Цветные революции и арабская вестна в конституционном измерении

с демократическими стандартами. В связи с этим предлагается избе гать слишком жестких ограничений по времени, даже определить во время дискуссии график принятия новой конституции1.

Венецианская комиссия считает неудовлетворительными факты, согласно которым такой сложный процесс, требующий тщательной оценки долгосрочных политических решений, не позволяет извлечь пользу из взаимодействия между большинством и оппозицией, а так же из вклада в него важных государственных и общественных инсти тутов. Общественное обсуждение основных конституционных изме нений и нововведений имеет ключевое значение с точки зрения за конности будущей конституции, видимо, в контексте ее понимания в свете легитимности. Это особенно важно в случаях, когда конститу ционные преобразования требуют одобрения на референдуме2.

В то же время в практике Венецианской комиссии легитимность конституционных изменений оценивается с позиций не только мас штаба их общественного обсуждения, но и избранной формы самих преобразований, использования различных, в том числе инновацион ных, консультационных механизмов (организация национального форума, выборы среди населения членов специального органа для подготовки проекта новой конституции, обширные неофициальные консультации, привлечение общественности путем современных тех нологий, а также консультативный референдум). Данные механизмы обеспечивают широкое участие населения и получают признание на международном уровне.

Тем не менее, анализируя рассматриваемые конституции, следует признать, что в ряде случаев альтернативой принятию новой консти туции с точки зрения более легкого способа достижения консенсуса было бы принятие лишь определенных конституционных поправок, необходимых для страны в данный момент, и сохранение преемст венности основного закона.

1 См., например: Заключение о порядке внесения изменений в Конституцию Ук раины (CDL AD(2004)030); Заключение по трем правовым вопросам, возникающим в процессе разработки новой конституции Венгрии (CDL AD(2011)001); Заключение по концептуальному документу о создании и функционировании Конституционного со брания Украины (CDL AD(2011)002); Заключение по проекту новой конституции Ис ландии (CDL AD(2013)010); Заключение по проекту концепции о конституционных реформах Республики Армения (CDL AD(2014)027); Совместное заключение по про екту закона «О внесении изменений и дополнений в Конституцию» Кыргызской Рес публики (CDL AD(2015)014).

2 См. Заключение по проекту закона по пересмотру Конституции Румынии (CDL AD(2014)010).

44 «Цветные революции» и «арабская весна» в конституционном измерении

Таким образом, можно констатировать, что конституционная ре форма основывается на глубоком понимании, что прежняя конститу ционная система отношений либо отдельные ее звенья не могут дальше развиваться без радикального обновления. В результате проведения реформ могут быть прерваны (нарушены) отношения преемственно сти в развитии конституционных отношений. При этом конституци онная реформа не может не затрагивать базисных устоев государства и общества, имеющих ценностное значение, ограничиваясь отдельными институциональными изменениями, в противном случае это реформа конкретных институтов и отношений, а не конституционная реформа. Целеполагание в свете конституционной реформы связано не только со стремлением к такому результату, но и с выбором средств для ее дос тижения, во многом предопределенных ресурсными возможностями. И сама реформа должна иметь процедурно процессуальное оформле ние.

Если оценивать конституции «цветных» революций по обозначен ным критериям, то некоторые изменения могут быть обозначены как конституционная реформа. Для того чтобы такая оценка была более предметной, на наш взгляд, необходимо воспроизвести и сопоставить нормы «цветных» и «весенних» конституций, регулирующих основ ные права и свободы человека и гражданина, основы устройства об щества и государства.

Такое изложение, несомненно, имеет элементы описательности, но дает более ясное представление о происходящих процессах кон ституционного развития.

Глава 3 Основы правового статуса личности

в конституциях «цветных революций» и «арабской весны»

Предваряя анализ конституционных изменений института прав и свобод личности в рассматриваемых странах, следует остановиться на современных общемировых тенденциях такого регулирования.

