1. Особливості міжнародного публічного права.

Міжнародне право відрізняється:

- за предметом

- методом правового регулювання.

- Об’єктом

- Суб’єктами права.

- Спосіб нормотворення .

- Забезпечення виконання.

Предметом регулювання міжнародного права є економічні, політичні та інші відносини між державами, які є різними за своєю природою, характером та іншими суб’єктами міжнародного права.

Таким чином міжнародне право регулює суспільні відносини, що виходять за межі як внутрішньої компетенції кожної конкретної держави.

Метод правового регулювання, що використовується в міжнародному праві, в основному є імперативним методом, що зумовлено перш за все суб’єктними складом.

Особливість суб'єктів міжнародного права проявляється насамперед із попередньо встановлених їх персоніфікованого (названого, пойменованого) кола, який є остаточним і не підлягає розширенню. Якщо у внутрішньодержавному праві суб'єкт - це носій міжнародних прав і обов'язків, то суб'єктам міжнародного права – це носій міжнародних прав і обов’язків. Суб’єктами міжнародного права є :

а) держави;

б) нації і народи, що борються за своє національне визволення (більш детально - борються за свободу, незалежність і створення власної державності);

в) міжнародні організації;

г) державо подібні суб'єкти.

Серед самих суб'єктів міжнародного публічного права головне і визначальне місце належить суверенним державам; які виступають в якості основних суб'єктів міжнародного права. Саме від їх діяльності на міжнародній арені залежать стабільне існування і функціонування всієї міжнародної системи в цілому, збереження сформованої системи міжнародних відносин і ефективність самого міжнародного права. Адже тільки держави, діючи в рамках міжнародно-правових норм, володіють реальною силою і можливостями щодо забезпечення миру і міжнародної безпеки, в тому числі і щодо примусового забезпечення дотримання і виконання всіма суб'єктами міжнародного права своїх зобов'язань.

Особливість об'єктів міжнародного права полягає в тому, що до них відноситься все те, з приводу чого держави і інші суб'єкти міжнародного права вступають у правовідносини між собою на основі загальновизнаних принципів і норм міжнародного права. Таким чином, до кола об'єктів міжнародного права входять конкретні матеріальні і нематеріальні блага, які не відносяться виключно до внутрішньої компетенції держави і можуть виходити за межі державної території. Причому слід мати на увазі, що тільки держава має право вступати в будь-які правовідносини (визначати будь-який об'єкт взаємовідносин), які вони вважають необхідними і вигідними для себе. Єдиним обмеженням для держав в цьому сенсі може бути пряма заборона будь-якого об'єкта міжнародним правом (наприклад, не можуть бути об'єктом продажу жінки і діти, вирішення спорів між державами за допомогою оголошення війни і т.д)

Як об'єкти міжнародно-правових відносин можуть виступати :

1) територія і міжнародний простір;

2) дії;

3) Утримання від дій.

Територія виступає в якості об'єкта міжнародного-правових відносин вельми часто, особливо після закінчення війни, наприклад, в мирних договорах. Дії можуть бути об'єктом в найрізноманітніших правовідносинах, наприклад, в пактах про взаємодопомогу і союзних договорах. Утримання від дій також є об'єктом міжнародно-правових відносин, наприклад, в пактах про ненапад, про нейтралітет, про закони і звичаї війни.

Слід мати на увазі, що об'єкт міжнародно-правових відносин, коли він виражається в дії або утримання від дії, повинен бути правомірний, тобто він не повинен суперечити принципам і нормам міжнародного права. Наприклад, втручання у внутрішні справи держав не може бути об'єктом міжнародно-правових відносин, так як воно заборонено самим міжнародним правом, зокрема Статутом ООН.

Способи освіти (СТВОРЕННЯ?) і забезпечення виконання чинних норм міжнародного права також має свої особливості. Способи освіти норм міжнародного права носять координаційний характер, тобто норми міжнародного права створюються самими суб'єктами міжнародного права в результаті взаємних компромісів і вчинків, що приводять до угоди з тих чи інших питань міжнародних відносин. Тому норми міжнародного права - є результат узгодження воль держав. Слід мати на увазі, що процес узгодження воль держав або інших суб'єктів міжнародного права - це специфічний процес, який необхідно відрізняти, але не відривати від інших процесів, що відбуваються у світовій системі і навколишньому її середовищі (основні аспекти узгодження воль держав будуть розглянуті нижче).

Особливість порядку примусу до дотримання норм міжнародного права полягає в передбаченні в таких нормах можливості застосування примусових заходів для забезпечення їх беззаперечного дотримання. Такий примус здійснюється самими суб'єктами міжнародного права, як правило державами, на основі чинних міжнародно-правових норм і в рамках відповідних міжнародних договорів.

Примус до дотриманню норм міжнародного права здійснюється у формі індивідуальних або колективних (групових): репресалії - правомірних примусових дій держави (держав), спрямованих на відновлення своїх прав і реторсій.

