Учебное пособие 1688

организация по характеру своей деятельности должна осуществлять

вотношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Малое предприятие не имеет права оказывать предпочтение одному лицу перед другими в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Цена товара, работ, услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорийпотребителей.

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможностипредоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы, не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом коммерческая организация, уклоняющаяся от заключения публичного договора, должна возместить другой стороне причиненные убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Предварительным договоромпризнается договор, в соответствии с которым стороны обязуются в будущем заключить договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг, т.е. заключить основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.В предварительном договоре указывается срок,

вкоторый стороны обязуются заключить основной договор. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме.

Договором присоединенияпризнается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем

70

лом.Присоединявшаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения договора, если договор присоединения лишает эту сторону прав, предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств.

При наличии вышеизложенных обстоятельств требование о расторжении или об изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

Договором в пользу третьего лицапризнается договор, в кото-

ром стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица. Но должник имеет право в договоре выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.

В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.Если стороны заключили договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, такой договор является смешанным.

Всоответствии со ст. 423 ГК РФ различаются возмездный и безвозмездный договоры. Так, договор, по которому одна сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.

Договор признается безвозмездным, если одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иноговстречного предоставления. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания илисущности договора не вытекает иное.

71

По моменту заключения сторонами договоров различают ре-

альные и консенсуальные договоры. Отдельные виды договоров мо-

гутбыть и реальными, и консенсуальными в зависимости от предмета договора.

В части второй ГК РФ по предмету соглашения между сторонами договора установлены следующие виды договоров: куплипродажи, розничной купли-продажи, поставки товаров, контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости, продажи предприятия, мены, дарения, ренты, аренды, аренды зданий и сооружений, аренды транспортных средств, аренды предприятий, финансовой аренды, безвозмездного пользования, подряда, строительного подряда, выполнения научно-исследовательских, опытноконструкторских работ, перевозки груза, перевозки пассажиров, фрахтования, транспортной экспедиции, кредитный договор, договорзайма, банковского счета, банковского вклада, хранения, складского хранения, страхования, поручения, комиссии и др.

Одно только перечисление наименований договоров свидетельствует, что они опосредуют все виды и типы хозяйственной (предпринимательской) деятельности. Поэтому с учетом вида осуществляемой деятельности руководитель малого предприятия должен уметь заключать те виды договоров, без которых не может быть организована деятельность предприятия. Однако есть такие виды договоров, которые должны заключать малые предприятия и индивидуальные предприниматели независимо от вида деятельности. Это следующие виды договоров: банковского счета, кредитный договор, страхования и др.

Содержание договора зависит от вида предпринимательской сделки и описывает условия возникновения и выполнения договорных обязательств.

1.Предмет договора описывает обязанности сторон, участвующих в заключение сделки, их ответственность за нарушение условий договора, порядок возмещения возможных убытков.

2.Требования к качеству товара (услуги) описываются через показатели качества, наличие товарной марки или сертификата соответствия товара установленным требованиям. Указывается порядок проведения экспертизы или приемки товара по качеству, пере-

72

чень гарантийных обязательств и ответственность сторон за сохранность качества.

3.Цена сделки зависит от целей и конкурентных преимуществ сторон, оговариваются условия возможного изменения цены, ответственность сторон и метод установления окончательной цены.

4.Форма расчета выбирается в зависимости от целей деятельности партнеров ( каждая сторона должна получить гарантии удовлетворения цели).Форма расчета может быть кредитной (оплата производится в течении установленного времени) и наличной (с предоплатой или полной оплатой в момент выполнения договорных обязательств).

5.Срок выполнения договорных обязательств зависит от целей сторон. Может быть указана конкретная календарная дата; срок, не позднее которого должны быть выполнены обязательства или немедленное выполнение обязательств. Необходимо оговорить условия перехода права собственности.

6.Упаковка должна защищать товар от повреждения, содержать рекламную информацию и указывать на вид транспортировки. Маркировка содержит сведения о выполненных обязательствах, которые согласовываются сторонами.

7.Условия сдачи и приемки содержат требования к количеству и качеству, являются предметом проведения экспертизы. Указываются возможности отказа стороной приемки при выявлении нарушения качества, несоответствия по количеству, повреждения упаковки.

8.Штрафные санкции устанавливаются по каждому возможному случаю нарушения основных условий договора, устанавливаются в процентах от стоимости сделки.

9.Форс-мажорные обстоятельства не зависят от сторон договора, но влияют на возможность выполнения договорных обязательств. В договоре четко описываются все возможные форсмажорные обстоятельства.

10.Арбитраж описывает порядок рассмотрения споров, указывается арбитражная организация.

11.Прочие условия описывают порядок внесения изменений в условия договора, количество экземпляров договора, условия продления или досрочного прекращения договорных обязательств.

73

4.3 Порядок заключения, изменения и расторжения договора

Значение договора в организации и ведении предпринимательской или хозяйственной деятельности в условиях рыночной экономики состоит в том, что договор служит ведущей формой обеспечения законности осуществления сделок. К обязательствам,возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, установленные в ст. 307-419 ГК РФ. В частности, понятие обязательства и основания его возникновения — совершить

впользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения егообязанности.

Важное значение при заключении договора имеют его положения об исполнении обязательств, вытекающие из сущности договора, предусматривающие срок исполнения обязательств (или досрочное исполнение), место исполнения обязательств, формы обеспечения обязательств (неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток).

