Публичное право и частное право

В системе права могут быть выделены две большие подсистемы: публичное право и частное право. Такое деление права существовало уже в Древнем Риме, где правовые нормы делились на две группы: ius publicum (нормы публичного права) и ius privatum (нормы частного права).

По определению известного римского юриста Ульпиана, «публичное право есть то, которое относится к положению римского государства, частное - которое относится к пользе отдельных лиц». В основу деления права на частное и публичное Ульпиан положил следующий критерий: чьи интересы защищаются - публичные или частные. Публичное право стояло на страже интересов общества в целом, а частное - защищало интересы индивидов.

Можно дать следующие современные определения публичного и частного права.

Публичное право представляет совокупность правовых норм, регламентирующих государственные интересы. Оно представлено такими отраслями права, как конституционное право, административное право, финансовое право, уголовное право и др. Метод правового регулирования, применяющийся в публичном праве, - императивный.

Частное право представляет собой совокупность правовых норм, регламентирующих деятельность частных субъектов.

Дуализм частного права означает его деление на гражданское и торговое. Родоначальниками традиции деления частного права на гражданское и торговое были итальянцы, в дальнейшем отказавшиеся от такой дифференциации. В настоящее время в континентальной правовой системе наблюдается тенденция к отказу от дуализма частного права. В России исторически отсутствует дуализм частного права, т.е. оно представлено только гражданским правом.

Метод правового регулирования, действующий в частном праве, диспозитивный.

Материальное и процессуальное право

Кроме того, в системе права выделяются и такие подсистемы, как материальное право и процессуальное право. процессуальное право состоит из следующих отраслей права: арбитражно-процессуальное право; гражданско-процессуальное право; уголовно-процессуальное право.

Каждой из вышеназванных отраслей процессуального права корреспондируют такие нормативно-правовые акты, как Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, Уголовный процессуальный кодекс РФ.

Все остальные отрасли права образуют материальное право.

МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО

Международное право является составной частью национальной системы права каждого современного государства. Можно говорить о том, что международное право есть подсистема в системе права государства.

Международно-правовые акты попадают в национальную правовую систему следующим образом: издание специального закона, который повторяет нормы международного права (имплементация); объявление конкретного международно-правового договора частью национальной правовой системы (ратификация).

В разных странах акты международного права могут иметь разное значение, а именно:

1. акты международного права могут иметь приоритетное значение. Такое значение акты международного права имеют, например, в России, Германии. Так, согласно п. 4 ст. 15 Конституции РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотрены законом, то применяются нормы международного договора.

1. заключение международного договора, противоречащего национальной конституции, возможно только после изменения конституции (Франция);

2. нормы национального права имеют приоритет над нормами международного права (США).

Международное право в современном мире широко представлено пактами, декларациями, резолюциями международных организаций (прежде всего ООН). Международное право становится общепланетарным правом в современной цивилизации. Это отвечает интересам решения глобальных проблем человечества, острота которых устойчиво нарастает.

Таким образом, из всего вышесказанного о системе права можно сделать вывод, что право обладает четко выраженными параметрами системности как в отношении его самых крупных элементов, так и в отношении его исходных кирпичиков - норм права.

Система права – это внутреннее строение, структура права, выражающаяся в единстве и согласованности составляющих его норм и одновременно их дифференциации (их подразделении) на отрасли и институты права, другие структурные элементы.

Если источники права принято называть внешней формой права, то систему права принято называть внутренней формой права.

Единство права состоит в том, что имеет место целостность и взаимная согласованность всех норм, их соподчинённость, иерархия. Дифференциация же права выражается в том, что имеет место подразделение целостной системы норм на относительно самостоятельные структурные образования, а именно на отрасли и институты права, а также на подотрасли права.

Формирование относительно самостоятельных структурных образований правовых норм в рамках системы права связано с тем, что общественные отношения, регулируемые правом, разнообразны, специфичны, соответственно этому правовые нормы как бы специализируются в регулировании того или иного вида отношений, сами приобретают соответствующую специфику, относительно обособляются от других правовых норм.

Система права складывается как минимум из 3 составляющих её структурных элементов:

1. Нормы права.

2. Отрасли права.

3. Правовые институты (они же институты права).

4. Во многих случаях выделяют ещё и подотрасли права.

Нормы права – это первичный, исходный элемент системы права. (Дописать из прошлой темы).

Отрасль права – это совокупность правовых норм, составляющих относительно самостоятельную часть системы права и регулирующих какой-то вид общественных отношений. Например, в системе российского права сложились и существуют такие отрасли права, как гражданская, трудовая, уголовная и др.

Правовой институт – это совокупность правовых норм, составляющих относительно обособленную часть отрасль права и регулирующих какую-то часть, какую-то специфическую сторону отношений, регулируемых отраслью. Например, в рамках такой отрасли, как трудовое право, выделяют такие правовые институты, как трудовой договор, трудовые споры, рабочее время, время отдыха и др.

Самые крупные отрасли права в своей структуре могут иметь и такие обособленные суммы правовых норм, которые принято называть подотраслями, и которые включают в себя несколько однородных правовых институтов. Например, в рамках современного гражданского права РФ выделяют такие подотрасли, как право собственности, наследственное право, обязательственное право и др.

В основе подразделения норм права на отрасли, институты, подотрасли лежит т. н. предмет правового регулирования, а также и т. н. метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования – это те конкретные общественные отношения, которые непосредственно регулируются правовыми нормами. Например, предметом правового регулирования норм семейного права являются семейные отношения как специфическая разновидность общественных отношений.

Часто в качестве дополнительного, вспомогательного критерия подразделения норм права на отрасли, институты и т. д. выступает метод правового регулирования (а точнее, преобладание того или иного метода). Под ним имеют в виду специфику способов, приёмов воздействия тех или иных правовых норм на общественные отношения. Например, имеются в виду особенности становления и функционирования правового статуса участников тех или иных отношений, особенности санкций за нарушение соответствующих норм, особенности возникновения отдельных прав и обязанностей участников таких отношений и т. п. Значение метода может состоять в том, что именно с его помощью разграничиваются правовые нормы, относятся к той или иной отрасли права, ибо не всегда возможно подразделить нормы по отраслям только по предмету, нужно учесть ещё и специфику метода (можно привести пример разграничения норм гражданского и административного права).

Соотношение системы права и системы законодательства.

Взятые все вместе нормативно-правовые акты образуют систему законодательства в широком смысле указанного понятия. При этом понятие«система законодательства» иногда употребляется и в узком смысле, когда под ней понимается совокупность только законов. Подход к системе законодательства в широком смысле получает в настоящее время все большее распространение.

В системе законодательства можно выделить две большие подсистемы. Структурными элементами первой подсистемы выступают законы, второй - подзаконные нормативно-правовые акты. О подзаконных нормативно-правовых актах нужно сказать, что они принимаются на основании и во исполнение законов и не могут им противоречить.