Отже, основними рисами сучасного міжнародного публічного права є:

1. заборона застосування сили і загрози силою;

2. мирне вирішення міжнародних конфліктів.

3. відмова від концепції «міжнародне право – право цивілізованих народів»;

4. гнучке поєднання універсального, загального, регіонального, локального і партикулярного регулювання міжнародних відносин;

5. наявність ефективних механізмів створення, забезпечення і застосування міжнародного права.

6. зростання питомої ваги норм, що стосуються прав і свобод людини;

7. перерозподіл ряду класичних функцій і повноважень держав за рахунок відповідних міждержавних організацій;

8. гуманізація міжнародного права;

9. зростання ролі процесуальних, процедурних компонентів міжнародного права;

10. динамізм і взаємодія з іншими системами управління в процесі регулювання міжнародних відносин;

11. розширення сфери міжнародно-правового регулювання.

2. Поняття та сутність міжнародного публічного права

Термін "міжнародне право" вперше в науковий обіг був уведений І. Бентамом у 1780 р. Майже через півстоліття цей термін замінив застарілу термінологію "lavo of nations" (англ.), або "droid de gens" (франц.), котра бере свій початок у концепції "jus gentium" ("право народів" - лат.) з римського права.

Міжнародне право – це система юридичних принципів та норм договірного та звичаєвого характеру, що виникають в результаті угод між державами та іншими суб’єктами міжнародного співтовариства, що регулюють відносини між ними з метою мирного співіснування.

Міжнародне право – сукупність юридичних норм та інститутів, що регулюють відносини в міжнародному співтовариства з метою встановлення в ньому миру, справедливості та сприяння розвиткові.

Міжнародне право – особлива правова система, що регулює міжнародні відносини між його суб’єктами за допомогою юридичних норм, що створюються шляхом фіксованої (договір) або мовчазної вираженої (звичай) домовленості між ними, які забезпечуються примусом, форми; характер та межі якого визначаються в міждержавних угодах.

Mіжнародне право — це особлива система юридичних норм і принципів, що регулюють міжвладні міжнародні відносини та висловлюють узгоджену позицію учасників цих відносин, обумовлену дією закономірностей міжнародних відносин на певному етапі розвитку цивілізації, шляхом встановлення взаємних прав і обов'язків.

Міжнародне публічне право — це система договірних та звичаєвих норм і принципів, що створюються переважно державами в процесі співробітництва і суперництва, що виражають відносно узгоджену волю держав і регулюють відносини між державами, створеними ними міжнародними організаціями та деякими іншими суб’єктами міжнародного спілкування. Дотримання норм міжнародного права забезпечується індивідуальним чи колективним примусом його суб’єктів, межі та форми якого визначаються ними в процесі спільної діяльності.

Зміст та сутність МПП розкривається в порівнянні його з міжнародним приватним правом.

• По суб’єктам: в міжнародному публічному праві суб’єктами є держави, нації і народності, борються за незалежність, міжнародні організації, а в міжнародному приватному праві – фізичні та юридичні особи;

• По об’єктам: в якості таких в міжнародному публічному праві виступають міждержавні, міжвладні відносини, а в міжнародному приватному праві – це міжнародні приватно - правові відносини (цивільні, сімейні, трудові і т.д).

• По джерелам: в міжнародному публічному праві - це міжнародний договір, міжнародний звичай та ін, а в міжнародному приватному праві їх коло значно ширше - це національне законодавство, міжнародні договори, торгові звичаї і інші.

• По методу правового регулювання: в міжнародному публічному праві - це узгодження воль держав; в міжнародному приватному праві - це подолання колізій (зіткнення законів).

• За видами відповідальності: в міжнародному публічному праві наступає міжнародно-правова відповідальність, а в міжнародному приватному праві - цивільно-правова.

• І нарешті, по сфері дії: міжнародному публічному праві цю сферу можна визначити як глобальну (вона охоплює всі держави і інші суб'єкти міжнародного публічного права), а в міжнародному приватному праві вона має національні межі (в кожній державі є своє міжнародне приватне право).

3. Співвідношення міжнародного та національного права. Поняття імплементації.

Питання про співвідношенняміжнародного і внутрішньодержавного (національного) права є одним з центральних в теорії міжнародного права. Міжнародна доктрина в цьому питанні виробила три основних напрямки: одне дуалістичне і два моністичних.

В основі дуалістичного підходу лежить теза про те, що міжнародне право і право національне являють собою два різних правопорядку. Відзначаючи це, основоположник такого напряму німецький вчений XIX в Г.Тріпель писав: "Міжнародне та внутрішньодержавне право за суттю не тільки різні галузі права, а й різні правопорядки. Ці два кола які не більше ніж стикаються і ніколи не перетинаються"

Суть моністичних концепцій полягає у визнанні єдності обох правових систем. Міжнародне і національне право розглядаються як частини єдиної системи права. При цьому прихильники цих концепцій розходяться тільки в питанні примату (першості, верховенства) цих правових систем.

