Сидоров_А_E_Пердприятие_как_объект_гражданских_прав,_2014
.pdf151
До рассмотрения наследниками вопроса о распределении наследственных прав и об избрании наследниками соответствующей организационно-правовой формы ведение предприятия, если сами наследники заинтересованы в продолжении деятельности передаваемого предприятия, то его ведение может осуществляться либо самими наследниками (единственным наследником или сообществом наследников),
либо исполнителем завещания.
При продолжении деятельности полученного по наследству предприятия единственным наследником, если до этого единственным владельцем предприятия являлся индивидуальный коммерсант, то наследник автоматически приобретает статус индивидуального коммерсанта, поскольку он фактически осуществляет ведение коммерческой деятельности в соответствии с § 1 ГТУ. В таком случае законодательство (§ 27 ГТУ) предоставляет наследнику срок три месяца для принятия решения о дальнейшем продолжении деятельности переданного по наследству предприятия.
В случаях, когда предприятие индивидуального коммерсанта переходит не к одному, а к нескольким наследникам, то носителем прав предприятия становятся не все наследники, а так называемое сообщество наследников (Erbengemeinschaft), которое действует до раздела между наследниками совместного имущества. Данное сообщество создается на основании § 2032 ГГУ, которое распоряжается наследственной массой в соответствии с нормами § 2033 - 2041 ГГУ путѐм совместного управления.
При этом, каждый сонаследник обязан, с одной стороны вправе самостоятельно принимать меры, необходимые для сохранения наследственного имущества, а с другой стороны он обязан оказывать другим наследникам содействие в принятии мер, необходимых для надлежащего управления наследством. За ним также сохраняется право распоряжаться своей долей в наследственной массе. Особо следует подчеркнуть, что это право предоставляется в отношении именно
152
идеальной доли в передаваемом по наследству имуществе, но не в отношении отдельных предметов, включенных в наследственную массу.
Также он имеет право требовать раздела наследственного имущества, но при соблюдении условия о преимущественном праве покупки остальными сонаследниками. В целом же распоряжение предприятием как предметом наследства в целом допускается только по совместному решению всех наследников. Законодательство допускает из этого правила исключение:
если ответственность наследников ограничивается только пределами передаваемого по наследству имущества, то допустимым является принятие решений большинством голосов сонаследников.
В случаях наследования предприятия сообщество наследников распоряжается предприятием до избрания ими соответствующей организационно-правовой формы для дальнейшего ведения предприятия.
Оно выступает в качестве носителя прав предприятия. В тоже время сообщество наследников представляет неправоспособное образование,
которое не является юридическим лицом. Тем не менее, оно подлежит обязательной регистрации в торговом реестре как носитель прав предприятия. Данное сообщество может действовать от имени предприятия под прежней фирмой, но в таком случае к фирменному наименованию добавляется указание на такое сообщество (in Miterbengemeinschaft).
Допустимым является ведение передаваемого предприятия только одним из наследников. В таком случае другие наследники презюмируются участвующими в продолжении предприятия, при условии, если они прямо уполномочили на это одного из наследников, либо не вмешиваются в ведение им дел предприятия. В целом же, по общему правилу ведение дел сообщества наследников должно осуществляться всеми наследниками совместно, а для регулирования внутренних отношений сонаследников в рамках сообщества, применяются правила об отношениях участников полного товарищества. Кроме того, существует ещѐ ряд общих черт, между сообществом наследников и полным товарищества. При продолжении
153
деятельности предприятия сонаследники, как и участники полного товарищества, несут персональную неограниченную ответственность как по новым обязательствам предприятия, так и по уже имеющимся долгам,
связанным с предприятием. Законодательством устанавливаются два исключения из данного правила: 1) если ответственность по долгам передаваемого предприятия была исключена в соответствии с § 27 ГТУ, 2)
данное правило не распространяется на наследников, не участвовавших в сделке280.
Продолжение деятельности предприятия может осуществляться сообществом наследников в течение неограниченного периода времени.
Преобразование сообщества наследников в торговое товарищество или общество для этого не требуется. В тоже время правоведы Австрии,
Германии и Швейцарии едины во мнении о целесообразности перехода в форму торгового общества или товарищества. Такой подход объясняется двумя целями: ограничение ответственности наследников предприятия по обязательствам, связанным с его деятельностью, и защитой торгового оборота. Ряд правоведов, к числу которых относятся О. Пландт и К.-В.