Система законодательства может быть представлена не только в вертикальном, но и в горизонтальном уровне. Тогда система законодательства представляет собой совокупность не нормативно-правовых актов, а отраслей законодательства.

Наряду со сказанным, нужно отметить, что в субъектах РФ существуют свои системы законодательства, включающие в себя горизонтальные и вертикальные уровни. Системы законодательства субъектов РФ можно рассматривать как подсистемы системы законодательства РФ. С учетом количества субъектов РФ таких подсистем существует 89.

Необходимо иметь в виду, что понятия «система законодательства» и «система права» не являются тождественными. Система права выступает как объективное образование, поскольку она отражает объективно существующие общественные отношения (т.е. не зависящие от воли и сознания человека). В то же время система законодательства выступает результатом рациональной, интеллектуальной деятельности законодателя. Она представляет собой субъективное отражение законодателем объективно существующих общественных отношений. И если исходным структурным элементом системы права является правовая норма, то исходным структурным элементом системы законодательства выступает нормативно-правовой акт.

Между тем среди правоведов существует точка зрения, согласно которой некорректным является одновременное существование системы права и системы законодательства. По их мнению, правильно говорить только о системе законодательства.

Действие закона во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Нормативно-правовые акты действуют в четырех измерениях: 1) во времени; 2) в пространстве (по территории); 3) по кругу лиц; 4) по предмету.

Действие нормативно-правовых актов во времени связано с их вступлением в силу и утратой этой силы. Следует отличать момент принятия нормативно-правового акта от момента его вступления в силу. Очень часто они бывают отдалены друг от друга во времени. Так, УК РФ был принят Государственной Думой 24 мая 1996 г., подписан Президентом РФ 13 июня 1996 г., а вступил в силу 1 января 1997 г.

Правовое регулирование вступления вопросов опубликования ФЗ и вступления их в силу – Закон 1994 года. Правовое регулирование вопросов опубликования и вступления в силу указов Президента, Постановлений Правительства и НПА ФОИВ осуществляется указом Президента РФ 1996 года. В нормативно-правовом акте может быть сказано, что он вступает в силу с момента его опубликования.

Если в тексте закона не указана дата его вступления в силу, то он начинает действовать через десять дней с момента его официального опубликования. Официальным источником опубликования федеральных конституционных законов, федеральных законов, является Собрание законодательства РФ, «Российская газета», «Парламентская газета». Официальным источником опубликования указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ является Собрание законодательства РФ и «Российская газета».

Источником опубликования нормативно-правовых актов органов исполнительной власти федерального уровня служит Бюллетень федеральных органов исполнительной власти. Публикация данных нормативно-правовых актов осуществляется не позднее 10 дней после их государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ, если такая регистрация необходима. Указы президента РФ и Постановления Правительства вступают в силу в течение 7 дней с момента опубликования, а НПА министерств – в течение 10 дней.

По общему правилу закон не имеет обратной силы, он действует вперед, распространяет свое действие только на те правоотношения, которые возникли после вступления данного нормативно-правового акта в силу. Предание закону обратной силы обязательно находит свое отражение в тексте закона.

Так, например, в УК РФ сказано, что «уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом смягчающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, совершившего преступление, обратной силы не имеет» (ст. 10 УК РФ).

Возможно ситуация «переживания» закона, когда он продолжает действовать, утратив свою силу. Например часть вторая Гражданского кодекса РФ вступила в силу с 1 марта 1996 г., однако при этом Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. продолжает действовать в рамках тех правоотношений, которые сложились до принятия нового Кодекса.

Нормативно-правовой акт утрачивает свою силу в следующих случаях:

1. по истечении срока, на который было рассчитано его действие (например, закон о государственном бюджете принимается на год, соответственно, по истечении указанного срока он прекращает свое действие);

1. при введении в действие нормативно-правового акта, регламентирующего аналогичные правоотношения (так, вступление в действие УК РФ 1996 г. отменило действие старого Уголовного кодекса);

2. при отмене закона другим законом, в котором специально оговорена отмена первого.

Действие закона по территории в общем случае заключается в его действии в границах государства, включающих в себя сушу, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство в пределах государственной территории, недра, гражданские суда в момент их нахождения в территориальных водах, военных суда, территории посольств и консульств, континентальный шельф. Граница территориальных вод распространяется на 12 простых миль от линии максимального отлива (1 миля = 1, 852 км).

Пределы территориального действия нормативно-правового акта определяются также его юридической силой. Например, Конституция, федеральные конституционные законы, федеральные законы распространяют свое действие на всю территорию РФ; нормативно-правовые акты субъектов РФ имеют силу только в пределах территории субъекта; нормативно-правовые акты органов местного самоуправления действуют в пределах территории, на которую распространяется власть органов местного самоуправления.

Действие нормативно-правовых актов по лицам производно от действия нормативно-правовых актов по территории и по предмету. По общему правилу нормативно-правовой акт распространяет свое действие на всех лиц, находящихся на территории. В первую очередь это касается законов. Однако действие отдельных нормативно-правовых актов распространяется на определенный круг лиц. Например, действие пенсионного законодательства вовлекает в сферу своего действия только пенсионеров.

Особое проявление действия нормативно-правовых актов находит в принципе экстерриториальности, согласно которому из круга действия нормативно-правовых актов выпадают работники иностранных посольств и консульств, а также члены их семей.

Кроме того, субъектами отдельных правоотношений не могут быть иностранцы и лица без гражданства. Например, они не могут быть избраны в органы государственной власти РФ. На них не распространяется действие закона о выборах Президента РФ и др.

Основания (условия) юридической ответственности.

Тема юридической ответственности занимает важное место в праве. Она представляет собой один из старейших правовых институтов. Тем не менее вплоть до настоящего времени не сформировалось единого подхода к данному понятию.

Некоторые авторы толкуют юридическую ответственность как обязанность дать отчет в своих действиях, но это скорее позитивная или моральная ответственность.

Другой подход рассматривает юридическую ответственность как реализацию санкций норм права. Автором подобного подхода является профессор Лейст.

Третий подход рассматривает юридическую ответственность как применение государственно-принудительных мер к правонарушителю.

Необходимо отметить, что эти, а также некоторые другие подходы к понятию юридической ответственности, имеют свои рациональные элементы. Основываясь на этих рациональных элементах, можно сказать, что юридическая ответственность характеризуется следующими параметрами: 1) она является реакцией государства на неправомерное деяние;

2) она представляет собой один из видов государственного принуждения;

3) она заключается в необходимости претерпевания субъектом лишений личного или имущественного характера, а иногда тех и других одновременно;

1. она наступает в результате применения к правонарушителю санкций правовых норм.