1. примату внутрішньодержавного права над міжнародним (німецька юридична література другої половини XIX - початок XX). МП є юридично обов’язковим лише тоді, коли воно є державним правом.

2. різновид моністичної концепції – примата МП над внутрішньодержавним (широке розповсюдження завдяки Кельзену). Саме ця позиція міститься в законодавствіУкраїни.

Схожість мп та нац..права:

- Сукупність юридичних принципів і норм, що є обов’язковими;

- Структура (принципи – галузі).

- Практично однакові конструкції та визначення.

Відмінність:

- Об’єкт (міждержавнівідносини).

- Суб’єкти.

- Джерела (договори).

- Механізмнормотворення (самими суб’єктами ).

- Застосування примусу.

1. особливий спосіб створення норм: у міжнародному праві — самими

суб’єктами права (насамперед державами), у внутрішньодержавному праві

— законодавчими, виконавчими, а в деяких правових системах — і судовими

органами;

2. особливі суб'єкти права: в міжнародному праві — держави, міждержавні організації, народи і нації, що борються за незалежність (держави у стані утворення), державоподібні утворення і лише частково і в суттєво обмеженому обсязі фізичні особи; у внутрішньодерж. правових системах — як правило, фізичні та юридичні особи, органи державної влади й місцевого самоврядування, політичні партії, громадські організації, інші соціальні об’єднання й утворення;

3. особливі предмети правового регулювання: в міжнародному праві — відносини між суб’єктами міжнародного права; у внутрішньодержавному праві — відносини між суб’єктами національної системи права, які перебувають у межах юрисдикції конкретної держави;

4.особливі об'єкти права: в міжнародному праві — міжнародні відносини, які складаються з приводу певних матеріальних і нематеріальних благ; у національному праві внутрішньодержавні відносини, які складаються з приводу тих самих благ і благ, що перебувають цілком під юрисдикцією конкретної держави;

5. особлива соціальна сутність права: норми міжнародного права мають

загальнодемократичний характер, норми внутрішньодержавного права завжди збігаються з сутністю держави правотворця (демократичні, авторитарні, військові режими тощо)

6. особливий характер побудови системи права: міжнародне право — координаційна система права; внутрішньодержавні системи субординаційні;

7. особливі джерела права: в міжнародному праві — міжнародний договір,

міжнародний звичай, рішення міжнародних міждержавних організацій і деякі інші; у внутрішньодержавному праві — закони та підзаконні акти;

8.особливий порядок застосування примусу для дотримання норм міжнародного права: у міжнародному праві примус здійснюється самими суб’єктами права на індивідуальній чи колективній основі, на основі діючих принципів і норм у межах, визначених чинними міжнародними договорами і звичаями; у внутрішньодержавному праві примус здійснюється тільки державними органами в межах повноважень, окреслених національним правом.

Імплементація- здійснення, виконання державою міжнародних правових норм. Кожна держава сама визначає методи і засоби імплементації. У міжнародному договорі також може бути передбачена необхідність видання закону чи іншого акта для його здійснення. Імплементація норм міжнародного права має такі властивості:

1. процес, що здійснюється на міжнародному і внутрішньодержавному рівнях;

2. полягає у поєднанні правотворчої та організаційної діяльності держав у процесі реалізації норм міжнародного права;

3. передбачає створення відповідного механізму

Сутність механізму імплементації норм міжнародного права виявляється передусім у змісті діяльності його структурних елементів (правового та інституційного) і визначає такі види діяльності: а) правотворча діяльність; б) організаційна й оперативно-виконавча діяльність; в) контрольна діяльність тощо.

Існують три основні способи імпле­ментації міжнародно-правових норм: трансформація, ре­цепція, відсилання.

Трансформація - повною перероб­кою тексту міжнародно-правового акта чи окремих його статей із прийняттям на цій основі норм внутрішнього права Для імплементації міжнародних договорів, спрямованих на уніфікацію кримінального законодавства держав, трансформація необхі­дна. Саме шляхом трансформації найчастіше вносять зміни в кодекси України. При трансформації не може йтися про пряму дію міжна­родно-правових норм у внутрішньому праві, тому що на етапі трансформації відбувається їх заміна нормами внут­рішнього права. Називаючи трансформацію перетворенням, цей термін вживають умовно: міжнародно-правову норму не змінюють, і вона не втрачає свого статусу. Вона лише служить зразком, на основі якого вносяться зміни в націо­нальне законодавство.

Рецепція — текстуальне повторення нормотворчим ор­ганом держави змісту мп норми у статті нп акта. Звернення до рецепції може мати різні мотиви: від бажання повторити вдале формулю­вання статті мп акта до прагнення про­демонструвати найбільш повне дотримання прийнятого міжнародного зобов'язання. У більшості випадків рецепції застосовують після ви­раження державою згоди на обов'язковість міжнар договору (наступна рецепція). Після рецепції у внутрішньому праві починають діяти норми тільки зовні, словесно схожі на мп, по суті ж — норми внутрішнього права. Факт рецепції має безумов­не значення для тлумачення відповідної норми внутріш­ньодержавного нормативно-правового акта.