Канарис, исходят из того, что наиболее оптимальным вариантом для нескольких наследников, совместно ведущих торговое дело, является создание полного или коммандитного товарищества, поскольку для этого достаточно заключение договора о создании товарищества281 282. Такая позиция является несколько странной, поскольку с точки зрения ограничения ответственности наследников наиболее приемлемым является создание общества с ограниченной ответственностью, хотя это потребует соблюдения дополнительных формальностей.
По своей природе сообщество наследников, как было уже указано выше, имеет много общего с полным товариществом, которое в праве Австрии и Германии не является юридическим лицом, поэтому если оно
280Palandt O. Bürgerliches Gesetzbuch. - 66., neubearb. Aufl. - München: C.H. Beck, 2007. S. 2208 - 2209.
281Palandt O. Bürgerliches Gesetzbuch. - 66., neubearb. Aufl. - München: C.H. Beck, 2007. S. 2208 - 2209.
282Canaris Claus-Wilhelm. Handelsrecht: ein Studienbuch. München: Beck, 2000. S. 164.
154
приступило к ведению коммерческой деятельности до момента его регистрации в торговом реестре, то презюмируется, что оно возникло с момента фактического начала деятельности (абз. 2 § 123 ГТУ). С учѐтом того, что закон допускает ведение предприятия сообществом наследников в течение неограниченного периода времени, но это одновременно не в полной мере отвечает интересам делового оборота, ряд правоведов рассматривают само ведение предприятием сообществом наследников, в
качестве конклюдентного заключения договора о создании полного товарищества с отлагательным условием о вступлении его в силу по истечении трехмесячного срока, который предусматривается абз. 2 § 27
ГТУ. Следовательно, к сообществу наследников должны применяться по аналогии нормы, регулирующие деятельность полного товарищества, по аналогии283.
Рассмотренная выше теория об идентичности сообщества наследников полному товариществу поддерживается не всеми специалистами, к числу которых относится, например, К.-В. Канарис. В
основе их позиции лежат различия, существующие правовом регулировании сообщества наследников и полного товарищества. Главным отличием является то, что при наследовании отсутствует какое-либо объективное основание для заключения договора. Следующим существенным отличием является круг лиц, имеющий право представлять товарищество или сообщество наследников с третьими лицами: правом представлять сообщество наследников в отношениях с третьими лицами обладают все наследники только совместно (§ 2038, 2040 ГГУ), в то время как полное товарищество, по общему правилу, представляет каждый из его участников единолично (§ 125, 126 ГТУ). Если бы к членам сообщества наследников применялось бы по аналогии § 128 ГТУ, то они бы отвечали неограниченно и солидарно перед кредиторами по вновь возникшим
283 Schmidt K. Handelsrecht. S. 104 - 107.
155
обязательствам, вытекающим из деятельности предприятия. Регулирование положения наследников основывается на нормах о сообществе наследников, а не о полном товариществе. Наследники при открытии наследства не договариваются никаким образом о создании полного товарищества: ни прямо выражая своѐ согласие на заключение договора о создании полного товарищества, ни конклюдентными действиями.
Следовательно, продолжение предприятия не может рассматриваться в качестве заключения договора о создании полного товарищества. Кроме того, в случае ведения предприятия сообществом наследников не является императивным правилом о персональной ответственности всех наследников, которая распространяется на все принадлежащее наследникам имущества, поскольку законодательство допускает продолжение ведение деятельности предприятия наследниками без сохранения прежней фирмы284.
Другим способом ведения предприятия при передаче его по наследству является участие в этом процессе на этапе исполнения завещания специального уполномоченного лица – исполнителя завещания
(Testamentsvollstrecker). На практике его обычно назначает наследодатель в соответствии с § 2197 ГГУ, являющийся индивидуальным коммерсантом,
либо с целью сохранения налаженного хода предприятия, либо с целью предотвращения споров между несколькими наследниками, либо при наличии несовершеннолетнего наследника. Сложность заключается в том,
что исходя из §§ 2205 - 2206 ГГУ исполнитель завещания при управлении наследственной массой обладает правом обременять новыми обязательствами лишь само имущество, входящее в еѐ состав, но не самих наследников, тем более он лишѐн права возлагать на них персональную ответственность за деятельность предприятия. Вследствие этого среди правоведов господствует мнение о недопущении ведения предприятия
284 Canaris Claus-Wilhelm. Handelsrecht: ein Studienbuch. München: Beck, 2000. S. 164 - 168.
156
непосредственно исполнителем завещания.
