Билет 69. Самобытные черты источников романо-германского права.

Обязательные нормативные источники

• Конституция ( основной закон) высший юридический авторитет

• Международные договоры

• Закон ( кодекс, отраслевое законодательство) * Во Франции в тч указ президента – так как он имеет силу закона.

• Подзаконный акт

• Обычно право.

Своеобразно положение обычая в системе источников романо-германского права. Он может действовать не только secundum lege (в дополнение к закону), но и praetor lege (кроме закона). Возможны ситуации, когда обычай занимает положение contra lege (против закона) (например, в Италии в навигационном праве, где морской обычай превалирует над нормой Гражданского кодекса).

• Судебный прецедент – судебное право ( в Германии, Испании, во Франции с оговоркой) Чаще всего – это решения Конституционного суда )

• Общие принципы права ( в пласте гражданского законодательства, подобны праву справедливости в common law)

• Частные правовые сделки « договор заключенный в соответствии с требованиями закона обретает силу закона для всех его участников» ГК Франции

Необязательные ненормативные источники

• Судебный прецедент

• Доктрина(научный и практический комментарий)

Доктрина играет весьма важную роль в подготовке законов. Она используется и в правоприменительной деятельности (в толковании законов).

• Законы зарубежных стран

• Решения зарубежных судов

• Судебная практика - про кассационный суд – это высшая инстанция. Поэтому, в сущности, и «простое» судебное решение, основанное, например, на аналогии или на общих принципах, благополучно пройдя кассационный этап, может восприниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент.

Билет 70. Понятие, виды и значение закона в правовых системах Франции и Германии

Закон – «скелет» всей романо-германской семьи, основа всего национального законодательства стран романо-германской семьи, скелет правопорядка.

Говоря об источниках ром-герм права следует выделить законы, состоящие из следующей иерархически построенной системы:

• Конституция;

• Конституционные законы;

• Органические законы;

• Простые законы;

• Кодексы;

• Подзаконные акты (регламенты и декреты);

• Административные циркуляры – нормы, установленные органами исполнительными и мим же применяемые.

Ром-герм правовой семье присуще развитое толкование норм права (закона). Выделяются следующие виды толкования:

• Экзегетические (буквальное) толкование

• Школа «юриспруденции интересов» (Р. Иеринг), развивающая телеологическое (целевое) толкование закона

• Школа свободного права, с точки зрения которой свобода действия толкователя права относительна. Согласно этому направлению толкование может осуществлять суд общей юрисдикции.

Особенности концепции закона в ром-герм праве:

• закон – во главе угла при формировании и развитии ром-герм правовой семьи, при создании и укреплении правопорядка в этих странах;

• в основу концепции и содержания права закладываются «всеобщие и вечные принципы разума и справедливости», стремление воплотить их в жизнь;

• закон рассматривался не только как акт, исходящий от высшего законодательного органа страны и обладающий высшей юридической силы, но и в более широком контексте – как собирательный термин и понятие, которыми обозначаются все законодательные акты, исходящие от уполномоченных на их издание центральных и местных, законодательных и исполнительно-распорядительных госуд. органов. Кодексы рассматриваются юристами «лишь как отправная точка, а не завершение пути»;

• закон не во всех странах ром-герм семьи является актом высшего законодательного органа страны – парламента. Например, во Франции, действующая с 1958 г. Конституция предоставляет довольно широкие полномочия в области законотворчества и другим органам – Совету министров и Государственному Совету. Законодательная сфера парламента, согласно Конституции, ограничивается тем, что «законодатель призван лишь устанавливать некоторые основополагающие принципы.

Наряду с осуществляемой парламентом законодательной властью Конституция признает также наличие «регламентарной власти, не подчиненной власти законодательной, а автономной по самой своей природе».

• Издание и применение законов сопровождается судебным контролем за их конституционностью. Контроль существует жесткий, но и конституционно закрепленный характер. Степень жесткости разный в разных странах. Например, Франция отказалась от судебного контроля за конституционностью законов.

• Закон выступает в различных проявлениях и занимает высшую ступеньку в иерархии всех остальных источников права.

В ром-герм праве в отношении законов существует перманентное расхождение между теорией (традицией), требующей строго следовать букве закона, и практикой, ставящей судей и ученых-юристов перед необходимостью широкого, смыслового понимания и толкования законов.

• Четко выраженный целевой характер обычных законов, отраженный в них самих, в их содержании, в конституционных актах.

Подразделяя существующие законы на виды, Конституция Франции предусматривает, что:

• Финансовые законы определяют доходы и расходы государства;

• Программные законы закрепляют цели экономической и социальной деятельности государства;

• Органические законы определяют порядок деятельности парламента, включая число членов каждой из его палат, условия и порядок их избрания, а также положения некоторых других статей, касающиеся Конституционного Совета и др.