Відсилання є вказівкою у внутрішньодержавному нор­мативно-правовому акті на міжнародне право як на джере­ло, що регулює ці відсильні відносини. Відсилання санкці­онує пряме застосування суб'єктами внутрішнього права норм міжнародного права у внутрішньодержавних право­відносинах. Відсилання є дуже складним у застосуванні, і користу­вання ним передбачає низку особливостей. Насамперед відсилання звернене здебільшого до індивідуально неви-значеного кола міжнародних договорів. Це означає, що у відсильній нормі немає переліку міжнародних договорів, до яких слід звертатися. Відсилання вказує тільки на предмет правового регулювання.

4. Співвідношення міжнародної політики, дипломатії та міжнародного права.

Здійснення зовнішньої політики і дипломатична практика повинні відповідати міжнародному праву. В процесі проведення зовнішньої політики держави стикаються з проблемами, які виникають в результаті взаємодії на міжнародній арені. Регулятором цих міждержавних відносин є міжнародне право, але на практиці не всі держави дотримуються основних принципів і норм міжнародного права, виправдовуючи свої дії з посиланням на "національний інтерес", вважаючи, що міжнародне право будучи інструментом і регулятором міжнародних відносин грає підлеглу роль у зовнішній політиці . Звідси виникає проблема співвідношення зовнішньої політики і міжнародного права, яке представляє не тільки науковий інтерес, а й практичний.

Міжнародне право зазнає впливу від зовнішньої політики, що проводиться державами. Дипломатія є найважливішим інструментом створення норм міжнародного права. В цьому і полягає діалектична єдність і взаємодія зовнішньої політики, дипломатії і міжнародного права в системі міжнародних відносин. Однак ні зовнішня політика, ні дипломатія не повинні вступати в протиріччя із загальновизнаними принципами міжнародного права. МП, зовнішня політика і дипломатія - явища не тільки взаємопов'язані, а й значною мірою переплітаються. Тому дослідження будь-якого з них окремо неможливо. Політика кожної держави як єдиного цілого ділиться залежно від сфери застосування на внутрішню і зовнішню, але обидві вони мають єдині соціальні та економічні коріння.

Зовнішня політика держави реалізується в рамках міжнародної системи, де вона взаємодіє із зовнішньою політикою інших держав та їх спілок, відчуває вплив міжнародних організацій. Зовнішньополітичне поведінка держави безпосередньо визначається не тільки внутрішніми факторами але і станом міжнародної системи, яке з одного боку накладає обмеження на зовнішню політику, а з іншого - надає можливості для певних зовнішньополітичних акцій.

"Зовнішня політика - поняття досить широке. Воно включає в себе зовнішньополітичний курс держави, зовнішньополітичні доктрини, концепції, органи, що здійснюють зовнішньо політ. функції, і, головне - зовнішньополітичну діяльність, або зовнішньополітичну поведінку держави. Саме в процесі зовнішньополітичної діяльності держав створюються і реалізується норми міжнародного права ". Зовнішня політика держави спирається на економічний, демографічний, військовий, науково-технічний і культурний потенціал держави; поєднання останніх визначає можливості зовнішньополітичної діяльності держави на тих чи інших напрямках, ієрархію пріоритетів у постановці і реалізації зовнішньополітичних цілей.

Проблема співвідношення взаємодії зовнішньої політики і міжнародного права - це, по суті, проблема співвідношення політики і права в міжнародній системі. Оскільки міжнародне право функціонує в рамках міжнародної системи і, тут же реалізується зовнішня політика держави, то їх співвідношення набуває особливі риси. По суті, всі міжнародно-правові акти мають не тільки юридичний, а й політичний характер, а породжені ними відносини є і політичними і правовими. Французький юрист М.Віралі, кажучи про співвідношення зовнішньої політики і міжнародного права вважає, що "будь-який договір, будь-яка розбіжність юридичного характеру, всі норми міжнародного права мають політичний зміст і характер, і, навпаки, політика включена в право в тому сенсі, що правопорядок переплітається з певним політичним порядком ".

Дійсно, і дотримання і порушення норм міжнародного права виражаються у зовнішньополіт діях, а відповідні рішення держави це зовнішньополітичні рішення. В результаті взаємодії зовнішньої політики держав складаються міжнародні і політичні відносини, що вимагають для свого регулювання адекватних, політичних за своєю природою норм. не будь-яке зовнішньополітичне поведінка держави є міжнародно-правова поведінка.