Суммируя все вышесказанное, понятие юридической ответственности можно определить так: Юридическая ответственность - это одна из форм государственного принуждения, связанная с применением уполномоченными органами по отношению к правонарушителю санкций личного и/или имущественного характера, влекущих для него неблагоприятные личные и имущественные последствия.

Суть института юридической ответственности заключается в выполнении следующих функций: компенсаторно-восстановительную функцию; стимулирующую функцию (юридическая ответственность стимулирует исполнение и соблюдение норм права); предупредительно-воспитательная функция; наказательная функция.

Все эти функции преследуют конкретную цель - предупреждение правонарушений. Оно достигается, главным образом, за счет исправления и перевоспитания правонарушителе и воспитания всех граждан в духе уважения к закону.

Суть и содержание юридической ответственности раскрывается в ее принципах. Принципы юридической ответственности - это основные ее начала, руководящие положения. К таковым принципам относятся: принцип законности; принцип обоснованности; принцип справедливости; принцип целесообразности; принцип неотвратимости.

Дадим краткие комментарии к каждому из вышеназванных принципов юридической ответственности.

Принцип законности означает неуклонное соблюдение и исполнение всеми субъектами требований закона и соответствующих им нормативно-правовых актов всеми гражданами и юридическим лицами. Главное требование законности заключается в том, что ответственность должна иметь место только тогда, когда она предусмотрена законом, т.е. за деяния предусмотренные законом и только в пределах закона.

Принцип обоснованности - процессуальная сторона юридической ответственности, заключающаяся в установлении факта совершения лицом конкретного правонарушения.

Принцип справедливости означает выполнение следующих требований: Ø недопустимость уголовных наказаний за проступки; Ø закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не может иметь обратной силы; Ø вред, причиненный правонарушителем, если он имеет возвратный характер, должен быть возмещен; Ø карательная ответственность должна соответствовать тяжести совершенного правонарушения; за одно правонарушение может последовать лишь одно наказание.

Принцип целесообразности предполагает соответствие избираемой в отношении правонарушителя меры воздействия целям юридической ответственности. Целесообразность означает также строгую индивидуализацию карательных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, свойств личности правонарушителя, обстоятельств совершения правонарушения. Кроме того, этот принцип означает, что если цели юридической ответственности могут быть достигнуты без ее осуществления, то она может и не применяться. Вместо юридической ответственности могут применяться меры общественного воздействия. Может быть применена и отсрочка исполнения приговора.

Принцип неотвратимости наказания означает его неизбежность. Ни одно правонарушение не должно оставаться нераскрытым и безоценочным со стороны государства и общественности. Неотвратимость юридической ответственности - залог и важнейшее условие ее эффективности.

Условия наступления юридической ответственности^/- это наличие состава правонарушения, который включает в себя: объект правонарушения; объективную сторону правонарушения; субъект правонарушения; субъективную сторону правонарушения.

СОСТАВ ПРАВОНАРУШЕНИЯ

Состав правонарушения - это совокупность условий, являющихся необходимыми и достаточными для того, чтобы к правонарушителю были применены меры государственного воздействия. Состав правонарушения включает в себя следующие структурные элементы: субъект правонарушения; объект правонарушения; субъективная сторона правонарушения; объективная сторона правонарушения.

Рассмотрим теперь содержание каждого из элементов состава правонарушения.

I. В качестве субъектов правонарушения могут выступать как физические, так и юридические лица. Причем для того, чтобы физическое или юридическое лицо могло быть субъектом правонарушения, оно должно обладать правосубъектностью, т.е. быть правоспособным и дееспособным.

Кроме того, физическое лицо должно быть вменяемым, т.е. психически здоровым - понимать значение своих действий и руководить ими.

Наконец, физическое лицо должно достигнуть определенного возраста:

к гражданско-правовой ответственности физическое лицо привлекается частично с 14 лет, а полностью - с 18 лет;

к дисциплинарной ответственности физическое лицо может быть привлечено с 16 лет;

к административной ответственности физическое лицо может быть привлечено с 16 лет;

к уголовной ответственности - с 16 лет, а за ряд преступлений, исчерпывающий перечень которых приведен УК РФ, физическое лицо может быть привлечено к уголовной ответственности с 14-летнего возраста (примерами таких преступлений являются убийство, кража, грабеж, нанесение телесных повреждений, злостное хулиганство и др.).

Важно иметь в виду, что юридическое лицо как субъект правонарушения может быть субъектом только гражданско-правовых и административных правонарушений, но не уголовных и дисциплинарных.

Следует иметь в виду, что иногда мы говорим о т.н. специальных субъектах правонарушений, коими являются должностные лица. Ими могут выступать военнослужащие, медицинские работники и т.д.

Также следует учитывать, что субъектами правонарушений могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления (они относятся к числу юридических лиц).

II. Субъективная сторона правонарушения представляет собой совокупность таких элементов, как вина правонарушителя, цель и мотив правонарушения:

вина - основной элемент субъективной стороны правонарушения;

мотив - это побуждение, которым руководствовалось лицо, совершая правонарушение.

III. Объектом правонарушения служит определенный вид общественных отношений, который попадает в сферу правового регулирования, т.к. не все стороны общественных отношений могут быть урегулированы (примером, таких общественных отношений могут служить трудовые отношения, отношения по поводу имущественных и личных неимущественных благ и др.).

IV. Объективная сторона правонарушения - это само вредоносное деяние, последствия такого деяния, а также причинно-следственная связь между совершенным противоправным общественно опасным виновным деянием и наступившими последствиями. В объективную сторону правонарушения входят место, способ, время совершения правонарушения, используемые при совершении преступления орудия и иные предметы.

Причинно-следственная связь между двумя явлениями имеет место тогда, когда одно из двух явлений во времени предшествует другому и влечет за собой наступление второго явления.

Таким образом, правонарушение представляет собой многоэлементное правовое явление. Его сущность раскрывается с помощью категории, называемой составом правонарушения. Состав правонарушения присущ любому правонарушению.

Право и экономика.

Право есть система правовых норм, обладающих общеобязательной силой, установленных или санкционированных государством, обеспечиваемых государственным принуждением, обладающих формальной определенностью и направленных на регулирование общественных отношений.

Экономика определяется в словаре С.И. Ожегова как:

1. совокупность производственных отношений, соотв6еттсвующих данной ступени развития производительных сил общества, господствующий способ производства в обществе;

1. организация, структура и состояние хозяйственной жизни или какой-нибудь отрасли хозяйственной деятельности;

2. научная дисциплина.

Правовые нормы и экономические нормы являются одной из разновидностей социальных норм.

Социальная норма – это правило общежития людей, правило социально значимого поведения членов общества.