В тоже время право всех трѐх рассматриваемых государств признает возможность выполнения исполнителем завещания своих функций по отношению к предприятию, если они основаны либо на предоставлении ему соответствующих полномочий (Vollmachtslosung), либо в порядке осуществления доверительного управления (Treuhandlosung). В первом случае наследник становится владельцем предприятия и уполномочивает исполнителя завещания вести предприятие от имени наследника и обременять его обязательствами с персональной ответственностью наследника всем своим имуществом, без ограничения ответственности. Во втором случае исполнитель завещания действует в интересах предприятия
вкачестве доверительного управляющего. Он выступает от собственного имени и обременяет предприятие обязательствами, принимая непосредственно на себя неограниченную ответственность, отвечая за свои действия всем своим имуществом. Последний из указанных вариантов, с
точки зрения защиты наследником своих интересов, является наиболее предпочтительным.
Следует отметить, что первый из указанных выше способов представляет собой симбиоз первой и второй модели действия исполнителя завещания. Когда он действует в рамках предоставленных ему полномочий
всоответствии с нормами § 185 ГГУ, это означает, что данными полномочиями предприятие предоставлено ему в доверительное управление (Ermachtigungstreuhand), но ответственность за его действия не распространяется на имущество предприятия. С целью защиты торгового оборота целесообразным является возможность обращения взыскания на имущество предприятия. Для этого исполнителю завещания должны быть переданы все элементы предприятия и предоставлено полное доверительное управление (Vollrechtstreuhand). Оба возможных способа ведения предприятия исполнителем завещания имеют существенные недостатки. Вследствие этого ряд правоведов, к числу которых, например,
157
относится и К.-В. Канарис, предлагают предусмотреть в законодательстве соответствующие нормы о наследовании предприятия, позволяющие исполнителю завещания непосредственно осуществлять ведение предприятия и обременять обязательствами только имущество предприятия, включаемого в наследственную массу285.
Если исходить из формального толкования общих норм наследственного права рассматриваемых стран, то наследник несѐт ответственность по обязательствам наследства неограниченно, но у него есть возможность еѐ ограничения в пределах наследственного имущества286. Для реализации такой возможности необходимо соблюдение любого из следующих условий, направленного на удовлетворение требований кредиторов наследодателя: начало процедуры несостоятельности в отношении наследства, или установление попечительства над наследством (§ 1967, 1975 ГГУ). Основанием для несения наследником неограниченной ответственности наследника является непредставление наследником в установленный судом по наследственным делам срок инвентарной описи имущества, включенного в наследственную массу, или представления описи с недостоверными либо неполными сведениями о передаваемом имуществе, или в случае отказа наследника подтвердить в суде полноту сведений о составе наследственного имущества в форме, заменяющей присягу (§ 1994, 2005, 2006 ГГУ). Таким образом, хоть с формальной точки зрения наследник несѐт неограниченную ответственность по обязательствам переданного по наследству предприятия, в действительности его ответственность ограничивается переданным по наследству имуществом, поскольку добросовестный наследник всегда имеет возможность соблюсти необходимые для этого условия. Неограниченная ответственность представляет собой своего рода наказание для недобросовестного
285Canaris Claus-Wilhelm. Handelsrecht: ein Studienbuch. München: Beck, 2000. S. 177 - 180.
286Canaris Claus-Wilhelm. Handelsrecht: ein Studienbuch. München: Beck, 2000. S. 136.
158
наследника, утаивающего перечень и стоимость имущества, включенного в наследственную массу от суда.
В качестве специальной нормы, регулирующей ответственность при наследовании предприятия, применяется § 27 ГТУ, согласно которому при продолжении наследником ведения торгового дела, перешедшего ему по наследству, то к ответственности наследника соответствующим образом применяются предписания § 25 ГТУ об обязанности нового владельца нести ответственность по долгам переданного ему предприятия. Однако из данного правила, предусмотренного абз. 1 этого параграфа, существует исключение. Если продолжение ведения торгового дела прекращается до истечения трѐхмесячного срока с того момента, когда наследник узнал о получении наследства, к течению которого соответствующим образом применяются действующие в отношении исковой давности предписания
§ 210 ГГУ, то неограниченная ответственность не наступает. Если после истечения трѐх месяцев по какой-либо причине право отказа от наследства ещѐ не утрачено, то срок для прекращения деятельности предприятия не истекает до момента окончания срока, предоставленного для отказа от наследства287.