Большое значение имеет установление в договоре форм ответственности (в соответствии с законом) при неисполнении одной из сторон договора установленных обязательств. Договор как соглашение сторон проходит, как правило, четыре стадии: заключение, изменение, исполнение и прекращение договора. На всех этих стадиях

всоответствии с нормами закона (ГК РФ) и обычаями делового оборота должны быть установлены предмет договора, его условия, обязанности, права и ответственность сторон.

Договор представляет собой юридический документ (если он заключен в соответствии с законом), устанавливающий, как указывалось выше, права и обязанности сторон, которые возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договора и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (п. 1 ст. 8 ГК РФ).

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его подписания. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные

74

правила, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникающие из ранее заключенныхдоговоров.

Важное значение как при заключении договора, так и при его исполнении имеет содержание договора, включающее совокупность условий, которые предусмотрены законом и устанавливаются самими сторонами договора, права и обязанности сторон. Поэтому договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто согласие по всем существенным условиям договора: о предмете договора, цене договора, количестве и качестве исполняемых обязательств и др.

Всоответствии с положениями ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, а в отдельных случаях — с момента его государственной регистрации.

Впредпринимательстве необходимо различать коммерческий договор и учредительный договор. Учредительный договор – это документ, свидетельствующий о совместных намерениях физических или юридических лиц по образованию, учреждению новой ор- ганизационно-правовой структуры для реализации конкретной предпринимательской идеи. Коммерческий договор заключается для осуществления самого предпринимательского процесса на основе установления компромисса сторон, закрепления обязательств за каждой из сторон по получению эффекта, который лежит в основе сделки. Любой типовой договор состоит из преамбулы, основной и заключительной частей.

Преамбула включает название договора, указание места и времени заключения, наименование сторон. Основная часть подразделяется на специфические и общие условия. В заключительной части указываются юридические адреса сторон, их подписи, дата заключения.

75

Гражданским законодательством установлены положения о заключения договора, порядок составления протокола разногласий, их рассмотрения в суде.

Заключение договоров должно осуществляться в соответствии с положениями ГК РФ, иными правовыми актами, соглашениями сторон, обычаями делового оборота. Договор заключается путем направления одной стороне другой стороной оферты — предложения заключить договор и акцепта другой стороной — принятия этого предложения.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора, о чем рассказывалось выше. В соответствии со ст. 36 ГК РФ оферта, полученная адресатом, не может быть отозвана течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Акцептом признается ответ лица (коммерческой организации, индивидуального предпринимателя), которому адресована оферта, ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для 5 акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий до- »вора (отгрузки товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплаты соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, пределах указанного в ней срока, когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, — в течение нормально необходимого «я этого времени.

76

Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте. В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, щи сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Таким образом, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор признается заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключении с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны пришли к соглашению заключить договор в отдельной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя законом для договоров данного вида такая форма не требуется.

Гражданским законодательством установлены положение о заключении договора в обязательном порядке (в соответствии с ГК РФ или иными законами), порядок составления протокола разногласия, их рассмотрения в суде. Если сторона в соответствии с законом должна в обязательном порядке заключить договор, но необоснованно уклоняется от заключения договора, она должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства индивидуального предпринимателя или месте нахождения коммерческой организации, направившей оферту (проект договора).

77

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги, которые проводятся в форме аукциона или конкурса. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми или закрытыми, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения конкурса или аукциона протокол о результате торгов, который имеет силу договора.

Договор считается заключенным, если достигнуто соглашение между сторонами по всем условиям договора. При заключении договора одна сторона составляет предложение (оферту), вторая сторона составляет ответ (акцепт) или протокол разногласий, который рассматривается и утверждается первой стороной или составляется встречное предложение. Заключенный договор регистрируется в госорганах. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок.

Изменение или расторжение договора возможно при согласии сторон. При изменении договора обязательства сторон оформляются в письменном виде. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Требования об изменении или расторжении договора может быть заявлено одной из сторон после отказа другой в течение 30 дней.

Основанием для расторжения является:

1. Требование одной из сторон (по решению суда):

-при существенном нарушении условий договора одной из

сторон,

-нанесение одной из сторон материального ущерба другой стороне,

-при нарушении законов.

2.При отказе одной из сторон от исполнения договорных обязательств.

3.Существенное изменение обстоятельств, отрицательно влияющих на возможность выполнения существенных условий договора.

Существенные условия:

- те, которые не были оговорены при заключении договора:

- препятствующие одной из сторон выполнить основные условия договора:

78

-изменение имущественных интересов сторон:

-большой риск по ущербу, полученному одной из сторон. Порядок изменения или расторжения договора:

1. Соглашение достигается в той же форме, что и заключение

договора.

2 Требование по изменению может быть заявлено в суде одной стороной только после отказа другой стороной.

3.При изменении договора обязательства сторон сохраняются

визмененном виде.

4.При изменении договора обязательства прекращаются, и риск убытков распределяется между сторонами.

Договор считается измененным или расторгнутым с момента заключения соглашения сторонами или с момента вынесения решения судом.

Изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон или, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Так, в соответствии с п.2 ст.450 ГК РФ, по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими закона-

ми или договором.

Существенным считается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Следует помнить, что сторона, ссылающаяся на существенное нарушение договора, должна представить суду соответствующие доказательства наличия существенного нарушения, однако сам факт наличия такого нарушения не служит основанием для расторжения договора, если в разумный срок нарушение устранено.

ГК РФ к отдельным видам договоров установлена обязанность корон заблаговременно уведомлять о прекращении договора. Так, применительно к договору поставки (п.4 ст. 523ТК РФ) установлено,

79