4 Базовых характеристики Совета.

1. Обычно Совет отделен от наменых менеджеров, непосредственно управляющих компанией. Если 2 уровня в Совете, то наемные менеджеры могут входить в низший (подчиненный) а в верхний обычно нет. Если Совет не разделяется, то наемные менеджеры могут даже доминировать в нем. Юридически рулит всегда Совет, а наемные менеджеры – только в том случае, если получили такие полномочия от Совета. Некое противопоставление волеизъявителя корпорации (Совета) и исполнителей (наемных менеджеров). Подчиненное состояние последних способствует ответственному обдумыванию своих действий.

2. Совет отделен от акционеров. Экономия при принятии решений, не нужно у всех спрашивать. Совет должен представлять интересы всех элементов корпорации, и нести ответственность за свои решения (хотя скорее моральную, чем юридическую). ФЛ сами по себе вообще не рассматриваются как субъекты волеизъявления и ответственности в ЮЛ, все только от органов ЮЛ.

3. Совет избирается акционерами. Обеспечивает представительство интересов акционеров. Интересы собственников компании защищены не очень хорошо, Совет помогает им в этом. Интересы акционеров на 1 месте, они основные бенефициары компании. В других ЮЛ не всегда выборный.

4. Совет обычно коллегиален. Могут быть и исключения – в маленьких корпорациях может быть 1 генеральный директор или единоличный Совет. Когда мало акционеров их интересы может представить и 1 человек, он же будет и менеджером.

Права инвесторов (собственность+контроль)

2 основных аспекта – право контроля над фирмой (обычно, право голосовать) и право получать прибыль фирмы (дивиденды). Обычно они пропорциональны вкладу в фирму. Существуют и другие модели, например, в производственных и потребительских кооперативах.

Корпорацию можно отнести к особым производственным кооперативам, где эти 2 аспекта привязываются к вкладу в общее дело, а именно в капитал. Однако тем не менее для корпораций – своя форма. Она обусловлена доминатом корпораций как форм ЮЛ в современной экономике.

Однако порой в корпоративном праве бывают отклонения, когда не акционеры и учредители, а другие элементы корпорации могут иметь те 2 аспекта. Это одно из ключевых противоречий КП, будет рассмотрено в главе 3.

В данной книге будет рассмотрена исключительно корпорация как вид ЮЛ.

Из чего состоит корпоративное право?

Оно шире того базового закона с 5 характеристиками. Есть множество вторичных по отношению к основному законов, которые регулируют отдельные виды корпораций. В них должны быть те 5 характеристик, хотя и не всегда (лимитэд товарищество, лимитэд лайбилити корпорации, бизнесс траст). Мы считаем, что закрытые корпорации имеют все 5 признаков, хотя доли и не столь свободны в обороте. Они все же корпорации, в отличии от указанных выше недомерков. Вторичные законы только расширяют положения основных.

Субсидиарные источники КП

Например, немецкое ло оф группс определяет ограниченную ответственность и ограничивает усмотрение Совета Директоров. В области закрытых корпораций в Германии такое законодательство в основном исходит от судов (что крайне странно, учитывая семью континентального права – мое примечание). Однако это неотъемлемая часть немецкого КП. Опишем в 4 главе.

Другой вариант – законы, которые предусматривают необходимость ввода в Совет представителей от наемных работников. Такие законы по природе своей не КП. В США – расписана процедура выборов в Совет, специфика оборота акций и т.п. Еще пример – правила биржи акций. Без этих вспомогательных источников КП не полноценно.

Ограничения КП извне

Первый пример – банкротское право. Важная роль в энфорсменте требований кредиторов к корпорации. Однако вовсе не все такое право относится к корпорациям.

Второй – деликтное право, особенно когда речь идет об ответственности корпорации за действия наемных рабочих.

Другие отрасли (уголовное, обязательственное и т.п.) не в такой мере влияют на Кп, чтобы мы их отдельно выделяли в basic КП. Есть и исключения – ответственность директоров в Англии и т.п.

В чем основная цель КП?

1 – служить интересам общества в целом. Конкретнее – организация корпорации так, чтобы прибыль была для всех сторон. Экономисты называют это the pursuit of overall social efficiency.

Иногда говорят о необходимости сужения целей КП – такая организация корпораций, которая отражает интересы акционеров и способствует увеличению их прибыли. С 1 стороны, такое сужение не отражает сущности КП, сокращает его нормативную базу. С другой – увеличение прибыли акционеров способствует достижению основных целей КП (про социальное блага т.п.). Корпорации должны быть выгодны всем, не только акционерам. Иначе с ними никто не будет иметь дело. 2 подход раскрывает в наилучшем виде утверждение «главная цель КП – получение прибыли акционерами». На принципиальный вопрос, повышает ли общественное благосостояние прибыль акционеров корпораций у авторов разные мнения, и они не будут на этом заострять, чтобы не спорить.

Погоня за совокупным общественным благосостоянием должна быть основной целью КП, но это, увы, не всегда так. На практике законодатель и суды часто склоняются на сторону тех или иных элементов корпорации, забывая об основной цели КП. На КП сильно влияет история страны и как результат – идеологические (не связанные с эффективностью) факторы. Различные правопорядки показывают различный уровень влияния данных факторов на КП.