Глава 17. Труд творческих работников: особенности правового регулирования о.В. Моцная

§ 1. Общие положения

Творчество как явление всегда обладало особой притягательной силой для исследователей различных сфер человеческой активности <1>. Оно изучается философами, искусствоведами, психологами, не остались в стороне и правоведы. При этом изначально творчество в значительной степени интересовало ученых-цивилистов, специализировавшихся в авторском праве, в то время как трудоправовая наука была несколько отстранена от изучения проблем творчества. Первые исследования общего плана по проблемам творчества в трудовом праве появились в середине 90-х гг. XX в. в Пермском университете на кафедре трудового права и права социального обеспечения. Тогда в правовой науке прозвучал тезис о том, что творчество - "это особый труд, включая труд так называемых наемных работников, а он предполагает и специальную деятельность работодателей по организации такого труда" <2>. Законодательно такой подход к творческому труду был закреплен только с принятием нового Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) в 2001 году. Так, в соответствии со ст. 351 ТК РФ устанавливаются особенности регулирования труда творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков, а также иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений. Таким образом, ТК РФ не раскрывает содержание такого понятия, как "творческий работник", а перечисляет сферы применения творческого труда.

--------------------------------

<1> См.: Бугров Л.Ю., Худякова С.С., Варламова Ю.В., Гонцов Н.И. Творчество и трудовое право / Под ред. Л.Ю. Бугрова. Пермь: Изд-во Пермского ун-та, 1995. С. 3.

<2> Там же.

Специфика труда творческих работников определяется видовой и жанровой принадлежностью создаваемых ими произведений. Особенностям регулирования труда творческих работников посвящен ряд статей ТК РФ. Так, ст. 94 ТК РФ устанавливает особенности продолжительности их ежедневной работы (смены), ст. 96 - особенности работы в ночное время; ст. 113 - особенности привлечения к работе в выходные и нерабочие праздничные дни; ст. 153 - особенности оплаты труда в выходные и нерабочие праздничные дни; ст. 157 - особенности применения понятия "время простоя" к творческим работникам; ст. 268 - особенности регулирования труда творческих работников в возрасте до 18 лет; ст. 351 - общие нормы об источниках регулирования труда творческих работников.

Нормы ТК РФ относительно регулирования творческого труда довольно разрозненны, что создает ряд сложностей для правоприменителей. На сегодня одна из основных проблем - это отсутствие в трудовом законодательстве понятия "творческий работник".

Если мы обратимся к Основам законодательства Российской Федерации о культуре, утвержденным Верховным Советом РФ еще в 1992 г., то найдем следующее определение (ст. 3 Основ): творческий работник - физическое лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является или нет членом какой-либо ассоциации творческих работников (к числу творческих работников относятся лица, причисленные к таковым Всемирной конвенцией об авторском праве, Бернской конвенцией об охране произведений литературы и искусства, Римской конвенцией об охране прав артистов-исполнителей, производителей фонограмм и работников органов радиовещания).

Указанное определение было воспринято отечественным законодательством в начале 90-х годов прошлого века в соответствии с рекомендацией ЮНЕСКО "О положении творческих работников" <1>, является довольно широким и не согласуется с ТК РФ по ряду положений, поскольку:

--------------------------------

<1> Принята в г. Белграде 27 октября 1980 г. на 21-й сессии Генеральной конференции ЮНЕСКО.

во-первых, с точки зрения отечественного трудового законодательства работник - это всегда физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем (ст. 20 ТК РФ). Иными словами, лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, но при этом не состоит в трудовых отношениях, не может считаться работником с точки зрения ТК РФ;

во-вторых, в настоящее время в Российской Федерации никто не наделен полномочиями по признанию лиц "творческими работниками";

в-третьих, ТК РФ признает только один вид соглашения о труде между работником и работодателем - это трудовой договор;

в-четвертых, наличие или отсутствие у лица статуса члена какого-либо объединения творческих работников само по себе не влияет на его правовой статус как работника.

Таким образом, на наш взгляд, определения, содержащиеся в Основах законодательства о культуре и рекомендации ЮНЕСКО, характеризуют не творческих работников, а "лиц, занимающихся творческой деятельностью". Обратившись к оригинальному тексту рекомендации 1980 г. на английском языке <1>, мы обнаружим, что она касается статуса не творческих работников (как лиц, связанных соглашениями о труде) <2>, а творческих личностей (творцов, художников в широком смысле этого слова) <3>, то есть людей, занимающихся творческой деятельностью во всех ее проявлениях. И, если мы будем иметь это в виду, тогда не возникнет никаких противоречий в понимании терминов, а заглавное определение упомянутой рекомендации на русском языке будет вполне соответствовать правовым реалиям, то есть под творческой личностью (художником, творцом в широком смысле этого слова) мы будем понимать любое лицо, которое создает или интерпретирует произведения искусства, участвуя таким образом в их воссоздании, которое считает свою творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, которое таким образом способствует развитию искусства и культуры и признано или требует признания в качестве творца, независимо от того, связано оно или нет какими бы то ни было трудовыми отношениями и является оно или нет членом какой-либо ассоциации.

