36.Правовой обычай и правовой прецедент.

Правовой обычай – санкционированное государственной властью общеобязательное правило поведения, сложившееся на основе многократного применения в общественной практике и обеспечиваемое мерами государственного принуждения и защиты, и признаваемое источником права.

Обычаи – исторически самый первый и наиболее древний источник права. В первых государствах писанное право создавалось первоначально путем санкционирования устоявшихся обычаев. По мере прогрессивного развития общества правовой обычай заменялся другими источниками права – договорами и нормативными актами. Правовой обычай как источник права сохранился в современных государствах, в частности в странах англосаксонской и мусульманской правовых систем.

В системе источников российского права правовой обычай по объему регулирования общественных отношений занимает незначительное место. Случаи применения правового обычая зафиксированы в ГК РФ, например ст. 5 законодатель закрепил возможность применения обычаев делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо зафиксировано оно в каком-либо документе.

Правовой обычай в отличие от других источников права характеризуется тем, что его создателем является народ или социальная группа.

Правовой прецедент – судебный или административный – решение, принимаемое за образец при последующем рассмотрении аналогичных дел.

Административный прецедент – решение административно-исполнительного органа государственной власти, которое берется за образец в последующих рассмотрениях аналогичных дел административного характера.

Судебный прецедент – решение, принятое высшим судебным органом по конкретному делу, которое считается обязательным для других судов при рассмотрении аналогичных дел.

Судебный прецедент создается не любым судом, а только высшими органами судебной власти и по конкретному делу, решение по которому и становиться обязательным для нижестоящих судов при рассмотрении аналогичных дел.

Признаки судебного прецедента:

1. Создается только высшими судебными органами.

2. Требует определенной юридической процедуры.

3. Обладает обязательностью применения.

4. Подлежит официальному опубликованию.

В России прецедент официально не является источником права, хотя на практике решения вышестоящих судов часто принимаются во внимание при разрешении споров. Роль прецедента в некотором смысле выполняют постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного судов по отдельным вопросам правоприменения.

37. Нормативный правовой акт: понятие, виды.

Нормативный правовой акт – официальный документ компетентного органа власти, направленный на установление новых, изменение действующих или отмену устаревших правовых норм. Самый распространенный и основной источник права в различных правовых системах, в т.ч. в РФ.

Признаки правового акта:

1. Образуется в результате правотворческой деятельности компетентных государственных органов, органов местного самоуправления, в особых случаях – в результате прямого народного волеизъявления (референдума).

2. В нем формулируются и содержатся нормы права, которые представляют собой общеобязательные государственно-властные предписания, адресованные неопределенному кругу лиц и рассчитанные на многократное применение.

3. Имеет официально-документированную форму и особую структуру. Должно содержаться указание на наименование органа, лица его принявшего, вид (форма) акта, название (тематика), место и дата принятия, соответствующая структура акта (разделы, главы, параграфы, и т.д.), подпись.

4. Особый порядок подготовки, принятия, опубликования и вступления в силу.

По юридической силе нормативные правовые акты делятся на законы и подзаконные акты. Верховенством среди них обладает закон.

Закон – нормативно правовой акт, принимаемый в особом порядке представительным (законодательным) органом государственной власти или непосредственно народом, обладающий высшей юридической силой и направленный на регулирование наиболее важных общественных отношений.

Наибольшей юридической силой среди законов обладает Конституция – основной закон, в ней закрепляются основы гос.строя, определяется организация и виды ветвей власти, закрепляются основные права, свободы и обязанности граждан, принципы внутригос.отношений. Все другие акты должны соответствовать Конституции.

Следующее место в иерархии законов принадлежит конституционным законам. Следующими по юр.силе являются обычные законы. Помимо этого в федеративных государствах субъекты федерации имеют право на издание своих законов – законов субъектов федерации в рамках предоставленной им компетенции. В федеративных гос-вах действует принцип верховенства федерального права, т.е. федеральные законы обладают высшей силой.

Подзаконный нормативный правовой акт – это такой вид нормативного правового акта, который издается полномочным органом на основе и во исполнение закона.

Признаки:

1) основываются на положениях закона и не должны им противоречить;

2) им присущ упрощенный порядок принятия, опубликования и введения в действие по сравнению с законами;

3) они быстрее реагируют на потребности общественного развития;

4) нормы подзаконных нормативно правовых актов в большинстве своем имеют более узкое (видовое) значение, чем нормы законов.

Подзаконные правовые акты делятся на указы, постановления, решения, регламенты, приказы, инструкции и др. Основой классификации подзаконных актов является принадлежность к органам их издающим. Положение того или иного органа в системе властных органов влияет на юр.силу подзаконного акта. Поэтому указы президента всегда называют первыми в числе подзаконных актов, затем идут акты правительства, других органов исполнительной власти, местных органов самоуправления.