Подходы к описанию источников кп. Видовой и иерархический.

 

Официально провозглашается существование обычаев коренных и малочисленных народов севера, но на практике используются обыкновения и полит.соглашения, статус которых оспорим.

 

Иерархический подход исходит из того, что источники КП могут быть представлены в виде иерархической системы и каждый источник занимает свое определенное место, между источниками КП существуют отношения субординации.

Такой подход более практически применим - существует иерархия, более удобно осуществлять нормоконтроль.

 

Нормоконтроль чего?

-формы

-процедуры

-содержания

 

Во главе нормативной пирамиды – Конституция 1993 года – акт абсолютной высшей юридической силы. «Абсолютная» – эта приставка из практики КС РФ, нет ни одного акта в правовой системе, который бы стоял выше Конституции. Конституция как источник конституционного права обладает четырьмя важными функциями:

1) она определяет виды правовых актов (конституции, акты ФС РФ, постановления Президента и др.)

2) Конституция определяет иерархию правовых актов (ч. 4, ст. 15; ст. 76 – федеральные законы не должны противоречить ФКЗ).

3) Определение порядка создания правовых актов (ст. 104 – 108 – основные стадии законодательного процесса). Весь порядок создания закона в этих статьях описывается.

4) Определение содержания правовых актов. Экспансионистская миссия КП – сделать мир лучше, КП постоянно что-то навязывает. Например, Конституция иногда определяет форму акта, которым регулируется те или иные отношения, например, статья 6 – гражданство, порядок его приобретения и прекращения определяется федеральным законом. Конституция определяет содержание правового акта, таким образом. Или, например, статья 29, часть 4 – каждый имеет право передавать, получать информацию любым законным способом – Конституция понуждает законодателя принять акт, который бы определял незаконные способы хранения, передачи информации. Каждая норма Конституции – месседж в сторону законодателя, и, если ты его не уловил, КС скажет законодателю «опять двойка!», поэтому твой акт аннулируется.

Эти четыре функции нужно понять и всегда держать в голове.

 

Следующий уровень нормативной иерархии. Второй этаж (трапеция на схеме) – акты Конституционного собрания (ч.3, ст. 135). Четкой дефиниции того, что является актом Конституционного собрания, у нас нет. Конституционное собрание может принять решение о неизменности Конституции либо принять новую Конституцию не менее чем 2/3 голосов. Не принят ФКЗ о статусе Конституционного собрания.

 

Третий этаж – Законы РФ о поправках к Конституции. Поправки вносятся по процедуре принятия ФКЗ с последующей ратификацией субъектов. Ст. 136 не определяет форму этого закона, в Конституции нет фразы «Закон РФ о поправках к Конституции». Эта форма была введена Постановление КС № 12-П за 1995, в котором он провозгласил форму акта, которым вводится поправка к Конституции. КС там назвал ее «Закон РФ о поправках к Конституции».

Законы РФ о поправках к Конституции РФ

* Закон РФ о поправке к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ "Об изменении срока полномочий Президента Российской Федерации и Государственной Думы"

* Закон РФ о поправке к Конституции РФ от 30.12.2008 № 7-ФКЗ контрольных полномочиях Государственной Думы в отношении Прав па Российской Федерации"

* Закон РФ о поправке к Конституции РФ от 05.02.2014 М 2-ФКЗ "О Верховном Суде Российской Федерации и прокуратуре Российской Федерации

* Закон РФ о поправке к Конституции РФ от 21.07.2014 № П-ФКЗ "О Совете Федерации»

*Закон РФ о поправке к Конституции РФ от 14.03.2020 № 1-ФКЗ совершенствовании регулирования отдельных вопросов, организации и функционирования публичной власти

 

Четвертый этаж – декларации – особые правовые акты, которые что-либо провозглашают: суверенитет, права человека и т.д. Декларация 1990-го года "О государственном суверенитете РСФСР", «О декларации прав и свобод человека и гражданина», декларация о языках народов России. Эти декларации приняты до Конституции, но они не могут противоречить Конституции. Во многих странах декларации подняты на конституционный уровень и являются частью конституционного блока (Франция). Декларациям в РФ вряд ли можно придать конституционное значение, поскольку Конституция сама указывает, что декларации не могут противоречить конституции и принятые до самой Конституции применяются в части, не противоречащие Конституции 1993 (ч. 2 раздела II Конституции РФ).