--------------------------------

<1> См.: Recommendation concerning the Status of the Artist. URL: http://portal.unesco.org/en/ev.php-URL_ID=13138&URL_DO=DO_TOPIC&URL_SECTION=201.html (дата обращения: 3 сентября 2015 г.).

<2> Термин работник - "employee" не употребляется в названии рекомендации вообще.

<3> Употребляется термин "artist" - в первом значении этот термин обозначает художника (см. Новый большой англо-русский словарь), человека, создающего произведения искусства (независимо профессионально или в качестве хобби) - Oxford Dictionary of English. URL: http://www.oxforddictionaries.com/definition/english/artist (дата обращения: 3 сентября 2015 г.).

В нынешнем варианте официального перевода предлагаемый рекомендацией термин "творческий работник" вступает в прямое противоречие со ст. 56 ТК РФ, в соответствии с которой работник - это та сторона трудового договора, которая обязуется лично выполнять определенную трудовую функцию. Иными словами, если лицо не вступило в трудовые отношения с работодателем и не приняло на себя обязательства, предусмотренные трудовым договором, то и понятие "работник" к нему не может применяться вообще, при этом не имеет значения, связана его деятельность с творчеством или нет.

Вместе с тем, учитывая рекомендательный характер акта ЮНЕСКО, а также тот факт, что Основы законодательства о культуре должны были дать общее направление развития нормативной базы в указанной сфере, можно предположить, что в настоящее время законодатель не может слепо копировать определения без учета сложившегося отечественного опыта нормативного регулирования в сфере трудовых отношений.

Итак, ТК РФ не содержит общего определения творческого работника, но распространяет свое действие на творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений. Законодатель, устанавливая особенности регулирования труда, идет по пути перечисления сфер деятельности, в которых возможно применение творческого труда. Но и здесь нет единства, так как, например, в ст. 59 ТК РФ, предусматривающей возможность заключения срочных трудовых договоров с творческими работниками, называются средства массовой информации, организации кинематографии, театры, театральные и концертные организации, цирки. При этом во всех других статьях ТК РФ, посвященных особенностям регулирования труда творческих работников, к перечисленным выше добавляются еще и теле- и видеосъемочные коллективы (ст. ст. 113, 153, 351 ТК РФ).

Ситуация осложняется тем, что кроме жанровой принадлежности творческий труд дифференцируется еще и по степени участия работников в творческом процессе: например, некоторые работники (такие как актер и режиссер) участвуют в создании творческого произведения непосредственно, а другие (например, гример, осветитель, декоратор) - способствуют реализации творческого замысла, помогая создавать образ или доносить творческий замысел до зрителя, слушателя.

Указанный принцип не учтен в утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации Перечне профессий и должностей творческих работников <1> (далее - Постановление N 252). В указанный Перечень попали должности, которые сами по себе не имеют отношения к творчеству, но могут быть связаны с творческой деятельностью. При этом особенности творческого труда на них не распространяются. Например, администратор (телевидения или съемочной группы), заведующий аттракционом (или аттракционным комплексом), механик (по обслуживанию съемочной и звуковой техники), пиротехник, настройщик, а также некоторые другие профессии рабочих. Для указанных лиц законодатель установил такие же особенности, как и для творческих работников, чья деятельность непосредственно связана с созданием или интерпретацией культурных ценностей. Такой подход создает немало сложностей. В связи с этим Министерством культуры Российской Федерации был издан ряд приказов, которые носят рекомендательный характер и позволяют разграничивать должности творческих работников с должностями административно-управленческого и вспомогательного персонала в подведомственных Министерству культуры РФ государственных и муниципальных учреждениях. Речь идет о следующих приказах:

--------------------------------

<1> См.: Постановление Правительства РФ от 28 апреля 2007 г. N 252 "Об утверждении перечня профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены Трудовым кодексом Российской Федерации".