Розкриваючи суть проблеми співвідношення зовнішньої політики і міжнародного права, все ж виникає питання, що пріоритетнішою, примат міжнародного права, або ж, - примат зовнішньої політики держав в міжнародних і міждержавних відносинах. У західній міжнародно-правовій літературі досить поширені погляди на співвідношення міжнародного права і зовнішньої політики, які по суті жертвують правом заради політики.

Правильне теоретичне визначення права і політики в міжнародній системі має важливе практичне значення. Визнання нормативної цінності міжнародного права обов'язкової сили його принципів і норм має безпосереднє відношення до зовнішньополітичної практиці держав. Сучасне міжнародне право поширюється на області міждержавних відносин, регулює найгостріші політичні питання, такі, наприклад, як забезпечення міжнародного миру і безпеки. Тільки дотримуючись вимог міжнародного права, можна гарантувати найбільш важливі політичні інтереси держав, незалежність, територіальну цілісність і недоторканність кордонів, безпека. В наші дні єдино реалістичної зовнішньої політикою є політика, що спирається на міжнародне право. Це аж ніяк не означає ідеалізацію сучасної міжнародної обстановки і стану міжнародного правопорядку, ігнорування актів застосування сили на міжнародній арені і втручання у внутрішні справи держави. Реалістичний, а отже, враховує важливість і необхідність міжнародного права підхід до міжнародних відносин і зовнішньої політики держав передбачає визнання того, що якщо в сучасному взаємозалежному світі якесь міжнародне правопорушення може дати певне короткочасне перевагу державі правопорушникові, то в кінці кінців правопорушник повинен бути покараний.

Примат міжнародного права в політиці припускає в першу чергу панування права над силою у міжнародних відносинах. Силова політика повинна бути замінена політикою суворо відповідної принципам і нормам міжнародного права. Крім того, з огляду на, що норми міжнародного права, нормативно оформлене вираз стандартів зовнішньополітичної поведінки держав, примат міжнародного права в політиці припускає верховенство подібних стандартів поведінки над продиктованими односторонніми діями на міжнародній арені. Говорячи про примат міжнародного права в міждержавних відносинах, тобто у зовнішній політиці, необхідно виділити увагу міжнародно-правовому інститу відповідальності держав в міжнародних відносинах. Без цього інституту неможливо забезпечити ефективність примату міжнародного права.

Розглядаючи проблему співвідношення зовнішньої політики і міжнародного права, необхідно звертати увагу на роль дипломатії в цьому співвідношенні. Насправді міжнародне права і дипломатія - це дві окремо, але нерозривно пов'язані і узгоджувалися між собою боку міжнародного життя: дипломатія, активно беручи участь у створенні та здійсненні норм міжнародного права, в той же час підкоряється цим нормам: міжнародне право, що складається і застосовується в процесі дипломатичної діяльності, в той же час встановлює рамки і форми цієї діяльності.

Дипломатія - засіб здійснення зовнішньої політики держави, що представляє собою сукупність невійськових практичних заходів, прийомів і методів, що застосовуються з урахуванням конкретних умов і характеру вирішуваних завдань: офіційна діяльність глав держав і урядів, міністрів закордонних справ, дипломатичних представництв за кордоном, делегацій на міжнародних конференціях по здійсненню цілей і завдань зовнішньої політики держави, захисту прав та інтересів держави, його установ і громадян за кордоном

Дипломатія, що грає важливу роль у виробленні норм міжнародного права, грає ще більш важливу і безпосередню роль у виробленні рекомендацій і домовленостей, оскільки вони знаходяться як би на межі міжнародного права і міжнародної політики. Все це свідчить про досить складну структуру системи міжнародних відносин. У систему міжнародних відносин входять в якості її компонентів: економічні, політичні, в тому числі дипломатичні, правові, моральні та інші відносини, тісно переплітаються між собою, і регулюють ці відносини норми: правові норми, які є лише частково правовими, а також моральні норми. Дипломатія і міжнародне право є настільки важливими компонентами цієї системи, що їх можна назвати підсистемами сукупної системи міжнародних відносин.

Дійсне співвідношення дипломатії і міжнародного права як підсистем систем міжнародних відносин можна зрозуміти, виходячи з таких теоретичних передумов. Дипломатія прагне здійснити зовнішньополітичні інтереси цієї держави і шляхом морально-політичного впливу на інші держави, досягти задоволення цих інтересів на основі узгодження їх із зовнішньополітичними інтересами інших держав, з якими вони іноді збігаються, іноді ж відрізняються від них і навіть їм суперечать. Тим самим дипломатія прагне досягти узгодження виражають ці інтереси державних воль. Разом з тим вона прагне закріпити досягнуте узгодження воль в більш-менш стабільні і міцні форми, а це пов'язано встановленням загальновизнаних правових принципів і правил міжнародної поведінки, що є немов би законами міжнародного життя для всіх або, принаймні, для декількох держав. Дипломатія відіграє величезну роль у встановленні цих принципів і правил, оскільки саме вона готує умови для досягнення узгодження воль щодо, як їх змісту, так і визнання їх обов'язковості.

