Прозументов Л.М. - Уголовно-правовая охрана и ответственность несовершеннолетних в РФ

с этими документами государства-участники взяли на себя обязательство принять необходимые меры по криминализации деяний, связанных с использованием услуг детской проституции. Данная норма была введена в Уголовный кодекс РФ в соответствии с Федеральным законом № 380-ФЗ от 28 декабря 2013 г.

Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 2401 УК РФ, являются общественные отношения, связанные с обеспечением нормальных условий социализации несовершеннолетнего.

Потерпевшим от преступления может быть лицо как женского, так и мужского пола в возрасте от 16 до 18 лет.

Объективная сторона данного преступления выражается в получении сексуальных услуг несовершеннолетнего в возрасте от 16 до 18 лет. В соответствии с примечанием к ст. 2401 УК РФ под сексуальными услугами понимается половое сношение, мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера, условием совершения которых является денежное или любое другое вознаграждение несовершеннолетнего или третьего лица либо обещание вознаграждения несовершеннолетнему или третьему лицу.

По характеру действий виновного объективная сторона данного преступления почти полностью совпадает с объективной стороной деяния, предусмотренного ст. 134 УК РФ, анализ которой был осуществлен нами раньше. Отличие этих преступлений состоит в том, что, во-первых, возраст потерпевшего несовершеннолетнего от преступления, предусмотренного ст. 2401 УК РФ, – от 16 до 18 лет, в то время как по ч. 2 и 3 ст. 134 УК РФ потерпевшим является лицо, не достигшее 16 лет, и лицо, не достигшее

12лет, соответственно.

Во-вторых, деяние, предусмотренное ст. 2401 УК РФ, предусмат-

ривает совершение преступления при условии денежного или иного вознаграждения несовершеннолетнего или третьего лица. То есть, по мнению законодателя, норма, предусмотренная в ст. 2401 УК РФ, подлежит применению в отношении потребителей проституции несовершеннолетних.

91

Однако проституция представляет собой негативное социальное явление, т.е. занятие проституцией предполагает систематическое вступление в сексуальные отношения за вознаграждение. Вместе с тем диспозиция анализируемой статьи изложена таким образом, что позволяет считать состав данного деяния оконченным с момента однократного получения сексуальных услуг несовершеннолетнего. Более того, на квалификацию содеянного не влияет факт передачи вознаграждения, оно может быть лишь обещано несовершеннолетнему или третьему лицу. Очевидно, что третьим лицом может быть любой человек, участвующий в организации получения сексуальных услуг несовершеннолетнего. В качестве такового могут выступать родители (один из них), близкие родственники, попечители, иные лица, выполняющие функцию сутенера. Более того, встает и другой вопрос, связанный с квалификацией деяния в виде получения сексуальных услуг несовершеннолетнего в возрасте до 16 лет. Представляется, что подобное деяние следует квалифицировать по ст. 134 УК РФ «Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста» (при возрасте потерпевшего от 12 до 16 лет) либо по ст.ст. 131, 132 УК РФ (если потерпевший не достиг 12 лет).

Сказанное выше позволяет утверждать, что преступление, предусмотренное ст. 2401 УК РФ в настоящей формулировке, представляет непосредственную угрозу не столько общественной нравственности, сколько отдельной личности несовершеннолетнего, оказавшейся участником деяния, способного негативно повлиять на процесс ее физического, психического, нравственного формирования. В этой связи непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, связанные с обеспечением нормальных условий социализации несовершеннолетнего, т.е. условий для здорового психического и нравственного формирования и развития личности несовершеннолетнего.

Представляется, что в центре внимания законодателя находится личность несовершеннолетнего. Это позволяет говорить о том, что данное преступление обладает всеми обязательными признаками

92

преступления против несовершеннолетнего и должно располагаться в гл. 18 «Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности» УК РФ, поскольку идея обособления норм об уголовной ответственности за преступления против несовершеннолетних, возникшая задолго до кодификации советского права в 1950–1960-х гг., так и не была реализована1.