 

В странах, в которых воспринята доктрина конституционного блока, конституция является некодифицированной. Франция: Конституция 1958, Декларация 1789, Преамбула К1946, «основные принципы, признанные законами Республики», Хартия Окружающей среды.

В РФ декларации имеют квазиконституционный характер

 

Пятый уровень источников КП – Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры, проще – источники международного права. Есть ст. 38 Устава международного суда ООН, в ней провозглашаются источники международного права:

 

Статья 38

1. Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет: 

а) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами; 

b) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы; 

с) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями; 

d) с оговоркой, указанной в статье 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм. 

 

Конституция РФ провозглашает Ч. 4, ст. 15 – договор и принципы; ст. 46 – решения м/н судов. Считается, что международный обычай не является для РФ самостоятельным источником права, т.к его проявления можно найти в договорах, в решениях судов.

ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА: общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры, решения судебных (квазисудебных) органов

Ч.4 ст. 15, ст. 46, 79 Конституции РФ

ФЗ 1995 г. «О международных договорах РФ»;

Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 2. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ»)

 

Федеральный закон от 15.07.1995 N 101-ФЗ (ред. от 08.12.2020) "О международных договорах Российской Федерации"

"международный договор Российской Федерации" означает международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами), с международной организацией либо с иным образованием, обладающим правом заключать международные договоры (далее - иное образование), в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования;

 

Конвенция о защите прав человека и основных свобод - ЕСПЧ

Факультативный протокол к МПГПП - граждане России могут обращаться в Комитет по правам человека ООН, который осуществляет проверку прав на предмет соблюдения МПГПП

 

Особенность поправок 2020- ослабление ч.4 ст.15 за счет включения второго предложения ст.79

 

«Решения межгосударственных органов, принятые на основании положений международных договоров Российской Федерации в их истолковании, противоречащем Конституции Российской Федерации, не подлежат исполнению в Российской Федерации»

 

В.Д. Зорькин: «Пределы уступчивости»

Постановления КС РФ от 6 декабря 2013 г. № 27-П, от 14 июля 2015 г. № 21-П

 

В Постановлении КС подтвердил приоритет конституции над МП и разрешил не исполнять решения в случае противоречия Конституции. Суд наделил себя полномочием проверять возможность исполнения решений межгосударственных органов по защите прав.

 

Монизм и дуализм – теории взаимоотношения национального и международного права. Согласно теории дуализма международное и внутригосударственное право – две самостоятельные и независимые правовые системы, на этой схеме это очень красноречиво видно. Для того, чтобы применить норму национального права в национальное, ее нужно перенести, инкорпорировать: взять норму из м/н договора и включить ее в национальный закон. До тех пор, пока ты ее не перенес, норму внутри своей страны ты применить не можешь. В теории дуализма чтобы применить норму права внутри своей страны, нужно ее перенести в свой закон для начала.

Вторая теория – монистическая – исходит из того, что м/н право является частью всеобщей системы источников права. Это значит, что как национальные законы, так и международные соглашения данного государства, а равно и императивные нормы международного права (jus cogens), обладают в данной стране непосредственным действием, обязательны к применению национальными судами и могут быть использованы гражданами в судебных спорах.  При этом остается потенциальная возможность конфликта между нормами международного и национального права, который может разрешаться по-разному (различают монизм с приоритетом внутригосударственного права и монизм с приоритетом международного права), но в любом случае в рамках единой правовой системы.

Вставка из статьи (советую почитать к МП тоже) https://zakon.ru/blog/2014/1/27/ispolnyat_li__mezhdunarodnyj_dogovor__monizm_i_dualizm_v_mezhdunarodnom_prave

Какую из этих доктрин восприняла Конституция РФ?