Однако, важно иметь ввиду, что между правовыми нормами и иными социальными нормами (в том числе экономическими) существуют следующие принципиальные различия:

1. Если правовые нормы носят общеобязательный характер, являясь обязательными для всех граждан, находящихся на территории данного государства, то иные социальные нормы общеобязательного характера не имеют.

1. Нормы права санкционируются или устанавливаются государством тогда, как иные социальные нормы возникают спонтанно или вырабатываются обществом либо общественными группами.

2. В то время, как право обеспечивается государством путем применения государственного принуждения в случае нарушения правовых норм, иные социальные нормы могут лишь поддерживаться государством, и то при условии, что они не противоречат праву.

3. Правовые нормы отличаются от всех иных видов социальных норм признаком формальной определенности.

4. Формальная определенность требует их письменной, документальной формы. Такая форма дает всем исполнителям права ясное и точное представление о содержании, пределах действия норм и другие необходимые сведения. Правовые нормы фиксируется в официальных государственных документах (нормативно-правовых актах), тогда как иные социальные нормы не имеют такого закрепления. И если иногда они и закрепляются в письменных источниках (например, нормы морали и религии в Библии), то государство не имеет к этому никакого отношения.

В сфере хозяйственной жизни общества, где действует система рыночных отношений, а также в определенной мере осуществляется государственное регулирование, важная роль принадлежит экономическим законам, нормам, нормативам.

Экономические законы, нормы регулируют развитие производства, отношения распределения и потребления, отношения между отраслями промышленности, с/х, торговли, денежно-финансовую систему, деятельность банков, бирж, налоговой системы.

Например, закон денежного обращения - экономический закон, определяющий количество денег, необходимых для обращения.

Требования экономических законов находят выражение в правовых актах, которые разрабатываются и принимаются на основе выводов и положений экономической науки. Рыночная экономика опирается прежде всего на саморегулирующуюся систему рыночных отношений. В то же время государство во всех высокоразвитых странах стимулирует развитие экономики, обеспечивает социально-политическую стабильность общества. Экономическая функция государства относится к числу самых главных функций государства.

В контексте экономической функции государства самым важным является вопрос о пределах вмешательства государства в экономику. Здесь существуют два принципиально разных подхода - монетаристский (от лат. слова moneta - денежный знак) и кейнсианский (от имени английского экономиста Джона Кейнса). Общее между двумя данными подходами заключается в том, что они рассматривают рынок как саморегулирующуюся рыночную систему. Существенное различие между подходами заключается в том, что, если согласно кейнсианскому подходу главным структурным элементом рыночной системы является государство, то согласно монетаристскому подходу главным структурным элементом рыночной системы являются деньги, а государству отводится незначительная роль.Опыт передовых, развитых стран говорит о том, что по мере дальнейшего развития рыночных отношений роль вмешательства государства в регулирование рыночных отношений возрастает, поскольку именно усиление функции государства в области экономики позволяет наилучшим образом обеспечить организованность постоянно усложняющихся экономических отношений. Значимость вмешательства государства в экономику особенно велика в условиях современной России, когда идет процесс становления рыночных отношений. Дело в том, что рыночные институты передовых стран мира формировались естественным путем на протяжении нескольких столетий и явились результатом естественного исторического развития. В России же эти институты предстоит создать в сжатые сроки не естественным путем, а с помощью «социальной инженерии» и роль государства при этом незаменима.

Вместе с тем в настоящее время оформился новый подход к взаимодействию государства и рынка, основанный на неоклассической теории, основоположником которой является английский экономист Самуэльсон. Его теорию также называют теорией неоклассического синтеза, поскольку она соединяет в себе элементы монетаризма и кейнсианства. И главное здесь заключается в том, чтобы найти оптимальные параметры сочетания данных элементов. В этой связи следует отметить, что в передовых странах мира при практической реализации теории неоклассического синтеза преобладает кейнсианская составляющая, в силу которой государству отводится определяющая роль в экономической деятельности.

Основными направлениями участия российского государства в становлении рыночных отношений являются:

5. формирование приоритетов экономического развития;

6. формирование конкурентной среды;

7. выработка механизма обеспечения занятости населения;

8. контроль внешнеэкономической деятельности хозяйствующих субъектов;

9. обеспечение обороноспособности страны.

Следовательно, рыночная экономика вовсе не устраняет воздействия государства и права на экономику. Общепризнанными правовыми формами государственного регулирования экономики, соответственно выступают законы, подзаконные и судебные акты.

Экономика – в переводе с греческого традиционно понимается как правила ведения хозяйства. В современном языке термин "экономика" имеет как минимум 3 значения:

1. Имеется в виду хозяйство, совокупность средств, объектов, используемых людьми для обеспечения жизни, удовлетворения потребностей, путём создания необходимых человеку благ, средств существования с применением труда.

2. Экономика понимается как наука о хозяйстве, способах его ведения, отношениях между людьми в процессе производства и обмена товаров, о закономерностях протекания хозяйственных процессов.

Экономическая система – это исторически возникшая или установленная и действующая в стране совокупность принципов, правил, определяющих форму и содержание отношений, возникающих в процессе производства, распределения, обмена и потребления экономического продукта – такие отношения принято называть экономическими отношениями. В широком смысле слова под экономическими отношениями понимают отношения между людьми, складывающиеся в процессе производства, обмена и распределения материальных благ, ценностей. Экономическая политика – это проводимая государством генеральная линия действий, система мер в области управления экономикой, предания определённой направленности экономическим процессам в соответствии с целями, задачами, стоящими перед страной, и в соответствии с интересами страны.

3. Под экономкой (экономической теорией) понимают также науку о том, как общество использует ограниченные ресурсы для производства благ и распределения их среди людей. Считается, что в основе экономики лежит именно ограниченность ресурсов, ибо природные ресурсы, произведённые социальные блага, продукты ограничены в своем количестве (всегда существует их относительный дефицит, недостаток и невозможно полностью удовлетворить все, даже самые минимальные потребности всех людей). Поэтому общество постоянно решает проблемы того, что, как, в каком количестве производить (и как распределить блага, продукты между людьми).

Различают 4 типа экономических систем:

1. Командная экономика.

2. Рыночная экономика.

3. Смешанная экономика.

4. Традиционная экономика.

В основе такой классификации лежат особенности форм собственности и способов управления экономикой.

Командная экономика – это система, в которой доминируют общественная (государственная) собственность на средства производства, централизованное руководство экономикой посредством государственного планирования. Решения по основным экономическим проблемам принимает государство. Все ресурсы являются государственной собственностью. Здесь существует огосударствление экономики. Цены на товары устанавливаются и регулируются государством, что обычно ведёт к товарному дефициту.