Обобщая конституционное законодательство и практику стран мира, в современных условиях можно выделить пять основных под ходов к проблеме конституционного статуса личности: либерально индивидуалистический, социалистический, мусульманский, сущест вующий в обычном праве отдельных племен и складывающийся ли берально социальный. Эта классификация в известной мере условна, но она дает общее представление о наиболее существенных чертах указанных подходов1.

По своему происхождению либерально/индивидуалистический под ход является западным. Он возник в результате ликвидации феодаль ного строя и абсолютной власти монарха и длительное время был единственным (исключая регулирование в обычном праве племен). Индивидуалистические черты в нем иногда превалируют и теперь (особенно в англосаксонской системе права), хотя принятые во мно гих странах Запада новые конституции, исходящие из идей социально ориентированной рыночной экономики, поддержки слабых и обездо ленных слоев населения, во многом изменяют его первоначальное со держание. Либерально индивидуалистический подход предполагает приоритет личности перед обществом и государством, личную свобо ду, подчеркивая естественные, неотчуждаемые права человека. При этом подчеркивается значение «автономии личности», ее независи мости от государства в «гражданском обществе». Наряду с естествен ными (в основном личными) правами большое внимание уделяется политическим правам и свободам, а социально экономические права в старых конституциях совсем не фигурируют (в новых они представ лены, что является одним из показателей преобразования либераль но индивидуалистического подхода в либерально социальный).

1 См. подробнее: Хабриева Т. Я., Чиркин В. Е. Указ. соч.

46 «Цветные революции» и «арабская весна» в конституционном измерении

Либерально индивидуалистическому подходу к правовому статусу личности был противопоставлен социалистически/коллективистский

подход, сформулированный марксизмом ленинизмом. Он делает ак цент не на личных правах, правах человека (понятие естественных прав вообще отвергается), а на правах гражданина, трудящегося (а не эксплуататора) и на социально экономических правах (труд, отдых, пенсии, образование и др.), которые считаются особенно важными для трудящегося человека. Данный подход основан на приоритете коллектива (общества, класса, объединения) и государства («государ ства трудящихся») по отношению к личности. Считается, что человек может реализовать свои права и выполнить обязанности только в оп ределенном сообществе людей (действительно, это невозможно на необитаемом острове), гарантом такой реализации может быть только государство, в том числе используя угрозу государственного принуж дения. В конституциях стран тоталитарного социализма права и обя занности для разных категорий граждан могут быть неодинаковыми (избирательные права могут предоставляться лишь трудящимся, рав но как право на отдых, бесплатное государственное образование или медицинское обслуживание, пенсии и т. д.). Установка на превалиро вание общественных интересов над личными при социалистическом подходе как следствие влечет приоритет не столько прав личности, сколько ее обязанностей перед обществом, государством и коллекти вом. Главными гарантиями прав считаются материальные, в основе которых «социалистическая экономика», и политические («власть трудящихся»), юридическим гарантиям придается второстепенное значение (иногда они почти не упоминаются в конституциях тотали тарного социализма).

Третий подход к правовому статусу личности связан с мусульман/ ской концепцией права, в которой сильно влияние специфических предписаний Корана, Сунны, стоящих в иерархии правовых источ ников над законами. Это право религиозного характера и право пер соналистское: оно распространяется на исповедующих ислам, хотя некоторые нормы относятся и к находящимся в мусульманской стра не иностранцам или приверженцам иных религий. Особенности в ре гулировании правового статуса личности отчетливо проявляются в тех странах, где применяется традиционное (классическое) мусуль манское право (Оман, Саудовская Аравия и др.). Там статус гражда нина можно получить только в связи с религиозной принадлежно стью: надо родиться мусульманином или принять ислам и соответст

вующий образ поведения, в том числе в быту. В некоторых других арабских странах существуют преимущества для мусульман по срав нению с немусульманами, например, при назначении на государст венные должности.

Даже в тех арабских странах, где классическое мусульманское пра во государственными органами непосредственно не применяется, высшие государственные должности (например, президента в Сирии) согласно конституциям могут занимать только мусульмане. Мусуль манское право устанавливает и иные различия в положении лично сти. Главное в мусульманском праве не столько права личности, хотя они признаются, сколько ее обязанности перед Аллахом и уммой — общиной правоверных1.