Состав преступления, предусмотренного ст. 2401 УК РФ формальный. Деяние считается оконченным с момента фактического получения сексуальных услуг за вознаграждение или обещание его передачи.

Субъект преступления – вменяемое лицо мужского или женского пола, достигшее возраста 18 лет, вступающее с потерпевшим в сексуальные отношения за вознаграждение либо обещание вознаграждения.

Представляется, что в рассматриваемой норме содержится пробел, возникший в связи с указанием в диспозиции статьи возраста потерпевшего от 16 до 18 лет. Существующая в настоящее время возрастная характеристика субъекта преступления не соответствует требованиям Конвенции Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и сексуальных злоупотреблений, согласно которой ребенком является любое лицо в возрасте до 18 лет, что полностью соответствует Конвенции ООН «О правах ребенка», где максимальный возраст ребенка связан с достижением им совершеннолетия по законодательству страны, в которой проживает ребенок.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает, что вступает в сексуальные отношения с лицом в возрасте от 16 до 18 лет и желает совершить эти действия. В данном случае виновный либо достоверно знает о несовершеннолетнем возрасте потерпевшего, либо допускает, что потерпевший находится в возрасте от 16 до 18 лет.

1 Шаргородский М.Д. Преступления против личности в проекте Уголовного кодекса СССР // Советская юстиция. 1939. № 17–18. С. 11–15.

93

3.4. Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних

Противодействие распространению порнографии осуществляется на основе Женевской международной конвенции о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими 1923 г. Государства, присоединившиеся к этой Конвенции, взяли на себя обязательства преследовать изготовление или хранение сочинений, рисунков, гравюр, картин, печатных изданий, изображений, афиш, эмблем, фотографий, кинематографических фильмов или других порнографических предметов с целью их продажи, или распространения, или же публичного их выставления, ввоз или вывоз этих предметов, торговлю ими (даже непубличную), совершение с ними всяких операций какого бы то ни было вида, распространение их, публичное их выставление или же сдача их в качестве профессии в прокат.

В соответствии с ч. 1 ст. 2421 УК РФ преступлением признается изготовление, приобретение, хранение и (или) перемещение через государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичная демонстрация или рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.

Поскольку преступление, предусмотренное ст. 2421, расположено в гл. 25 УК РФ, то его объектом должна быть общественная нравственность. Любая порнография направлена на возбуждение нездоровой половой страсти, и в том числе стремление к удовлетворению половых потребностей в извращенной форме. В конечном счете это сопряжено не только с физической и моральной деградацией личности, но и с возможностью негативных последствий в будущем, в частности при построении семейных отношений. Особенно большой вред причиняет порнография несовершеннолетним, чей нравственный облик еще не сформирован, физическое и психическое развитие также находится в стадии формирования. В этой связи преступление, предусмотренное ст. 2421 УКРФ, представляет непосредственную угрозу не столько нравственности, сколько

94

личности несовершеннолетнего. Представляется, что рассматриваемое преступление обладает всеми обязательными признаками преступления против несовершеннолетнего и должно располагаться в гл. 20 УК РФ «Преступления против семьи и несовершеннолетних».

Примечательно, что в первоначальном проекте Федерального закона от 27 июля 2009 г. № 215-ФЗ содержалась ст. 151 «Использование несовершеннолетнего в целях изготовления детской порнографии», первая часть которой была сформулирована следующим образом: «Использование несовершеннолетнего в целях изготовления детской порнографии либо привлечение несовершеннолетнего

вкачестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера, а равно в фото-, киноили видеосъемке

вцелях изготовления порнографической продукции, совершенное лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста»1. Место, которое отводилось этой статье в данном проекте (третья по порядку статья в гл. 20 УК РФ «Преступления против семьи и несовершеннолетних»), показывает, что теоретическая идея, в соответствии с которой подобные преступления относятся к посягательствам на личность несовершеннолетнего, обсуждалась депутатами, но по ка- ким-то причинам воплощения в УК РФ не получила.