 

Открываем ч. 4, ст. 15 Конституции РФ – видим монистическую теорию. «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы – уже монизм! – Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Ч. 1, ст. 15 говорит о высшей юридической силе Конституции – следовательно, м/н право в РФ находится между Конституцией и законами. Мы с вами восприняли вторую теорию – монизм с верховенством конституции. Воспользовались систематическим толкованием.

П.3 Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 года №5 «О применении судами ОЮ общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ»

Доктрина определения места международного договора в нормативной иерархии на основе статуса внутригосударственного нормативного правового — акта, посредством которого государство выразило согласие на обязательность

договора. Международному договору придается приоритет в применении перед актами, имеющими равную юридическую силу с актом, посредством которого данный договор был инкорпорирован в национальное право, а также перед всеми иными нижестоящими актами.

Договоры бывают:

-межгосударственные

-межправительственные

-межведомственные

 

МД отдается приоритет в применении перед актами, имеющими равную юр силу с актом которого данный договор был инкорпорирован, а также перед всеми иными нижестоящими актами. Если согласие на инкорпорирование выражено в форме подзаконного акта, то такие имеют приоритет только в отношении подзаконных актов.

 

Монизм предполагает прямое действие. Но не все договоры по своему содержанию обладают прямым действием - деление на самоисполнимые (непосредственно применятся) и несамоисполнимые (не применяются непосредственно без их конкретизации в национальном праве, например, Конвенция ООН о коррупции - национальная система России пополнилась новыми законами). Пример самоисполнимых МД - Конвенция о защите прав человека и основных свобод

 

Многие авторы говорят, что должна быть третья теория – теория прагматизма. Любой прагматик действует по принципу полезности. Прагматическая теория предполагает, что нет однозначного априорного решения коллизий национального и м/н права, а решение устанавливается ad hoc, компетентным органом для разрешения коллизий является Конституционный Суд. Исходя из Постановления КС 2015-го года КС постановил, что если решения м/н судов противоречат Конституции, то решения, например, ЕСПЧ, могут не исполняться.

ВИДЫ ЗАКОНОВ В РФ:

Конституция (основной закон),

законы о поправках к конституции,

федеральные конституционные законы,

федеральные законы,

  

«Доконституционные» законы (у нас до сих пор действуют около 15 законов и основ законодательства РСФСР):

– законы (до сих пор действует закон о СМИ).

– основы законодательства (до сих пор действуют основы законодательства РСФСР о культуре, например).

Эти конституционные акты можно оспорить только по содержанию, а не по форме.

 

ФКЗ – исключительно источники конституционного права, никакой другой отрасли права они не являются. ФКЗ принимаются только по вопросам, которые прямо указаны в Конституции. Имеют органическую природу (цель - продлить, конкретизировать положения КРФ). В Конституции можно найти порядка 12 предметов, по которым принимается ФКЗ: статус Правительства, статус высших судов, порядок созыва референдума, статус Уполномоченного по правам человека. ФКЗ обладают квалифицированной процедурой принятия, для его принятия требуется квалифицированное большинство в обеих палатах: 2/3 в ГД, и 3/4 в СФ. Президент не может наложить вето.

 

Не принят до сих пор ФКЗ о Конституционном собрании и ФКЗ об изменении статуса субъекта. Считается, что такой закон будет принят только тогда, когда поступит запрос на изменение конституции, такой запрос будет одобрен ГД и СФ, только тогда будет принят ФКЗ о Конституционном собрании ad hoc. Страх перед изменением Конституции.

 

Свердловская область изъявляла желание стать Республикой, с учетом центробежных настроений среди субъектов - идея плохая.

 

ФКЗ могут быть приняты только по предметам исключительного ведения федерации. И в случае прямого указания на необходимость принятия Конституцией.

 

ФЗ – основные источники конституционного права. ФЗ находятся ниже ФКЗ в иерархии, принимаются они по простой процедуре – простым большинством в палатах. На ФЗ президент может наложить вето, которое парламент может преодолеть квалифицированным большинством.

Не должны противоречить ФКЗ. Те вопросы, которые отсутствуют в Конституции, могут быть урегулированы ФЗ (ФЗ Об общественной палате)

 

ФЗ может приниматься как по предметам исключительного ведения федерации, по предметам совместного ведения федерации и субъектов.