Обычное право (система правовых обычаев племен в Азии, Африке, Океании, в отдельных странах Латинской Америки) создает обычно правовую модель положения индивида. Правовой статус лица в этом случае в определенной мере зависит от его принадлежности к данно му племени, но, разумеется, на личность распространяются и право вые нормы.

Складывающийся в современных условиях либерально/социальный подход к правовому статусу личности воспринял, переработав, допол нив, изменив, позитивные стороны разных подходов. Он соединяет индивидуальность и коллективизм, собственную активность, заботу о себе и социальную поддержку со стороны государства, свободу лич ности и ее социальную ответственность2.

Перечень конкретных личных прав в современных конституциях, как правило, соответствует установившимся международным стан дартам. Обычно говорится о праве на жизнь, на собственность, о сво боде, неприкосновенности, достоинстве личности, о праве на непри косновенность частной жизни, на защиту чести и доброго имени, тай ну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, о неприкосновенности жилища, о праве свободного передвижения и выбора места жительства, о праве свободно опреде лять и указывать свою национальную принадлежность, использовать родной язык, о праве на свободный выбор языка общения, воспита ния, обучения и творчества. Сказано о свободе выбора профессии, преподавания, свободном использовании своего имущества и способ ностей для не запрещенной законом экономической деятельности.

1 Об основных подходах к проблеме конституционного статуса личности см.:

Хабриева Т. Я., Чиркин В. Е. Указ. соч. С. 137—141.

2 Там же.

48 «Цветные революции» и «арабская весна» в конституционном измерении

Согласно многим основным законам сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются. Конституции устанавливают свободу совести (веро исповедания), иногда — право исповедовать любую религию или не исповедовать никакой, проповедовать религиозные и иные убежде ния и действовать в соответствии с ними. Гарантируются свобода мысли и слова, право свободно искать, получать, передавать, произ водить и распространять информацию любым законным способом, гарантируются свобода массовой информации, право на объединение (это и личное, и политическое право).

К числу личных относятся взаимные права (и, следовательно, обя занности) родителей и детей, право на благоприятную окружающую среду и др. Иногда говорится, что дети, рожденные вне брака, имеют равные права с другими детьми, о праве граждан получать от государ ственных органов информацию, представляющую не только личный, но и общественный интерес.

Некоторые из перечисленных положений имеют комбинирован ный характер, т. е. относятся одновременно и к личным, и к политиче ским (например, право на объединение), к личным и экономическим (право каждого на занятие предпринимательской деятельностью) или культурным правам (свобода преподавания). Классификация прав личности по различным группам в определенной степени имеет услов ный характер.

При анализе в конституциях перечня личных прав и свобод возни кают пять проблемных вопросов. Первый: все ли личные права, на званные в конституциях, действительно нуждаются в закреплении на конституционном уровне? Иногда основные законы перегружены по ложениями, которые по своей природе не нуждаются в конституци онном закреплении и обычно находят отражение в уголовно процес суальном законодательстве (положения о подсудности, о праве на суд с участием присяжных заседателей по определенным делам, о воз можности бесплатной юридической помощи адвоката, о том, что об виняемый не должен доказывать свою невиновность, о том, как тол ковать неустранимые сомнения в виновности лица, о допустимости доказательств, о праве не свидетельствовать против супруга, близких родственников и др.).

Несомненно, современная конституция должна содержать некото рые положения подобного рода. Они были справедливо подняты на уровень конституционных в конкретной обстановке борьбы с абсо

лютизмом, засильем королевских чиновников и пристрастностью ко ролевских судов.

Вторая проблема связана с вопросом о полноте гарантий. В совре менных конституциях названы многие традиционные гарантии прав человека. Так, оговорены срок задержания до принятия судебного ре шения об этом (обычно 48 часов); необходимость добровольного со гласия человека для проведения в отношении него медицинских, на учных или иных опытов; запрет пыток, насилия, жестокого или уни жающего человеческое достоинство обращения и т. д. Ограничение некоторых прав (тайны переписки, неприкосновенности жилища и др.) возможно только в случае судебного решения или в случаях, ус тановленных законом. Говорится в конституциях о запрещении цен зуры и недопустимости ограничения свободы информации под пред логом государственной тайны (устанавливается, что перечень сведе ний, составляющих государственную тайну, определяется только законом, а не иным документом или усмотрением должностных лиц).