Рыночная экономика – система, основанная на частной собственности, свободе выбора и конкуренции, на частных интересах и на ограничении роли государства, на свободе предпринимательства. Личный интерес является главным мотивом и движущей силой экономики. Формирование цен происходит на рынке; существует конкуренция товаропроизводителей, которые вынуждены улучшать качество продукции и ассортимент.

Смешанная экономика – система, синтезирующая элементы рыночной и командной экономики, когда механизм рынка активно дополняется деятельностью государства (координация деятельности правительства и частного сектора; перераспределение государством доходов; регулирование государством бизнеса; планирование деятельности государства и частного сектора и другое)..

Традиционная экономика – система, основанная на традициях и обычаях, передаваемых от поколения к поколению и определяющих какие блага, как и для кого производить. Экономические роли людей определяются кастовой принадлежностью и наследственностью. Целью является личное потребление. Существует личная зависимость от коллектива, принадлежность к которому предопределяет место человека в производстве и распределении.

Если есть время и место, можно добавить про особую роль государства в экономической жизни, экономическую функцию государства, государственный бюджет, налоги.

Реализация права: понятие, виды.

Реализация права - это претворение права в жизнь, реализация содержания правовых норм в фактическом поведении субъектов.

Понятие «реализация права» является системным и включает в себя следующие структурные элементы:

1. использование права;

1. соблюдение права;

2. исполнение права.

В качестве специфического элемента указанная совокупность может быть дополнена таким структурным элементом, как применение права, и тогда реализация права в понятийном отношении будет состоять из четырех структурных элементов.

В правовой литературе существует точка зрения, согласно которой применение права не относится к числу форм реализации права.

Названные структурные элементы понятия «реализация права» называются формами реализации права. Раскроем кратко содержание каждой из вышеназванных форм.

Использование - это такая форма реализации права, при которой субъект использует возможности, заложенные в правовой норме (например возможность заниматься предпринимательской деятельностью, здесь предусмотрена также возможность и не заниматься ею.

Соблюдение - это такая форма реализации права, при которой субъект воздерживается от совершения определенных действий, запрещенных законом, следует установленным правовым запретам (например, предприниматель не приступает к осуществлению предпринимательской деятельности, не получив лицензию, если таковая необходима для занятия данным видом деятельности).

Исполнение - это такая форма реализации права, при которой субъект совершает определенные позитивные действия во исполнение возложенной на него юридической обязанности. (например, предприниматель систематически выплачивает налог на прибыль).

Три названных формы реализации права четко корреспондируют трем видам правовых норм - управомочивающим, запрещающим, обязывающим - и, соответственно, трем способам правового регулирования: дозволению, запрещению, обязыванию.

Особенностью таких форм реализации права, как использование, соблюдение и исполнение, является то, что они реализуются самими субъектами. Однако в реальной жизни нередко случаются ситуации, когда субъекты не могут реализовать свои права и обязанности без вмешательства третьих лиц. В подобных случаях для реализации субъектами их прав и обязанностей в действие вступает особая форма реализации права - применение права.

Применение права - это властно-организационная деятельность компетентных органов (государственных и негосударственных), направленная на реализацию правовых норм в конкретных жизненных случаях. Например, для оформления пенсии гражданину необходимо властно-организационное вмешательство в пенсионное правоотношение органов социального обеспечения. без такого вмешательства гражданин не в состоянии реализовать свое право на получение пенсии.

Применение права необходимо в следующих случаях:

1. когда необходимо властное вмешательство компетентных органов, поскольку без него реализация прав и обязанностей невозможна;

1. когда речь идет о нарушении права или о неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязанностей;

2. когда необходимо установить меру государственно-принудительного воздействия в случае правонарушения.

Признаки применения права:

1. субъектом применения права выступает государственный или негосударственный (например, муниципальный) компетентный орган или их должностные лица;

1. правоприменительная деятельность – это один из видов государственной деятельности, которая носит государственно-властный характер;

2. применение права осуществляется в определенной последовательности (1- установление фактических обстоятельств дела, 2- установление юридической основы дела, правовая квалификация, 3 – вынесение решения по делу – акта применения права, 4 – уведомление о принятом решении заинтересованных лиц);

3. применение права осуществляется с соблюдением специального процессуального порядка (правоприменительная деятельность судов, органов следствия и прокуратуры жестко регламентируется процессуальными кодексами; а деятельность иных правоприменительных органов регулируется менее жестко);

4. принципы правоприменения: принцип законности, социальной справедливости, целесообразности и обоснованности принимаемых решений.

5. применение права сопровождается составлением специального документа, именуемого актом применения права, который имеет установленные законом форму и реквизиты (его отличия от НПА: 1) рассчитан на однократное применение, 2) носит индивидуальный, персонифицированный характер, адресован конкретному субъекту; 3) является юридическим фактом, 4) не является источником права).

Что касается определенной последовательности, в которой осуществляется применение права, то здесь необходимо иметь в виду, что применение права - это сложный, многоступенчатый процесс, включающий в себя следующие три стадии:

1. установление фактических обстоятельств дела (юридическое дело - это конкретная жизненная ситуация, оцениваемая с позиции закона или иного нормативно-правового акта);

1. установление юридической основы дела, т.е. подбор нормативно-правовых актов и содержащихся в них правовых норм, адекватных конкретному жизненному случаю;

2. вынесение решения по делу.

Существенным моментом установления юридической основы дела выступает правовая квалификация. Сущность правовой квалификации заключается в установлении взаимооднозначного соответствия между нормой права или нормативно-правовым актом и конкретным жизненным случаем. В процессе правовой квалификации последний подводится под то или иное правоположение. По-другому можно сказать, что сущность правовой квалификации заключается в проецировании конкретного жизненного случая на правовую плоскость. При этом устанавливаются пределы действия нормативно-правового акта во времени, пространстве и по кругу лиц.

Первые две стадии применения права - установление фактических обстоятельств дела и установление юридической основы дела - являются подготовительными по отношению к заключительной стадии применения права - вынесению решения по делу.

Применение права осуществляют государственные и негосударственные (в частности, муниципальные) органы. В качестве государственных органов, применяющих права могут быть названы: Президент РФ; Правительство РФ; министерства РФ, образующие федеральные органы исполнительной власти; иные субъекты, в частности должностные лица, руководители частных организаций, административные инспекции, милиция и т.д.

По мере дальнейшего развития рыночных отношений возрастает роль таких органов, применяющих права, как органы судебной власти.

Применение права как особая форма его реализации.

В реальной жизни нередко случаются ситуации, когда субъекты не могут реализовать свои права и обязанности без вмешательства третьих лиц. В подобных случаях для реализации субъектами их прав и обязанностей в действие вступает особая форма реализации права - применение права.

