процентов до момента предоставления заемщику суммы кредита. Поэтому определение Р. Каримуллина целесообразно сузить, сблизив с классическим. Таким образом, под процентом понимается плата за пользование суммой кредита (займа), размер которой определен или определим, зависит от срока его предоставления и не зависит от результатов распоряжения им заемщиком. При кредитовании физических лиц уплата процентов, как правило, производится периодически, что соответствует регулярности получения заемщиком дохода. Этот признак процента, однако, не является определяющим.

Выше уже указывалось на характер обязанности заемщика по уплате процентов. Российские авторы называют данную обязанность заемщика акцессорной*(404), т.е. дополнительной к его основной обязанности по возврату суммы кредита. В германском праве соответствующая обязанность признается основной и состоящей в синналагматической связи с обязанностью кредитора по предоставлению кредита. Это позволяет рассматривать проценты (Zinsen) как особый вид вознаграждения (Entgelt) - вознаграждения за пользование капиталом.

Как и в российском, в германском праве отсутствует нормативное определение процентов. Германский законодатель исходит из того, что денежный заем, поскольку не доказано иное, предоставляется в соответствии с экономической реальностью за плату*(405). Обязательство об оплате процентов должно быть исполнено встречным образом по отношению к обязательству о предоставлении суммы займа (кредита). Согласно абз. 2 § 488 BGB проценты представляют собой плату за возможность пользования капиталом, размер которой зависит от срока такого пользования (laufzeitabhangige Vergutung fur die Moglichkeit der Kapitalnutzung)*(406). Если заемщику на определенный срок предоставлена возможность пользования капиталом, это означает, что на основе функционального критерия взимаемая за это плата может быть отнесена к процентам.

В экономическом смысле проценты по кредиту складываются из стоимости рефинансирования и процентной маржи, составляющей доход банка. Как отмечают германские авторы, к стоимости рефинансирования следует относить не только расходы, связанные с привлечением банком заемного капитала, но и издержки, возникающие в связи с исполнение требований банковского регулирования и надзора по обеспечению достаточности собственного капитала и формированию резервов на возможные потери*(407). Эти расходы зависят от срока кредита и являются неотъемлемой составляющей процентов. Определяющими признаками процентов не признаются ни критерий их регулярного взимания, ни установление постоянной процентной ставки.

Одновременно с имплементаций новой Директивы 2008/48/ЕС о потребительском кредитовании в § 489 Германского гражданского уложения было включено определение твердой процентной ставки*(408). Установленная договором ставка процента (Sollzinssatz) может быть твердой (gebundene) или переменной (veranderliche) периодической процентной ставкой (Prozentsatz) годовых, которая применяется к сумме кредита. Ставка процентов является твердой, если одна или несколько процентных ставок, выраженных в фиксированной процентной доле, установлены для всего срока кредита. Если в договоре ставка процентов не установлена на весь срок кредита, то процентная ставка считается твердой на тот промежуток времени, для которого она определена как фиксированная процентная ставка.

Практическая задача, которую решают германские правоведы, состоит в том, чтобы отграничить проценты от иных видов платежей и вознаграждений, уплачиваемых заемщиком. Во-первых, речь идет о платежах, которые на первый взгляд также зависят от срока кредита, но в действительности не имеют характера платы за пользование капиталом (отсутствие функционального признака). Во-вторых, из-под понятия процентов исключаются также платежи, для которых не свойственна зависимость от срока кредита и которые носят разовый характер.

В качестве примера первого рода можно привести ситуацию, когда "заемщик" обязан вносить не плату за временное использование капитала, а некоторую часть дохода (долю от участия), полученного в результате вложения денежной суммы (заем с условием о долевом участии в прибыли, partiarischen Darlehen). В данном случае нарушается принцип, согласно которому зависящие от срока займа платежи не должны зависеть от экономического результата от его использования.

Примером второго рода будет уплата заемщиком помимо процентов иных вознаграждений (Entgelten), которые экономически служат цели компенсации расходов, понесенных банком при предоставлении кредита. Это могут быть, например, вознаграждения за консультационные услуги, структурирование, подготовку документации, синдицирование и прочие действия в рамках структурного финансирования. Отграничение этих вознаграждений от процентов в строгом правовом значении имеет важные юридические следствия. Если, например, эти вознаграждения будут признаны процентом и будут иметь переменный характер, то в силу абз. 2 § 489 BGB заемщик получит право на безусловную отмену кредитного договора (досрочный возврат кредита). Кроме того, обязанность по уплате этих вознаграждений не находится в синаллагматической связи с выдачей кредита.