Будучи встановленими в результаті дипломатичної діяльності, ці принципи і правила набувають самостійного існування, вони стають загальними міжнародними нормами, які регулюють відносини між державами обов'язковими для них, незалежно від того, чи відповідає їх дотримання подальших змін інтересів і волі окремих держав. Дотримання норм міжнародного права стає неодмінним підставою правомірності зовнішньої політики і дипломатії кожної держави. Зрозуміло, ці норми не є абсолютно незмінними, застиглими, однаковими на всі часи, але зміна вимагає того ж узгодження воль держав, за допомогою якого вони були встановлені. Співвідношення міжнародного права і дипломатії - це постійна взаємодія і взаємопроникнення двох найважливіших компонентів цілісної системи міжнародних відносин. При цьому можна виділити наступні головні сфери дотику міжнародного права і дипломатії в повсякденному міжнародного життя.

По-перше, дипломатія, формулюючи волю держави і домагаючись її узгодження з волею інших держав, бере активну участь у створенні норм міжнародного права, є виключно важливим фактором правотворчості в міжнародних відносинах.

По-друге, дипломатія здійснює норми міжнародного права, проте здійснення міжнародно-правових норм дипломатією не їсти якийсь механічний процес, бо дипломатія тлумачить ці норми, застосовує їх у різних конкретних умовах і вкладає в їх здійснення певний політичний сенс, який в окремих випадках може накласти відбиток на їх подальший розвиток.

По-третє, міжнародне право надає зворотний вплив на дипломатію. З одного боку, міжнародне право обмежує діяльність дипломатії, оскільки дипломатія у своїй діяльності змушена рахуватися з нормами міжнародного права і не порушувати їх, з іншого боку, міжнародне право служить засобом для обґрунтування тих чи інших дипломатичних акцій. Крім цього, міжнародне право визначає форми діяльності дипломатії, зокрема в тому, що стосується функціонування дипломатичних представництв, укладення міжнародних договорів, проведення міжнародних конференцій, функціонування міжнародних організацій, мирного вирішення міжнародних суперечок, конфліктів.

5. Періодизація історії міжнародного права.

Міжнародне право зародилося завдяки еволюції розвитку особистості і держави, націй і народів. Вважається, що міжнародне право виникло у стародавньому світі відтоді, коли між державами розпочинаються міжнародні відносини. Ця риса полягає не в тому, що народи бажали відносин з іншими державами, а для облаштування внутрішнього життя своєї держави, яке виключало б будь-яке втручання зовні.

І етап - стародавні часи.

Міжнародне право виникло і почало складатись, розвиватись водночас із зародженням міжнародних відносин у стародавньому світі, точніше в тих державах, де був високий рівень цивілізації. Найдавнішим договором - між містами Лагаш і Умма (" 3100 р. до н.е.) узгоджувались такі питання: державний кордон, непорушність знаків; розв'язання спорів міжнародним шляхом (на основі арбітражу); санкції гарантувались клятвами і звертанням до богів. Іншим важливим договором цього періоду став Договір між царем Хаттушілем і фараоном Рамзесом II (≈ 1300 р. до н.е.) про укладення миру "наперед і до кінця вічності". Суб'єктами правовідносин визначались фараони, царі, князі тощо, проте умов цього договору не завжди дотримувалися.

Першому етапові становлення міжнародного права властиве започаткування розвитку норм посольського права (особиста недоторканність у Стародавній Індії, проксени в Стародавній Греції), права війни тощо. Важливу роль у розвитку міжнародного права відіграла Римська держава. Здійснення зовнішніх зносин і укладення договорів (договори миру і союзу, дружби і гостинності) здійснювали народні збори і сенат. Дотримувались принципу дипломатичної недоторканності. Формується "римське право народів" (jus gentium), основним інститутом якого було становище людини в державі і міжнародних відносинах.

Важливу роль у середні віки в міжнародному праві відіграла Київська Русь. Тут активізувався процес укладання міжнародних договорів, насамперед двосторонніх. Тільки з Візантією було підписано три договори київських князів: договір "миру і любові" 907 p.; рівноправна, міждержавна угода з політичних, економічних, військових і юридичних питань 911 p., союзний договір щодо територіальних питань і посольського права 944 р.

II етап - міжнародне право від падіння Римської імперії до Вестфальського миру 1648 р.

Падіння Західної Римської імперії у V ст. супроводжувалось "приватними війнами" між феодалами. Це зумовило розвиток права війни, права зовнішніх зносин та права міжнародних договорів. Зокрема, виникає право самостійного провадження зовнішніх зносин і укладання договорів (насамперед, союзницьких договорів) з метою захисту прав та інтересів. Як правило, поширеними були договори у письмовій формі (латинню або мовою сторін). Обов'язковими визнавались гарантійні забезпечення договору - видача заручників (родичі особи), застава цінностей, території тощо. Активно розвивається дипломатичне право, створюються постійні дипломатичні представництва, виникає інститут консулів, а також визнавалась недоторканність послів.