Третья проблема при регулировании личных прав связана с соот ношением тезиса о верховенстве конституции и ее непосредственном действии и некоторых норм переходных и заключительных положе ний, допускающих временное (до принятия необходимого законода тельства) действие ряда правовых актов, не соответствующих консти туции. Такая ситуация, как вынужденная необходимость, складыва ется во всех странах при принятии новой конституции. Особенно острой она становится в условиях, когда страна переходит от одной общественной системы к другой. В таких условиях нужно особое вни мание уделять формулировке о сроках действия статей заключитель ных и переходных положений.

Четвертая проблема вытекает из необходимости особого регулиро вания личной интеллектуальной собственности. В новейших консти туциях последних лет положениям об интеллектуальной собственно сти отводится гораздо больше места. Это естественно: в эпоху научно технической революции, информационного, постиндустриального общества иного и быть не может.

Пятая проблема связана с развитием науки и техники, с новыми данными. Некоторые положения, вытекающие из этого фактора и ка сающиеся личных прав человека, иногда находят отражение в кон ституциях. Новые проблемы связаны с эвтаназией, с генной инжене рией, с клонированием человека. Эти вопросы имеют конституцион ное значение, придают новые аспекты некоторым правам личности. Современные конституции должны учитывать это.

50 «Цветные революции» и «арабская весна» в конституционном измерении

Перечень политических прав, содержащихся в конституциях, яв ляется в своей основе традиционным. Обычно к их числу относятся: свобода мысли и слова (иногда говорится о свободе печати); свобода собраний, митингов, уличных шествий, демонстраций, пикетирова ния; право на объединение; право участвовать в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей; право избирать и быть избранным в органы государственной власти и местного самоуправления; право на равный доступ к государственной службе (это одновременно и проявление принципа равноправия граждан); право обращаться лично, а также направлять индивидуаль ные и коллективные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления.

В отличие от личных политические права могут быть не только ин дивидуальными, но и коллективными. Это обстоятельство не до кон ца осознано творцами конституций, хотя первое политическое пра во — право народа на сопротивление угнетению со стороны управ ляющих было включено в документы важнейшего конституционного значения еще в XVIII в. О нем говорилось в Декларации независимо сти США 1776 г., во французской Декларации прав человека и граж данина 1789 г. Однако в тексты конституций оно не вошло, да и французская Декларация была декларацией о правах индивидов. В некоторых новых конституциях стран Африки, принятых после свержения диктаторских режимов, говорится об этом праве народа, правда, с уточнением: сопротивление мирными средствами (напри мер, кампании гражданского неповиновения). В европейских кон ституциях (Германия, Словакия и др.) это право все таки толкуется, скорее, как индивидуальное: право человека оказывать сопротивле ние всякому, кто посягает на демократический строй. Вряд ли этого достаточно. Диктаторские режимы были, есть и могут возникнуть в будущем (например, один из них — режим С. Хуссейна в Ираке пал лишь в 2004 г.). Поэтому принципиальное положение о праве народа и отдельных граждан (именно граждан) на сопротивление угнетению должно присутствовать в современной конституции.

Еще одна проблема в сфере политических прав связана с регули рованием коллективного права на организованную парламентскую политическую оппозицию (один человек — это еще не организован ная политическая оппозиция). Во многих странах Европы это право сложилось давно, естественным путем, в том числе как конституци онный обычай. Теперь оно получило закрепление в некоторых кон ституциях (Бразилии, Колумбии, Португалии, Перу и др.).