Ответственность наследника, предусмотренная параграфом 27 ГТУ,
наступает только по обязательствам, которые возникли у предприятия до его передачи по наследству. При возникновении новых обязательств вследствие продолжения ведения предприятия наследником он отвечает по всем возникшим обязательствам всем своим имуществом в соответствии с общими нормами гражданского и торгового права. Собственно параграф 27
ГТУ предоставляет наследнику минимальный срок продолжительностью три месяца для того, чтобы наследник определился, хочет ли он отказаться от дальнейшего ведения предприятия право, либо согласиться продолжить
287 Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах = Deutsches Handelsgesetzbuch, Aktiengesetz, GmbHGesetz, Genossenschaftsgesetz. Пер. с нем. под. ред. В Бергмана и А.
Л. Маковского – М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 24.
159
вести деятельность предприятия. В последнем случае наследник принимает на себя обязанность нести неограниченную ответственность по долгам предприятия.
Таким образом, при продолжении предприятия его ответственность на основании абз. 1 § 27 ГТУ ничем не ограничивается, и при соблюдении условий, предусмотренных § 25 ГТУ, взыскание может быть обращено на его любое имущество по всем долгам наследодателя, связанным с предприятием. Для того чтобы наследник нѐс неограниченную ответственность по долгам преданного ему предприятия достаточным условием является сам факт принятия наследства и продолжение дальнейшего ведения торгового дела без добавления к фирменному наименованию сведений о правопреемстве. Данное условие является действительным и при продолжении предприятия не самим наследником, а
исполнителем завещания от его имени. При продолжении деятельности переданного по наследству предприятия у наследника существует возможность избежать обязанности нести всю полноту ответственности по долгам, возникшим у наследодателя, если ведение деятельности будет осуществляться исполнителем завещания не на основании предоставленных ему полномочий, а в рамках доверительного управления,
либо при ведении предприятия исполнителем завещания от его собственного имени288 289.
Другим способом для наследника избежать ответственности при продолжении деятельности предприятия является еѐ ведение под иным фирменным наименованием, которое не воспринимается другими участниками торгового оборота в качестве идентичного по отношению к прежнему. Также в абз. 2 § 27 ГТУ закреплено, что при прекращении торгового дела, либо его отчуждении третьим лицам, наследники предприятия не несут неограниченной ответственности по обязательствам
288Baumbach A., Hopt K.J. Handelsgesetzbuch. München: C. H. Beck, 2006. S. 178 – 179.
289Canaris Claus-Wilhelm. Handelsrecht: ein Studienbuch. München: Beck, 2000. S. 138.
160
предприятия.
Вне зависимости от прекращения предприятия или его продолжения под прежней или новой фирмой существующие законодательство позволяет исключить неограниченную ответственность наследника, либо принять еѐ на себя на тех же условиях, которые применяется при передаче предприятия по договорам, т.к. § 27 ГТУ отсылает к общим нормам § 25
ГТУ. Если при принятии предприятия наследник в соответствии с абз. 2 § 25 ГТУ сразу заявит отказ от перехода к нему ответственности к регистрации в торговом реестре или к конкретным кредиторам, то его неограниченная ответственность исключается. Такая позиция хоть разделяется не всеми правоведами, но является преобладающей, поскольку § 27 ГТУ отсылает не конкретно к абз. 1 § 25 ГТУ, а к § 25 ГТУ в целом290.
Например, к числу еѐ противников относится К. Шмидт. Полная ответственность наследника по долгам переданного предприятия также может возникнуть у него, если он возложит еѐ на себя в соответствии с абз. 3 § 25 ГТУ в добровольном порядке любым являющимся обычным для торгового оборота способом, даже при отсутствии оснований для такого возникновения.
Наследник, получивший предприятие, несѐт ответственность по его долгам. Разница заключается лишь в том, на нормах какого права основана данная ответственность. Если он продолжит вести предприятие под прежней фирмой, то на него будет возложена неограниченная ответственность, предусмотренная нормами торгового права, в частности –
§ 27 ГТУ. Если же наследник сумеет избежать наступления полной ответственности, то по долгам наследодателя он будет отвечать только в рамках стоимости наследственной массы, в состав которой входит предприятие, в соответствии с нормами гражданского права291.
Следовательно, основание для наступления ответственности
290Canaris Claus-Wilhelm. Handelsrecht: ein Studienbuch. München: Beck, 2000. S. 139.
291Baumbach A., Hopt K.J. Handelsgesetzbuch. München: C. H. Beck, 2006. S. 180 - 181.