Применение права - это властно-организационная деятельность компетентных органов (государственных и негосударственных), направленная на реализацию правовых норм в конкретных жизненных случаях. Например, для оформления пенсии гражданину необходимо властно-организационное вмешательство в пенсионное правоотношение органов социального обеспечения. без такого вмешательства гражданин не в состоянии реализовать свое право на получение пенсии.

Применение права необходимо в следующих случаях:

1. когда необходимо властное вмешательство компетентных органов, поскольку без него реализация прав и обязанностей невозможна;

1. когда речь идет о нарушении права или о неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязанностей;

2. когда необходимо установить меру государственно-принудительного воздействия в случае правонарушения.

Признаки применения права:

1. субъектом применения права выступает государственный или негосударственный (например, муниципальный) компетентный орган или их должностные лица;

1. правоприменительная деятельность – это один из видов государственной деятельности, которая носит государственно-властный характер;

2. применение права осуществляется в определенной последовательности (1- установление фактических обстоятельств дела, 2- установление юридической основы дела, правовая квалификация, 3 – вынесение решения по делу – акта применения права, 4 – уведомление о принятом решении заинтересованных лиц);

3. применение права осуществляется с соблюдением специального процессуального порядка (правоприменительная деятельность судов, органов следствия и прокуратуры жестко регламентируется процессуальными кодексами; а деятельность иных правоприменительных органов регулируется менее жестко);

4. принципы правоприменения: принцип законности, социальной справедливости, целесообразности и обоснованности принимаемых решений.

5. применение права сопровождается составлением специального документа, именуемого актом применения права, который имеет установленные законом форму и реквизиты (его отличия от НПА: 1) рассчитан на однократное применение, 2) носит индивидуальный, персонифицированный характер, адресован конкретному субъекту; 3) является юридическим фактом, 4) не является источником права).

Что касается определенной последовательности, в которой осуществляется применение права, то здесь необходимо иметь в виду, что применение права - это сложный, многоступенчатый процесс, включающий в себя следующие три стадии:

1. установление фактических обстоятельств дела (юридическое дело - это конкретная жизненная ситуация, оцениваемая с позиции закона или иного нормативно-правового акта);

1. установление юридической основы дела, т.е. подбор нормативно-правовых актов и содержащихся в них правовых норм, адекватных конкретному жизненному случаю;

2. вынесение решения по делу.

Существенным моментом установления юридической основы дела выступает правовая квалификация. Сущность правовой квалификации заключается в установлении взаимооднозначного соответствия между нормой права или нормативно-правовым актом и конкретным жизненным случаем. В процессе правовой квалификации последний подводится под то или иное правоположение. По-другому можно сказать, что сущность правовой квалификации заключается в проецировании конкретного жизненного случая на правовую плоскость. При этом устанавливаются пределы действия нормативно-правового акта во времени, пространстве и по кругу лиц.

Первые две стадии применения права - установление фактических обстоятельств дела и установление юридической основы дела - являются подготовительными по отношению к заключительной стадии применения права - вынесению решения по делу.

Применение права осуществляют государственные и негосударственные (в частности, муниципальные) органы. В качестве государственных органов, применяющих права могут быть названы: Президент РФ; Правительство РФ; министерства и ведомства РФ, образующие федеральные органы исполнительной власти; иные субъекты, в частности должностные лица, руководители частных организаций, административные инспекции, милиция и т.д.

По мере дальнейшего развития рыночных отношений возрастает роль таких органов, применяющих права, как органы судебной власти.

Юридическая ответственность.

Тема юридической ответственности занимает важное место в праве. Она представляет собой один из старейших правовых институтов. Тем не менее вплоть до настоящего времени не сформировалось единого подхода к данному понятию.

Некоторые авторы толкуют юридическую ответственность как обязанность дать отчет в своих действиях, но это скорее позитивная или моральная ответственность.

Другой подход рассматривает юридическую ответственность как реализацию санкций норм права. Автором подобного подхода является профессор Лейст.

Третий подход рассматривает юридическую ответственность как применение государственно-принудительных мер к правонарушителю.

Необходимо отметить, что эти, а также некоторые другие подходы к понятию юридической ответственности, имеют свои рациональные элементы. Основываясь на этих рациональных элементах, можно сказать, что юридическая ответственность характеризуется следующими параметрами: 1) она является реакцией государства на неправомерное деяние;

2. она представляет собой один из видов государственного принуждения;

2. она заключается в необходимости претерпевания субъектом лишений личного или имущественного характера, а иногда тех и других одновременно;

2. она наступает в результате применения к правонарушителю санкций правовых норм.

Суммируя все вышесказанное, понятие юридической ответственности можно определить так:

Юридическая ответственность - это одна из форм государственного принуждения, связанная с применением уполномоченными органами по отношению к правонарушителю санкций личного и/или имущественного характера, влекущих для него неблагоприятные личные и имущественные последствия.

Суть института юридической ответственности заключается в выполнении следующих функций:

1. компенсаторно-восстановительную функцию;

1. стимулирующую функцию (юридическая ответственность стимулирует исполнение и соблюдение норм права);

2. предупредительно-воспитательная функция;

3. наказательная функция.

Все эти функции преследуют конкретную цель - предупреждение правонарушений. Оно достигается, главным образом, за счет исправления и перевоспитания правонарушителе и воспитания всех граждан в духе уважения к закону.

Суть и содержание юридической ответственности раскрывается в ее принципах. Принципы юридической ответственности - это основные ее начала, руководящие положения. К таковым принципам относятся: принцип законности; принцип обоснованности; принцип справедливости; принцип целесообразности; принцип неотвратимости.

Дадим краткие комментарии к каждому из вышеназванных принципов юридической ответственности.

Принцип законности означает неуклонное соблюдение и исполнение всеми субъектами требований закона и соответствующих им нормативно-правовых актов всеми гражданами и юридическим лицами. Главное требование законности заключается в том, что ответственность должна иметь место только тогда, когда она предусмотрена законом, т.е. за деяния предусмотренные законом и только в пределах закона.

Принцип обоснованности - процессуальная сторона юридической ответственности, заключающаяся в установлении факта совершения лицом конкретного правонарушения.

Принцип справедливости означает выполнение следующих требований:

Ø недопустимость уголовных наказаний за проступки;

Ø закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не может иметь обратной силы;

Ø вред, причиненный правонарушителем, если он имеет возвратный характер, должен быть возмещен;

Ø карательная ответственность должна соответствовать тяжести совершенного правонарушения;

• за одно правонарушение может последовать лишь одно наказание.

Принцип целесообразности предполагает соответствие избираемой в отношении правонарушителя меры воздействия целям юридической ответственности. Целесообразность означает также строгую индивидуализацию карательных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, свойств личности правонарушителя, обстоятельств совершения правонарушения. Кроме того, этот принцип означает, что если цели юридической ответственности могут быть достигнуты без ее осуществления, то она может и не применяться. Вместо юридической ответственности могут применяться меры общественного воздействия. Может быть применена и отсрочка исполнения приговора.