К числу коллективных прав относится право наций (народов, этни ческих групп) на самоопределение. Оно соответствует общим принци пам международного права. Уже давно известно, что право на самооп ределение принадлежит только компактно проживающим этносам (разрозненные представители различных наций им практически не могут воспользоваться, они используют другие формы, например на ционально культурную автономию1). Право компактно проживаю щих этносов на территориальное самоопределение может реализо ваться в различных формах (территориальная автономия, федерирова ние и др.). Право народа на самоопределение и целесообразность выбора той или иной формы его осуществления, в том числе целесооб разность отделения, — разные вещи (право на самоопределение вовсе не означает обязательного отделения, а иногда не означает и права на отделение).

Вклассификации политических прав граждан может быть выделе на особая группа национальных прав. Субъектом таких прав выступа ет индивид и коллектив (народ, нация, этническая общность, нацио нальность), что является основанием говорить об индивидуальном и коллективном характере рассматриваемой категории прав в зависи мости от их носителя. Национальными правами обладает каждый2. Национальные личные права связаны с национальной самоиденти фикацией человека (выбор национальности, родного языка, образа жизни). Через индивидуальные национальные права реализуется эт ническая свобода личности. Посредством коллективных националь ных прав обеспечиваются специфические интересы народов (этниче ских общностей). Права национальных общностей представляют со бой право этнического коллектива идентифицировать себя как определенный народ, народность, нацию в зависимости от призна ков, присущих перечисленным национальным сообществам и кон кретному этносу3.

Всовременных конституциях содержится полный каталог индиви дуальных политических прав (свобода слова, объединения, собраний

ит. д.), который включает теперь также право на свободу информа ции (оно не исчерпывается свободой слова), право «открытых окон»

1 См. подробнее: Хабриева Т. Я. Национально культурная автономия в Российской Федерации.

2 См.: Богданова Н. А. Конституционно правовое регулирование национальных от ношений // Национальный вопрос и государственное строительство: проблемы России и опыт зарубежных стран. М., 2001. С. 52—54.

3 См. подробнее: Хабриева Т. Я. Современные проблемы самоопределения этносов: сравнительно правовое исследование. М., 2010.

52 «Цветные революции» и «арабская весна» в конституционном измерении

(возможность получать копии решений органов публичной власти), которое может быть не только личным, но и политическим. Этот ка талог обогащен вековым развитием теории и практики, и коренные изменения в нем редки. Одно из последних связано с развитием меж дународного права. Закрепляя политические права (как правило, это права граждан как членов политического сообщества), Международ ные пакты о правах человека устанавливают, что в силу особой значи мости некоторых политических прав они могут быть ограничены за коном в определенных целях. Видимо, это положение должно быть воспринято конституциями с указанием исчерпывающего перечня целей: охрана государственной безопасности, целостности государст ва, государственной тайны, общественного порядка, здоровья и нрав ственности населения.

Наряду с коллективными политическими правами определенных общностей (социальных, национальных и др.) и индивидуальными политическими правами среди политических прав особое значение имеют те, которые используются индивидуально, но имеют своим ре зультатом коллективное выражение воли. Среди них права, связан ные с различными формами непосредственной демократии. В совре менных условиях вряд ли достаточно ограничиться в конституциях указаниями на выборы и референдум, следует назвать и другие инсти туты непосредственной демократии, используя которые граждане (большие группы граждан избирателей, собравших в определенных случаях необходимое число подписей граждан) реализуют свои права (народная законодательная инициатива, отзыв депутата и выборного должностного лица, народные собрания в муниципальных образова ниях, объявленное официально обсуждение важных вопросов обще ственной и государственной жизни и т. д.).

Во многих конституциях закреплены избирательные права граж дан и принципы избирательного права (всеобщее, равное, прямое, при тайном голосовании), хотя в данном случае, видимо, их нужно дополнить свободой выборов (это есть не во всех основных законах) и альтернативностью выборов (положение об альтернативности канди датов вошло в текущее законодательство постсоциалистических стран (в демократических странах Запада это было как бы само собой разу меющимся, и поэтому не включено в конституции)). Слишком общее положение конституций о прямых выборах требует уточнений: во многих странах верхние палаты парламентов, президенты избираются путем непрямых выборов.