III етап розвитку міжнародного права - від Вестфальського миру 1648 р. До першої Гаазької конференції миру.

Вестфальський мирний конгрес завершив поділ Європи після Тридцятирічної війни підписанням Вестфальського трактату (Вестфальського миру) 1648 р. Умови цього договору: релігійні відносини; територіальні зміни; політичний устрій Європи. Міжнародні принципи, які історично створені цим договором, пізніше, в 1789 p., були відтворені у Декларації прав людини і громадянина.

Після війн між Францією і Росією 1812 р. заслугою зовнішньої політики Росії стало об'єднання європейських держав у своєрідний союз для реалізації спільних цілей і захисту від зовнішніх посягань, їх результатом є Паризький трактат 1814 р. з питань територіальних претензій.

У 1815 р. на Віденському конгресі було прийнято низку міжнародно-правових документів, а саме: Декларація про припинення торгівлі неграми, Віденський регламент, угода про делімітацію кордонів, вільне судноплавство тощо. Отже, у цей період активізувався міжнародний договірний процес, який сприяв територіальним змінам у світі та певним зрушення у сфері прав людини.

IVетап - від Гаазьких конференцій до формування сучасного міжнародного права.

Гаазькі конференції були присвячені двом основним напрямкам співробітництва держав на той час:

- регулюванню збройних конфліктів;

- мирному розв'язанню спорів.

Перша Гаазька конференція 1899 р. відбувалась за ініціативою російського імператора, у ній взяло участь 26 держав. її результатом стало підписання 3-х конвенцій:

1) про мирне розв'язання спорів;

2) про закони і звичаї сухопутної війни;

3) про застосування Женевської конвенції щодо поранених і хворих до морської війни (1864).

Перша Гаазька конференція визначила коло питань для обговорення на наступній Другій Гаазькій конференції. Остання відбулась у 1906-1907 рр. за ініціативою СІЛА. За участю 44 держав світу підписано 13 конвенцій, 1 декларація і Заключний акт, що стосувались в основному питань мирного розв'язання спорів, обмеження застосування сили, нейтралітету держав, умов ведення війни і т.д.

Проведенню Третьої Гаазької конференції завадила Перша світова війна, після завершення якої виникла необхідність утворення міжнародної політичної організації, яка мала забезпечити питання безпеки й миру в світі та співробітництва держав. Таким чином, 1919 р. було створено Лігу Націй з відповідною системою органів, контрольними повноваженнями над мандатаріями, а також захисту національних меншин; реєстрацією міжнародних договорів. Вона мала таки три суттєві риси: асоціація урядів; міжнародна організація; певний метод організації міжнародного життя, а не наддержавний орган.

На міжнародно-правові відносини держав впливали і світові економічні кризи, прихід до влади фашизму в Німеччині в 1933 р. Мюнхенська угода, підписана 1938 р. Великобританією, Францією, Німеччиною та Італією, стала дипломатичною предтечею Другої світової війни. Вона розпочинала новий розподіл світу та розв'язання інших проблем міжнародного спілкування.

На сучасне міжнародне право значний вплив мало створення Організації Об'єднаних Націй, НАТО та ряду регіональних міжнародних організацій з метою забезпечення миру і безпеки, демократичного розвитку, свободи і загального добробуту в світі та окремих країнах.

6. Функції міжнародного права.

Функції міжнародного права – це основні напрями його впливу на соціальне середовище, що визначається його суспільним призначенням. За своїм зовнішніми рисами вони поділяються на 2 групи:

- соціально-політичні;

- юридичні.

I група : сутність її – це зміцнення існуючої системи міжнародних відносин.

- функція підтримання в системі міжнародних відносин відповідного стабільного порядку;

- функція протидії існування і прояву нових відносин та інститутів, що суперечать цілям і принципам міжнародного права (недопущення конфліктів, застосування сили тощо).

- функція інтернаціоналізації,, що полягає в розширенні та поглибленні взаємозв’язків між державами та зміцненні тим самим міжнародного співтовариства;

- інформаційно-виховна функція, сенс якої полягає в передачі накопиченого досвіду раціональної поведінки держав, в просвітництві відносно можливостей використання права, у вихованні в дусі поваги до права та до охоронюваних ним інтересів і цінностей (особливо це стосується держав, що нещодавно стали на шлях інтеграції до світового співтовариства).

У II групу функцій міжнародного права, сенс якої полягає в правовому регулювання міждержавних відносин, увійшли:

- координаційна функція, оскільки норми міжнародного права встановлюють загальновизнані стандарти поведінки в різних галузях взаємовідносин держав;

- регулятивна функція, яка проявляється в прийнятті державами чітко встановлених правил, без яких неможливі їхнє спільне існування;

- забезпечувальна функція, зміст якої складається з того, що міжнародне право має норми, які сприяють державі дотримуватись визначених правил поведінки;

- охоронна функція, яка складається з наявності в міжнародному праві механізмів, які захищають законні права та інтереси держав (при цьому не існує механізмів примусу, у випадку необхідності держави самостійно колективно забезпечують підтримку міжнародного правопорядку).