Принцип неотвратимости наказания означает его неизбежность. Ни одно правонарушение не должно оставаться нераскрытым и безоценочным со стороны государства и общественности. Неотвратимость юридической ответственности - залог и важнейшее условие ее эффективности.

Виды юридической ответственности соответствуют видам правонарушений, поскольку именно правонарушение является основанием юридической ответственности. Соответственно видам правонарушений выделяют следующие виды юридической ответственности: административная ответственность; дисциплинарная ответственность; гражданско-правовая ответственность; уголовная ответственность.

В дополнение к сказанному в числе видов юридической ответственности называют материальную ответственность, которая наступает за причинение материального ущерба предприятию, учреждению, организации рабочими и служащими при исполнении ими трудовых обязанностей.

Особой разновидностью юридической ответственности является конституционная ответственность, которая представляет собой политико-правовой характер. Соответственно характеру конституционной ответственности разновидностями конституционно-правовых санкций являются: роспуск государственного органа; отрешение от должности; вотум недоверия или вотум доверия; лишение гражданства; импичмент; и другие виды санкций.

Условия наступления юридической ответственности - это наличие состава правонарушения

Состав правонарушения - это совокупность условий, являющихся необходимыми и достаточными для того, чтобы к правонарушителю были применены меры государственного воздействия. Состав правонарушения включает в себя следующие структурные элементы: субъект правонарушения; объект правонарушения; субъективная сторона правонарушения; объективная сторона правонарушения.

Рассмотрим теперь содержание каждого из элементов состава правонарушения.

I. В качестве субъектов правонарушения могут выступать как физические, так и юридические лица. Причем для того, чтобы физическое или юридическое лицо могло быть субъектом правонарушения, оно должно обладать правосубъектностью, т.е. быть правоспособным и дееспособным.

Кроме того, физическое лицо должно быть вменяемым, т.е. психически здоровым - понимать значение своих действий и руководить ими.

Наконец, физическое лицо должно достигнуть определенного возраста: к гражданско-правовой ответственности физическое лицо привлекается частично с 14 лет, а полностью - с 18 лет; к дисциплинарной ответственности физическое лицо может быть привлечено с 16 лет; к административной ответственности физическое лицо может быть привлечено с 16 лет; к уголовной ответственности - с 16 лет, а за ряд преступлений, исчерпывающий перечень которых приведен УК РФ, физическое лицо может быть привлечено к уголовной ответственности с 14-летнего возраста (примерами таких преступлений являются убийство, кража, грабеж, нанесение телесных повреждений, злостное хулиганство и др.).

Важно иметь в виду, что юридическое лицо как субъект правонарушения может быть субъектом только гражданско-правовых и административных правонарушений, но не уголовных и дисциплинарных.

Следует иметь в виду, что иногда мы говорим о т.н. специальных субъектах правонарушений, коими являются должностные лица. Ими могут выступать военнослужащие, медицинские работники и т.д.

Также следует учитывать, что субъектами правонарушений могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления (они относятся к числу юридических лиц).

II. Субъективная сторона правонарушения представляет собой совокупность таких элементов, как вина правонарушителя, цель и мотив правонарушения:

вина - основной элемент субъективной стороны правонарушения;

мотив - это побуждение, которым руководствовалось лицо, совершая правонарушение.

III. Объектом правонарушения служит определенный вид общественных отношений, который попадает в сферу правового регулирования, т.к. не все стороны общественных отношений могут быть урегулированы (примером, таких общественных отношений могут служить трудовые отношения, отношения по поводу имущественных и личных неимущественных благ и др.).

IV. Объективная сторона правонарушения - это само вредоносное деяние, последствия такого деяния, а также причинно-следственная связь между совершенным противоправным общественно опасным виновным деянием и наступившими последствиями. В объективную сторону правонарушения входят место, способ, время совершения правонарушения, используемые при совершении преступления орудия и иные предметы.

Причинно-следственная связь между двумя явлениями имеет место тогда, когда одно из двух явлений во времени предшествует другому и влечет за собой наступление второго явления.

Таким образом, правонарушение представляет собой многоэлементное правовое явление. Его сущность раскрывается с помощью категории, называемой составом правонарушения. Состав правонарушения присущ любому правонарушению.

Обстоятельства, исключающие юридическую ответственность:

1. Одним из основных обстоятельств, исключающих юридическую ответственность, является невменяемость. Согласно российскому законодательству, не подлежит юридической ответственности лицо, которое в момент совершения правонарушения находилось в состоянии невменяемости, т.е. в результате психического расстройства не могло отдавать себе отчет в совершаемых действиях и руководить ими.

1. Необходимая оборона также является обстоятельством, исключающим юридическую ответственность. не подлежит юридической ответственности лицо, которое действовало в состоянии необходимой обороны, защищая свои права и законные интересы, права и законные интересы других лиц, общества, государства от преступного посягательства, если при этом не были превышены пределы необходимой обороны.

2. Также юридической ответственности не подлежит лицо, совершившее правонарушение в состоянии крайней необходимости, т.е. действовавшее в целях устранения опасности, угрожавшей интересам общества, государства, правам и законным интересам личности, а также правам и законным интересам других граждан, если эта опасность не могла быть устранена другими средствами, а причиненный вред является менее значительным, нежели предотвращенный.

3. Иногда обстоятельством, исключающим юридическую ответственность, является малозначительность правонарушения, не представляющего собой общественной опасности.

4. Специфическим обстоятельством, исключающим преступность деяния, является казус.

Кроме того, законодательством предусматриваются и иные обстоятельства, исключающие преступность деяния, а следовательно и юридическую ответственность.

Принципы юридической ответственности.

Суть и содержание юридической ответственности раскрывается в ее принципах. Принципы юридической ответственности - это основные ее начала, руководящие положения. К таковым принципам относятся: принцип законности; принцип обоснованности; принцип справедливости; принцип целесообразности; принцип неотвратимости.

Дадим краткие комментарии к каждому из вышеназванных принципов юридической ответственности.

Принцип законности означает неуклонное соблюдение и исполнение всеми субъектами требований закона и соответствующих им нормативно-правовых актов всеми гражданами и юридическим лицами. Главное требование законности заключается в том, что ответственность должна иметь место только тогда, когда она предусмотрена законом, т.е. за деяния предусмотренные законом и только в пределах закона.

Принцип обоснованности - процессуальная сторона юридической ответственности, заключающаяся в установлении факта совершения лицом конкретного правонарушения.

Принцип справедливости означает выполнение следующих требований:

Ø недопустимость уголовных наказаний за проступки;

Ø закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не может иметь обратной силы;

Ø вред, причиненный правонарушителем, если он имеет возвратный характер, должен быть возмещен;

Ø карательная ответственность должна соответствовать тяжести совершенного правонарушения;

• за одно правонарушение может последовать лишь одно наказание.