Дискуссии среди германских правоведов возникают также в связи с классификацией значительной группы вознаграждений по кредитным договорам*(409) (Kreditgebuhren), а также вознаграждений за обработку кредитной заявки (Bearbeitungsgebuhren) и посреднических вознаграждений (Vermittlungsgebuhren)*(410). Наряду с процентами иные вознаграждения в кредитном договоре могут либо носить зависящий от срока кредита характер, либо взиматься единожды (вознаграждение за обработку кредитной заявки). В конечном счете для каждой из правовых норм, касающихся процентов, осуществляется отдельная проверка относительно ее применимости к тому или иному вознаграждению (плате).

В отношении названных выше не относящихся к процентам банковских вознаграждений суды и практика должны решить несколько вопросов. Подлежат ли они возврату при недействительности или отмене на будущее (досрочный возврат) кредитного договора? Допустимо ли их изменение в одностороннем порядке и возникает ли у заемщика право на досрочный возврат кредита при увеличении их размера? Должны ли они учитываться при расчете ростовщического процента? Наконец, может ли в определенных обстоятельствах само вознаграждение (сбор) быть признано неправомерным*(411)?

Различие между процентами в правовом смысле (Nominalzins, Sollzins) и иными расходами заемщика находит отражение в сфере потребительского кредита через введение понятия эффективного процента (Effektivzins), при расчете которого учитываются все, в том числе не зависящие от срока кредита, вознаграждения, уплачиваемые заемщиком. Банк, конечно, мог бы покрыть свои расходы, связанные с предоставлением кредита, просто путем увеличения процентов. По причине такой экономической взаимозаменяемости (wirtschaftliche Austauschbarkeit) процентов и прочих расходов последние подлежат проверке со стороны Федерального Верховного Суда на предмет добросовестности (соблюдения принципа добрых нравов, Sittenwidrigkeit).

В отличие от Германии в английском или американском праве догматическому отграничению процентов от иных вознаграждений не уделяется внимания. В английской юридической литературе вопрос о процентах за пользование кредитом рассматривается в контексте более широкого вопроса - о праве банка взимать с клиента проценты в связи с отношениями по банковскому счету*(412). Считается, что право банка начислять проценты, причем по переменной процентной ставке, изменяющейся в зависимости от рыночной ситуации, следует из традиционных обычаев делового оборота.

Контроль за банковскими вознаграждениями по общему правилу отсутствует, а существующие в статусном праве нормы минимальны. Правила, касающиеся взимания банковских вознаграждений при кредитовании, получили закрепление в обычаях банковской практики, сведенных банковскими ассоциациями в кодексы и типовые формы контрактов. В 1991 г. Советом по стандартам банковской деятельности (Banking Code Standards Board) был разработан Банковский кодекс (Banking Code), который определил правила предоставления банковских услуг частным клиентам (private customer) и носил рекомендательный характер*(413). Однако, даже если стороны при заключении договора не условились о субсидиарном применении положений Кодекса, суд при разрешении противоречий, возникших из такого договора, все же будет принимать во внимание эти положения, чтобы установить содержание общих правовых принципов.

С 1 ноября 2009 г. полномочиями по регулированию сберегательных и платежных услуг была наделена правительственная Служба финансового надзора (FSA), тем самым сфера действия Банковского кодекса была существенно сужена и сведена до кредитных услуг (Lending code)*(414). В сферу действия нового Кодекса попадают кредиты (loans), в том числе выданные с использованием кредитных карт или в форме овердрафта, предоставленные потребителям, микропредприятиям*(415) и некоммерческим благотворительным организациям (charity) с годовым доходом менее 1 млн. фунтов стерлингов. Кодекс содержит положения, относящиеся ко всем этапам жизни кредита - от маркетинга и рекламы кредита до порядка открытия счетов, расчета процентов и иных вознаграждений.

Пункты 90-98 Кодекса*(416), например, содержат положения, касающиеся процентных ставок и иных вознаграждений (interest rates and charges) по овердрафтам. Банк обязан сделать доступной информацию о величине процентных ставок для потенциальных клиентов, используя разные способы, - телефонную горячую линию, интернет-сайт, стенды в отделениях и справки сотрудников банка. При оформлении овердрафта заемщику предоставляется информация о размере процентной ставки и сроках уплаты процентов. Такое информирование должно осуществляться с использованием стандартной установленной органами регулирования формы. Банк обязан направить заемщику уведомление не позднее, чем за 14 дней до платежа, с указанием точной суммы процентов и вознаграждений. При увеличении размера или введении новых банковских вознаграждений банк должен лично уведомить об этом заемщика не позднее, чем за 30 дней до этого. Не трудно заметить, что приведенные положения устанавливают порядок информирования заемщика о размере и сроках платежей (информационная парадигма) и практически не ограничивают банки в конструировании различных видов вознаграждений.