Участие несовершеннолетнего в порнографических мероприятиях, предусмотренное ст. 2421 УК РФ, способно причинить серьезный вред не только нравственному, но и психическому развитию несовершеннолетнего. В этой связи непосредственным объектом данного преступления являются общественные отношения, связанные с обеспечением нормальных условий социализации несовершеннолетних.

Предметом преступления в соответствии с ч. 1 ст. 2421 УК РФ являются материалы и предметы порнографического содержания.

1 См.: Пояснительная записка группы депутатов Государственной Думы к проекту Федерального закона «О внесении изменений в УК РФ в целях усиления ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, противодействия изготовлению и обороту порнографической продукции».

95

В течение многих лет исследователи по-разному подходили к определению самого термина «порнография». Одна группа исследователей определяла порнографию через то, что изображено и что стоило бы запретить изображать. Так, В.Н. Куликов предлагал под порнографией понимать «вид эротических произведений, предметом изображения которых являются развратные действия, квалифицируемые как проституция, насилие, мазохизм, педофилия, зоофилия, некрофилия, капрофилия»1.

Вторая группа исследователей, которые в большей мере ориентировались на судебную практику, понимала под порнографией «изображение» или «описание»2.

Некоторые исследователи термин «порнография» раскрывали через «демонстрацию»3, «сочинения, произведения и другие предметы»4.

Вуголовно-правовой литературе исследователями предлагается

иобширный перечень характеристик порнографии: непристойность5, цинизм6, вульгарность7, натурализм и деятельность изображения (описания)8.

Дискуссия в научной литературе по поводу определения предмета порнографии приняла более активный характер после принятия Федерального закона от 29 декабря 2010 г. № 436-ФЗ «О защите

1Куликов В.Н. Предмет как орудие преступления, предусмотренного статьей 242 УК РФ // Российский следователь. 2005. № 3. С. 18.

2Джинджолия Р.С. Уголовная ответственность за незаконное распространение порнографических материалов или предметов. М., 2001. С. 18.

3Гусарова М.В. Незаконный оборот порнографических материалов или предметов: уголовно-правовые и криминологические аспекты : дис. … канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2010. С. 262.

4Денисенко М.В., Осокин Р.Б. Уголовно-правовая характеристика незаконного распространения порнографических материалов и предметов. М., 2005. С. 46.

5Там же. С. 8–9.

6Валентонис А. Понятие порнографии в российском уголовном праве // Уголовное право. 2008. № 6. С. 15.

7Шмыков Д.В. К юридическому определению порнографии // Вестник Пермского университета. 2013. № 2. С. 271.

8Донченко А.Г. Понятие порнографии в российском уголовном праве // Известия вузов. Правоведение. 2011. № 2. С. 190.

96

детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» и во многом способствовала появлению примечаний к ст. 2421 УК РФ, раскрывающих предмет данного преступления, которые были введены Федеральным законом от 23 июня 2016 г. № 199-ФЗ.

Всоответствии с примечанием 1 под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних

вст.ст. 2421 и 2422 УК РФ понимаются материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях:

– полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего;

– несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера;

– полового сношения или иных действий сексуального характера в отношении несовершеннолетнего или с его участием;

– совершеннолетнего лица, изображающего несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера.

Всоответствии с примечанием 2 к анализируемой статье не являются материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних материалы и предметы, содержащие изображение или описание половых органов несовершеннолетнего, если такие материалы и предметы имеют историческую, художественную или культурную ценность либо предназначены для использования в научных или медицинских целях, либо в образовательной деятельности в установленном федеральным законом порядке.

Объективная сторона преступления характеризуется совершением хотя бы одного из следующих действий: изготовление, приобретение, хранение, перемещение через государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних, распространение, публичная демонстрация, рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.

Под изготовлением следует понимать любые действия, направленные на производство предметов порнографического характера

97

посредством их сочинения, издания, размножения, переделки и т.п. Способами изготовления могут быть рисование, фотографирование, видео- и киносъемка, печатание и т.п.