Принцип целесообразности предполагает соответствие избираемой в отношении правонарушителя меры воздействия целям юридической ответственности. Целесообразность означает также строгую индивидуализацию карательных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, свойств личности правонарушителя, обстоятельств совершения правонарушения. Кроме того, этот принцип означает, что если цели юридической ответственности могут быть достигнуты без ее осуществления, то она может и не применяться. Вместо юридической ответственности могут применяться меры общественного воздействия. Может быть применена и отсрочка исполнения приговора.

Принцип неотвратимости наказания означает его неизбежность. Ни одно правонарушение не должно оставаться нераскрытым и безоценочным со стороны государства и общественности. Неотвратимость юридической ответственности - залог и важнейшее условие ее эффективности.

Пробелы в праве и способы их восполнения.

Пробел в праве - это отсутствие правовых норм, с помощью которых должно быть осуществлено урегулирование общественных отношений.

Причины пробельности законодательства достаточно разнообразны:

• просчеты и недостатки правотворческой деятельности;

• отставание права от быстро меняющихся условий общественной жизни;

• намеренное неурегулирование отдельных общественных отношений и т.д.

Но во всех случаях в системах континентального или романо-германского права наличие пробелов законодательства есть признание его несовершенства.

Виды пробелов в праве:

1. объективные пробелы возникают, когда законодатель не успевает следить за динамичным развитием общественных отношений (именно по этой причине в России не развито компьютерное право);

1. квалифицированные (субъективные) пробелы в праве возникают тогда, когда законодатель сознательно оставляет свободу усмотрения для правоприменения, а затем, обобщив практику правоприменения, законодатель вырабатывает соответствующую норму права.

2. также можно выделить первичные пробелы в праве и последующие пробелы.

Чаще всего пробельность законодательства становится очевидной в ходе правоприменения. В этом случае наличие пробела в праве относится к нетипичным ситуациям правоприменения.

Существует два способа устранения обнаруженных пробелов:

1. восполнение пробела;

1. преодоление пробела.

Восполнение пробела относится к компетенции правотворческих органов и представляет собой деятельность по разработке недостающей нормы права или цельного нормативного акта и введению его в действие. Следовательно, правотворчество – основной способ восполнения пробельности законодательства.

Преодоление пробела – нетипичное правоприменение, в ходе которого обнаруженный пробел не восполняется из-за отсутствия у правоприменителя на это полномочий, а временно для данного случая преодолевается. Это связано с тем, что правоприменительные органы, как правило, не обладают полномочиями на правотворчество, и следовательно, не могут восполнять пробелы.

Основные способы преодоления пробелов в правоприменительной деятельности:

1. аналогия закона.

2. аналогия права.

Аналогия с точки зрения логики – перенесение некоторых качеств, свойственных одним явлениям, на другие, сходные с первыми в остальных существенных признаках.

Аналогия закона - это применение в случае отсутствия соответствующей нормы права сходной нормы права, регулирующей аналогичные общественные отношения.

Аналогия права применяется в случае отсутствия сходной нормы права, отсутствия аналогичного правового регулирования. Смысл ее заключается в применении принципов права, общих начал, смысла и целей законодательства.

В теории выработан ряд требований, которые должны учитываться при использовании аналогии закона и права:

1. отношения, не урегулированные правом, должны находится в сфере правовового регулирования;

2. применение права по аналогии возможно лишь в тех отраслях, где это не запрещено;

3. правоприменительная деятельность не должна противоречить принципам и общему смыслу права;

4. решение дел по аналогии закона и аналогии права не должно ущемлять интересов граждан, общества, общественных объединений;

5. решение дел по аналогии должно основываться на учете других, близких по смыслу норм, институтов и отраслей, а также существующей юридической практики;

6. при решении дела по аналогии закона сходство фактических обстоятельств, предусмотренных правом, должно быть установлено в существенных признаках.

Особо следует отметить, что применение права по аналогии недопустимо в сфере уголовного законодательства. С.3 УК РФ содержит запрет на применение уголовного закона по аналогии.

Наоборот, применение права по аналогии возможно и теоретически обоснованно в ГП, в других областях частного права, где общественные отношения столь разнообразны и индивидуально неповторимы, что довольно трудно иметь на каждый случай соответствующую норму права.

В ГК возможность применения права и закона по аналогии закреплена в ст.6:

1. В случаях, когда гражданские правоотношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Толкование нормативных правовых актов: понятие, виды.

Термин «толкование права» неоднозначен. Под толкованием права понимается:

1. во-первых, определенные мыслительные процессы, направленные на установления смысла (содержания) норм права. В таком понимании толкование права находит свое выражение в совокупности его способов.

1. во-вторых, результат указанного мыслительного процесса, выраженный в совокупности суждений (грамматических предложений), в которых раскрывается, отражается содержание толкуемых норм. Например, толкование, содержащееся в комментированном кодексе, в котором после каждой статьи приводится ее разъяснение, или в постановлении Пленума ВС РФ по определенной категории дел.

Иная характеристика дается толкованию, когда мы говорим или пишем об официальном и неофициальном толковании. В этом случае толкование как совокупность определенных высказываний (предложений), раскрывающих смысл норм права, рассматривается с точки зрения того, кем оно осуществлено, от каких субъектов оно исходит, в зависимости от этого обладает ли оно формальной обязательностью для других субъектов.

Толкование имеет место на всех стадиях правового регулирования: в ходе правотворчества, систематизации законодательства, при разных формах его реализации. Наиболее значимо толкование в правоприменительных процессах.

В российской юридической науке господствующим является мнение, что толкование существует в любом правоприменительном процессе, что в толковании нуждается любой закон. Заметим, что такое мнение разделяется далеко не всеми. Ряд зарубежных авторов считает, что толкование имеет место только в определенных случаях. Например, в случае неясности, противоречивости законов.

Существуют различные подходы к толкованию:

• при статическом подходе в качестве основной ценности правовой действительности рассматривается стабильность и определенность права. Интерпретатор не должен корректировать, изменять смысл закона, он должен устанавливать тот смысл закона, который придал ему законодатель;

• при динамическом подходе интерпретатор стремится в ходе толкования максимально приблизить закон к жизни, приспосабливая и корректируя его в необходимых случаях.

Способы толкования.

Юридическая наука не достигла единства взглядов на число способов толкования. Среди способов называются: языковой (или грамматический), исторический (у некоторых авторов историко-политический), систематический, логический, телеологический (целевой), специально-юридический, функциональный. Общепризнанными являются три первых.

Способ толкования – совокупность однородных приемов и правил толкования, основывающихся на однородных средствах и аргументах.