Как уже отмечалось, проценты (interest) в английском праве являются лишь одним из видов банковского дохода в кредитном договоре. Они рассматриваются как плата за пользование деньгами или компенсация за утрату возможности ими распорядиться. Следовательно, проценты не могут уплачиваться за денежные средства, которые еще не были выплачены заемщику или, наоборот, уже были им возвращены*(417). Помимо процентов в соответствии с договором банк может взимать в начале сделки вознаграждение (front-end) за организацию кредита, вознаграждение за принятие на себя обязательства по выдаче кредита (commitment fee), уплачиваемое даже в том случае, когда средства вообще не предоставляются заемщику, а также компенсации (indemnity) любых расходов (costs) и издержек (expenses), возникающих в процессе подготовки, заключения, изменения и исполнения соглашения.

Большинство коммерческих кредитов в Великобритании выдается под переменную ставку. Особенностью в сравнении с другими европейскими странами является также широкое использование переменных ставок при кредитовании (в том числе ипотечном) физических лиц. А именно, речь идет о плавающих процентных ставках, когда договорная ставка процента определяется путем прибавления определенной процентной маржи к выбранной базовой ставке. В английских законах отсутствует понятие узаконенного (диспозитивно установленного) размера годового процента. Поэтому в кредитных договорах стороны должны предусмотреть порядок определения процентов на случай рыночного краха (market-disaster clause), когда определение базовой ставки не представляется возможным. В соответствующем условии обычно оговаривается, что стороны должны предпринять все усилия для того, чтобы согласовать новый порядок определения процентов, при недостижении нового соглашения банк вправе назначить ставку в одностороннем порядке, а заемщик может досрочно вернуть кредит при несогласии с ней.

В завершении коснемся понятия процентов (interest) в американском праве, являющегося по-своему уникальным. Прежде всего следует отметить две важные особенности:

- регулирование гражданских отношений, в том числе по договору займа (кредита), на уровне отдельных штатов;

- основная направленность соответствующего статутного регулирования на ограничение ростовщичества.

Статутное определение займа может различаться от штата к штату и содержится, как правило, в законах, направленных на ограничение максимальной процентной ставки. Обычно под займом (loan) понимается временная передача кредитором денег или их эквивалента заемщику или третьей стороне по его поручению. В судебной практике отдельных штатов существует большое число прецедентов, позволяющих отличить договор займа (кредита) от иных соглашений*(418).

В американской практике можно выделить проценты в узком смысле, которые, как и в английском праве, понимаются как компенсация, уплачиваемая кредитору за пользование денежными средствами*(419), а также проценты (interest) в широком смысле. Под последними понимаются все платежи, причитающиеся кредитору, которые являются его доходом или служат покрытию его издержек, связанных с предоставлением займа*(420). Однако, как отмечают американские авторы, со стороны кредиторов сильна мотивация представить часть соответствующих платежей не как плату за кредит, а как вознаграждение за иные услуги. Это позволяет обойти ростовщические ограничения. Поэтому одной из основных задач законодателя является установление полного перечня платежей заемщика, которые должны включаться в понятие процентов (interest) для целей ростовщического контроля.

Виды и размер банковских вознаграждений, которые могут исключаться из расчета процентов (interest), зависят от типа кредитора и кредита, а также варьируются от штата к штату. Во многих штатах в антиростовщических законах проводится прямое разграничение между процентами (interest) и непроцентными вознаграждениями*(421) (non-interest charges). При этом устанавливается закрытый перечень последних либо их максимальные значения. В некоторых штатах запреты на взимание отдельных видов вознаграждений или ограничения их размера (в процентах от суммы кредита или абсолютной величине) могут устанавливаться не в антиростовщическом, а, например, в ипотечном законодательстве.

В американском праве возник специальный термин "скрытые проценты" (hidden interest)*(422). Им обозначаются платежи заемщика, которые посредством переквалификации или отнесения к самостоятельной услуге банки стремятся исключить из расчета процентов. В отдельных случаях суды относили к процентам вознаграждения, которые в кредитном договоре обозначались как плата за подготовку кредитной документации, плата за организацию кредита и даже штрафы за просрочку.

Таким образом, американский подход к понятию процента (interest) следует признать наиболее широким из всех рассмотренных выше. Законодатель видит свою задачу в том, чтобы суммировать все вознаграждения, получаемые банком по кредитному договору, и сопоставить эту сумму, пересчитанную в проценты годовых, с максимально допустимой законодательно процентной ставкой. В дальнейшем будет более подробно проанализировано различие между процентами, как они определены в ростовщическом законодательстве и эффективной годовой процентной ставкой (APR), определенной в Законе о доверии при кредитовании (TILA).