- от 8 апреля 2013 г. N 325 "Об утверждении примерного перечня должностей, отнесенных к категории административно-управленческого персонала учреждения, находящегося в ведении Министерства культуры Российской Федерации";

- от 5 мая 2014 г. N 763 "Об утверждении перечней должностей и профессий работников федеральных государственных учреждений, подведомственных Министерству культуры Российской Федерации, относимых к основному персоналу по видам экономической деятельности "Организация и постановка театральных, оперных и балетных представлений, концертов и прочих сценических выступлений", "Деятельность ансамблей, цирков и театральных трупп, оркестров и музыкальных групп", "Деятельность концертных залов, театров, оперных зданий, мюзик-холлов, включая услуги билетных касс" и др.;

- от 25 сентября 2014 г. N 1668 "Об утверждении примерного перечня должностей, отнесенных к категории вспомогательного персонала организаций, находящихся в ведении Министерства культуры Российской Федерации".

Следует отметить, что наряду с термином "творческий работник" в законодательстве нередко встречается термин "работник культуры". Например, в ст. 282 ТК РФ, устанавливающей особенности работы по совместительству, наряду с педагогическими, медицинскими и фармацевтическими работниками упоминаются работники культуры. Особенности их работы по совместительству определяются соответствующим Постановлением Правительства Российской Федерации <1> и Постановлением Министерства труда и социального развития Российской Федерации <2>. При этом законодатель не разъясняет, какие именно работники относятся к категории "работники культуры", хотя в тексте Постановления в качестве таковых упоминаются концертмейстеры, балетмейстеры, хормейстеры, аккомпаниаторы, художественные руководители, то есть те должности, которые наряду с другими отнесены к категории должностей творческих работников Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2007 г. N 252. Но, на наш взгляд, термин "работники культуры" несколько уже термина "творческий работник". Если обратиться к тексту Отраслевого соглашения между Министерством культуры Российской Федерации и Российским профсоюзом работников культуры на 2015 - 2017 гг., то можно обнаружить, что под работниками культуры (как стороны указанного соглашения) понимаются работники организаций и учреждений культуры, подведомственных Министерству культуры Российской Федерации (п. 1.1 Соглашения). При этом далеко не все работники организаций и учреждений культуры являются творческими работниками.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 4 апреля 2003 г. N 197 "Об особенностях работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры" (ред. от 4 сентября 2012 г.).

<2> Постановление Минтруда России от 30 июня 2003 г. N 41 "Об особенностях работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры".

Попытки дать универсальное определение творческого работника осложняются многообразием видов творческой деятельности, каждому из которых свойственна своя специфика труда. Еще в конце 70-х гг. XX в. Ю.Б. Волеговым было проведено теоретическое исследование, позволившее выявить и систематизировать объективные основания различий в правовом регулировании труда творческих работников. Среди них были выделены следующие:

1) особое место и значение отрасли культуры в государстве;

2) специфические задачи, стоящие перед культурой;

3) творческий характер труда основных работников отрасли (в основе творческого труда лежит авторское начало, поиск оригинальных решений, образов, должностная обязанность создавать новое);

4) специфика условий и организации труда творческих работников (обусловлена связью духовного и материального процессов труда, объединенных в цикл создания произведений; повышенной умственной и эмоциональной напряженностью труда, сочетанием репетиций и выступлений, разъездным характером работы);

5) видовая и жанровая принадлежность экспонируемых творческими работниками произведений, а также способ создания и консервации произведений;

6) характер трудовой связи некоторых категорий работников с организацией культуры <1>.

--------------------------------

<1> См.: Волегов Ю.Б. Особенности правового регулирования труда творческих работников телевидения: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1979. С. 11.

Принимая во внимание всю специфику творческого труда, можно задаться вопросом: можно ли дать универсальное определение творческого труда, а также есть ли необходимость в специальном регулировании этой сферы нормами трудового права? Ведь такая инициатива может быть расценена как попытка вмешаться в творческие процессы через традиционное подчинение работника власти работодателя. Ответ на этот вопрос заключается в том, что специальное регулирование творческой деятельности все-таки необходимо, так как позволит защитить интересы творческих лиц как работников и реализовать юридические гарантии их прав на пенсионное, социальное, медицинское обеспечение в рамках трудовых отношений. Между тем отсутствие законодательно закрепленных понятий "творческий работник" и "творческий труд" позволяет некоторым исследователям переносить акценты с трудовых отношений на гражданско-правовые и обосновывать развитие сферы зрелищных услуг как разновидности сферы обслуживания, призванной удовлетворять культурные, эстетические и духовные потребности <1>, оставляя при этом за рамками правового регулирования соблюдение интересов творческих личностей как работников.

--------------------------------

<1> См.: Халудорова С.В. Об источниках правового регулирования зрелищных услуг // СПС "КонсультантПлюс".