Под приобретением следует понимать получение материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних любым способом: покупка, получение в дар, в обмен, в уплату долга, взаиморасчет за проделанную работу, оказанную услугу, присвоение найденного. Для рассматриваемого состава преступления важно, чтобы приобретение материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних совершалось с целью их распространения, публичной демонстрации или рекламирования. При наличии иной цели состава данного преступления не будет.

Под хранением следует понимать нахождение материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних при себе, в помещениях и тайниках с целью их публичной демонстрации или рекламирования.

Под перемещением через государственную границу Российской Федерации следует понимать совершение любым способом действий по ввозу на территорию Российской Федерации или вывозу с ее территории материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.

Под распространением следует понимать сбыт, передачу (хотя бы одному лицу), дарение, передачу во временное пользование, передачу в счет уплаты долга, продажу, воспроизведение, непубличный показ. Представляется, что под распространение попадут и действия лица, оставляющего порнографические материалы в местах, доступных любому желающему: на рекламных стойках в магазинах, барах, клубах, ресторанах, интернет-рассылка, оставление в почтовых ящиках.

Публичная демонстрация порнографических материалов означает их открытый показ в присутствии людей, являющихся зрителями, слушателями, посетителями общественных мест и т.п.

Понятие рекламы содержится в ст. 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ (в ред. от 18 июля 2011 г.), в котором

98

реклама определяется как информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Представляется, что при трактовке рекламирования при рассмотрении объективной стороны рассматриваемого состава преступления акцент должен быть сделан на наличие цели продвижения порнографических материалов и предметов на рынке.

Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 2421 УК РФ имеет формальный состав и считается оконченным с момента совершения действий, описание которых содержится в диспозиции данной нормы. Наступление общественно опасных последствий в виде вреда, причиненного личности несовершеннолетнего, его нравственному, психическому, физическому развитию, остается за рамками данного состава преступления.

Субъектом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 2421 УК РФ, является вменяемое лицо, достигшее возраста 18 лет. Речь идет о взрослом лице, что подтверждает внутренний смысл анализируемой уголовно-правовой нормы, коренящийся в отношениях взрослых и детей, в вечных правилах, в соответствии с которыми первые должны всемерно охранять и заботиться о вторых. Это еще раз подтверждает наше мнение о том, что мы имеем дело с типичным преступлением против личности несовершеннолетнего.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 2421 УК РФ, характеризуется виной в виде прямого умысла. Обязательным признаком изготовления, приобретения, хранения или перемещения через государственную границу Российской Федерации материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних является цель – их распространение, публичная демонстрация или рекламирование.

В соответствии с ч. 2 ст. 2421 УК РФ предусмотрена ответственность за те же деяния, совершенные: а) в отношении лица, не достигшего 14-летнего возраста; б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в) с извлечением дохода

99

в крупном размере; г) с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет).

Пункт «а» ч. 2 ст. 2421 УК РФ может вменяться виновному в случае, если лицо знало или допускало, что потерпевший не достиг 14 лет.

Всоответствии с ч. 2 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления. А в соответствии с ч. 3 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Всоответствии с примечанием к ст. 242 УК РФ доходом в крупном размере признается доход в сумме, превышающей 50тыс. рублей.

Всоответствии с Федеральным законом от 27 декабря 1991 г.

№2124-1 (в ред. от 5 апреля 2013 г.) «О средствах массовой информации» под средствами массовой информации понимается периодическое печатное издание, радио-, теле-, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма распространения массовой информации. Этим требованием в ряде случаев отвечает и размещение материалов в сети Интернет.

Всоответствии с Федеральным законом от 27 июля 2006 г.

№149-ФЗ (в ред. от 5 апреля 2013 г.) «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» информационно-те- лекоммуникационная сеть представляет собой технологическую систему, предназначенную для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники.

3.5. Использование несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов

Статья 2422 УК РФ, предусматривающая ответственность за использование несовершеннолетних в целях изготовления порнографических материалов или предметов, была введена в УК РФ Федеральным законом от 29 февраля 2012 г. № 14-ФЗ.

100