Сущность права - Основные школы понимания права

Название	Юридический позитивизм (нормативизм)	Социологический позитивизм	Теории естественного права	Философское понимание
Основная идея	Право – совокупность норм, санкционированных государством	Право – реальные общественные отношения. Применение нормы права не всегда полностью соответствует ее буквальному содержанию	Право не акт государственной воли, предполагающий законное принуждение, а воплощение справедливости и разума	«Право есть совокупность условий, при которых произвол одного лица совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы» - И. Кант
Принципы	Объективность, беспрестанность Совокупность обязательных норм и общих, воля суверена, обеспеченность государственным принуждением	Юридический плюрализм (право не может сводиться только к закону или обычаю)	Не закрытый перечень (права человека постоянно дополняются социальными), дуалистическая природа (существует только в сопоставлении с позитивным; естественное всегда справедливо, но не всегда реально существует, позитивное – наоборот. Автор: Джианформаджио)	Носит идеальный характер, дуалистическая природа, нет конкретных норм
Представители	Гоббс, Бентам, Остин, Кельзен, Шмитт, Шершеневич	Муромцев, Эрлих, Холмс, Петражицкий	Зенон, Сенека, Августин Блаженный, Руссо, Спиноза, Локк	Кант, Гегель

Жирным отмечены представители, которых знать нужно обязательно (доцент будет спрашивать)

Слабо разработанные теории, мало интересующие доцента:

• Либертарная теория. Кратко: право – это нормативное выражение принципа формального равенства, который, в свою очередь, включает единство трех компонентов: равной для всех нормы и меры, свободы и справедливости. Авторы: Нерсесянц, Поляков.

• Историческая теория. Она отразилась в Германском гражданском уложении с высочайшей юридической технике. Историческая теория права также вступала в конфликт с естественно-правовой теории, поскольку не общие универсальные идеи вырабатывала, а искала интересные уникальные черты – акцент на особенное. Историческая теория хорошо сочеталась с юридическим позитивизмом. Авторы: Савиньи, Пухта, Тибо.

• Марксистская. Автор: Пашуканис

• Солидаризм. Автор: Леон Дюги

• Психологическая теория. Автор: Петражицкий (Уникальность теории в том, что многие люди ничего не знают о содержании действующего законодательства, но норм этих не нарушают, интуитивное право первично, а позитивное – вторично)

+ сказать про Соотношение права и закона:

Это соотношение рассматриваем в рамках:

• Естественно правовой теории (право – естественное право, а закон – это совокупность норм, которые создаются гос-вом, обеспечиваются силой гос. принуждения)

Первичное право – право естественное. А позитивное право создается гос-вом. С точки зрения тгп, поскольку гос-во создается по общественному договору, то позитивное право вторично, производно по отношению к естественному праву. Если закон соответствует естественному право, то закон является правовым, а если закон не соответствует – то не правовой.

• Позитивизма. Право может быть только позитивным.

  • В широком смысле: закон - все право. Право и закон тождественные друг другу. Это одно и то же.

  • В узком смысле: Со стороны источников права: Под правом – понимается все. А закон (термин) – как вид нпа (закон и подзаконный акт). Право – содержание. Закон – форма. Соответствие, как содержание и форма. Но не соотносится 1 к 1, так как не все нормы выражены в законах (у нас куча других источников права: доктрины, обычаи и тд)

БИЛЕТ №16 ОСНОВНЫЕ ТЕОРИИ ПРАВОПОНИМАНИЯ.

Правопонимание - это процесс и результат мышления, который включает в себя познание, восприятие, отношение к праву как к целостному социальному явлению. Концепции (группы теорий), отражающих тип правопонимания

Правопонимание — это определённое представление о существе права.

Юридический позитивизм.(+ЕСТЕСТВЕННО-ПРАВОВАЯ КОНЕПЦИЯ И ПСИХОЛОГИЧЕСКАЯ+ СОЦИОЛОГИЧЕСКАЯ ЮРИСПРУДЕНЦИЯ)

Авторы: Джон Остин (прародитель, Инглиш юрист ), Бергом, Кабант, Эсмен.

Общее понятие: направление права, которое видит в праве совокупность норм или правил поведения, установленных и обеспеченных принуждением со стороны власти.

• Право может быть только позитивным.

  • В широком смысле: закон - все право. Право и закон тождественные друг другу. Это одно и то же.

  • В узком смысле: Со стороны источников права: Под правом – понимается все. А закон (термин) – как вид нпа (закон и подзаконный акт). Право – содержание. Закон – форма. Соответствие, как содержание и форма. Но не соотносится 1 к 1, так как не все нормы выражены в законах (у нас куча других источников права: доктрины, обычаи и тд)

Классический позитивизм зависит от конкретной специфики страны (Германия, Англия).

Разные модификации:

а) классический (Шершеневич) Позитивисты смотрели на право как на «приказ государства».

б) нормативизм (Ганс Кельзен) -"Чистое учение о праве" - (бескомпромиссное отделение права от других социальных норм) Норма – центр всего учения. Самый радикальный путь: рассмотреть право таким, какое оно есть, нужно очистить содержание права от явлений и понятий иных социальных наук. И гос-во определяет через право. Но в теории есть одно несоответствие логики: откуда берется право? Он пытается объяснить это метафизическими рассуждениями, но обоснованно ответить на этот вопрос не может.

в) софт-позитивизм (Харт) (("мягкий позитивизм" – минимум содержания естественного права в позитивном;

в) теория Шмитта («1-ый юрист 3-его Рейха»).

г) советский позитивизм

Советская юриспруденция – категория правосознания. В сознании отражаются материальные условия бытия, типичный материализм, где право отражает сознание. Идеальная теория, в противовес ей, признает, что сознание определяет право.

Д) Позитивистсткий нормативизм как модификация позитивизма – позитивизм, доведенный до конца, очищенный от правовых выдумок, государство. [У Кельзена]

Е) Крупнейшая модификация - "чистое учение о праве" - использовал передовые методы научного исследования, первый позитивист -Контовский, второй - Авенариус и Эрнст Мах, третий - Рассел, Винтгенштейн, Фрейге.

• Наука должна описывать свой предмет объективно, то есть с целью познания реальности.

• Ядром к пониманию права в таком ключе является мысль, что законодатель всегда прав, а если какие-то "целесообразности" и допустимы, то только в рамках толкования. "Закон суров, но это закон"

• Формально-юридический подход

Временной период: зарождение в первой половине XIX века (преимущественная теория при изучении права по сегодняшний день)

Основные идеи:

• В классической позитивисткой теории позитивное право первично, предшествует субъективному праву (естественные права как бы вытекают из установлений государства). Позитивное право должно лишь защищать установленные, провозглашенные нормы.

• Позитивное право возникло с необходимостью объяснения юридический понятий, институтов, определений. Те, кто непосредственно занимались правом, описывали данные понятия. НО вся догматика позитивистская не смогла создать сумму общих понятий.

• Позитивисткая теория права – общая теория права (не находится в области философии).

• Право - продукт государственной воли. Узкое понимание, так как акцент смещен именно на действующее право.

Недостатки:

• юридический позитивизм узок (здесь и сейчас);

• из предмета анализа исключались основы установления, происхождение, взаимосвязь факторов, повлиявших на создание (международная обстановка, правосознание); мало что-то установить – важна реализация установленных норм, (3) порядок должен быть выстроен на основании правил поведения, но этот порядок и оценка состояния поведения людей и адресованные им установления могут не совпадать (категорически в т.ч.)

• позитивное право – производное явление, а настоящее право – реально сложившееся, реальные социальные отношения.