 

Законы субъектов могут приниматься по предметам исключительного ведения субъектов, который определяется по остаточному принципу, а также в рамках полномочий субъектов по предметам совместного ведения федерации и субъектов.

 

Понятия закона может толковаться в узком и широком смысле. Давайте сравним несколько статей Конституции. Законы бывают нескольких видов: ФЗ, ФКЗ, Конституция как основной закон и Закон РФ о поправках к Конституции – то есть в России четыре вида закона. В ч.2, ст. 4 – в широком смысле (все виды законов), а в ст. 105 – лечь идет о сугубо федеральном законе, то есть законе в узком смысле (про процедуру его принятия).

На практике возникали вопросы: а можно ли оспорить ФКЗ? КС постановил, что понятие закона может охватывать в Конституции и ФКЗ, и ФЗ, либо только ФЗ (узкий смысл). Подробности – Постановление КС №13-П 2004 года, там это различие подчеркивается.

 

Слева - в широком смысле слова, справа - в узком смысле слова

 

 

 

По субъекту законотворчества:

1. приняты законодательным органом

2. законы, принимаемые на референдуме (референдарные) – в России это только Конституция, других принятых на референдуме законов нет. «На референдум не могут выноситься вопросы: отнесенные Конституцией и ФКЗ к исключительной компетенции федеральных органов государственной власти» (ФКЗ О референдуме).

3. указы Президента РФ, восполняющие пробелы в законодательном регулировании по вопросам, требующим законодательного решения. Это очень неоднозначная вещь, но нашим КС она допущена. Содержательно (материально) является законом, формально - указом. Связано с президентством Ельцина - невозможно такие "законы" провести через коммунистически настроенный парламент.

 

Иногда парламент просто бездействует, а КС говорит, что раз он бездействует, пусть Президент регулирует это указом.

Закон

Формальная составляющая	Материальная составляющая
форма и процедура исходит от государственной власти (законодательной)	Содержание – определение прав и установление обязанностей

Есть те НПА, которые являются только формальными и только материальными.

ФЗ о федеральном бюджете - это закон в чисто формальном смысле. Не устанавливает / изменяет правоотношение, на устанавливает нормы права.

ФЗ о федеральном бюджете - ЗАКОН ТОЛЬКО В ФОРМАЛЬНОМ СМЫСЛЕ - Постановление КС РФ от 23 апреля 2004 г. № 9-П

Как таковой он не порождает и не отменяет прав и обязательств и потому не может в качестве lех posterior (последующего закона) изменять положения других федеральных законов, в том числе федеральных законов о налогах, а также материальных законов, затрагивающих расходы РФ, и тем более - лишать их юридической силы...

Из этого следует, что в Российской Федерации как правовом государстве - в силу вытекающих из Конституции РФ требований - федеральный закон о федеральном бюджете не может устанавливать положения, не связанные с государственными доходами и расходами...

_________

Часто в законы о бюджете вносятся "наездники", т.е. положения, которые бы не были приняты при обычной процедуре их инициирования, а вот при принятии ФЗ он может быть включен в него, и никто его не заметит. Это делается для того, чтобы провести "противную" реформу.

В данном Постановлении проверяется конституционность ФЗ о гос. бюджете, который блокировал на текущий период полномочия Счетной палаты, а также замораживал отдельные социальные обязательства РФ. Хитрооо. Чтобы не платить деньги социальным льготникам, для того, чтобы это решение не могло быть зафиксированным Счетной палатой. КС признал это положение неконституционным. И сказал, что ФЗ о гос. бюджете является ФЗ только в формальном смысле, на самом деле он не устанавливает/ изменяет правоотношение.

 

 

ФЕДЕРАТИВНЫЕ ДОГОВОРЫ (ПОДКОНСТИТУЦИОННЫЙ ХАРАКТЕР)

 

Ст.11 .

Разграничение предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации осуществляется настоящей Конституцией, 

Федеративным и иными договорами о разграничении предметов ведения и полномочий.