7. Поняття та види норм міжнародного публічного права

Узгодження правил поведінки учасниками міжнародних відносин вимагає їх закріплення у відповідних міжнародно-правових нормах. У цілому, можна сказати, що міжнародно-правові норми є основним інструментом для регулювання м-відносин між суб’єктами мп.

Міжнародно-правова норма – це створене за угодою суб’єктів формально визначене правило, що регулює міждержавні відносини шляхом запровадження прав та обов’язків для суб’єктів і забезпечується юридичним механізмом охорони.

Під формальною визначеністю у даному випадку мають на увазі відмінну рису міжнародно-правових норм, яка полягає в особливій чіткості та визначеності понять і конструкцій.

Зміст норм міжнародного права складають права та обов’язки, якими наділяються суб’єкти міжнародного права. Ця норма впорядковує поведінку учасників міжнародних відносин, тобто виконує регулюючу роль у взаємовідносинах суб’єктів міжнародного права. РИСИ

1) об’єкт регулювання (особливий вид сусп.. відносин, а саме між нар. правовідносини.)

2) метод регулювання;

3) координаційний характер цих норм;

4) обов’язковість тільки для сторін, які добровільно їх визнали;

5) форма існування (міжнародні договір, звичай, акти міжнародних

міжурядових організацій тощо);

6) забезпечення реалізації здійснюється суб’єктами міжнародного права;

7) структурна особливість,.

Об’єктом регулювання є особливий різновид суспільних відносин, а саме міжнародні правовідносини.

Норми міжнародного права створюються на засадах добровільних угод між його суб’єктами. У результаті компромісів, поступок та узгоджень дер- жави приходять до взаємно погодженого рішення про певні правила взаємовідносин.

Специф для мп норм є їхня внутр структура: 2 елементи: гіпотези та диспозиції.

Гіпотеза норми мп містить опис обставин, за яких застосовується дане пр.-ло поведінки. Наприклад, згідно з ст. 1 Конвенції про права дитини 1989 р. дитиною визнається кожна людська істота до досягнення 18-річного віку, якщо за законом, застосовуваним до даної особи, вона не досягає повноліття раніше. Диспозиція мп норми вказує на саме правило поведінки (права і обов’язки) суб’єкта міжнародних правовідносин. Наприклад, ст. 2 Факультативного протоколу до Міжнародного пакту про громадянські і політичні права 1966 р. встановлює, що особи, які твердять, що якесь із їхніх прав, перелічених у Пакті, було порушене, і які вичерпали всі наявні внутрішні засоби правового захисту (гіпотеза), можуть подати на розгляд Комітету по правах людини ООН письмові повідомлення (диспозиція).

В деяких випадках міжнародно-правові норми можуть складатися лише з диспозиції. Так, наприклад, ст. 3 Угоди СНД про допомогу біженцям і вимушеним переселенцям 1993 р. визначає, що статус біженця і вимушеного переселенця підтверджується видачею відповідного документа.Відсутність санкції в більшості міжнародно-правових норм пояснюється тим, що міра відповідальності і санкції в міжнародному праві відділенні від самих правил поведінки, так як держави та інші об’єкти міжнародного права самостійно обирають види примусу, дозволені міжнародним правом, які вони відповідно і застосовують до правопорушників. Як елемент міжнародної норми санкція зустрічається в нормах, які застосовуються до правовідносин приватного характеру (в міжнародному приватному праві). Наприклад, ст. 4 Конвенції ООН про морське перевезення вантажів 1978 р. встановлює відповідальність перевізника за вантаж.

Оскільки, міжнародне право розвинулося із звичаю, який і зараз не втратив свого значення, то норми міжнародного права можна поділити на дві групи:

• норми звичаєвого права

• норми, що виникли в результаті узгодження воль держав

ВИДИ

За сферою дії міжнародно-правових норм:

• універсальні – є визнаними фактично усіма суб’єктами міжнародного права. регулюють відносини усіх суб’єктів міжнародного права і складають загальне міжнародне право. Основною їх ознакою є глобальність дії, загальна обов’язкова сила, створення і відміна їх міжнародною спільнотою в цілому. регулюють відносини більшості суб’єктів, об’єкти яких стосуються зазвичай найважливіших проблем, у вирішенні яких зацікавлене фактично усе людство. Наприклад, Міжнародний пакт про права людини 1966 р., Статут ООН. Основною формою існування універсальних норм є звичай.

• регіональні – регулюють міждержавні відносини, об’єкт має регіональний характер. визнаються всіма або більшістю держав певного регіону. У певних регіонах суттєво поглиблюється взаємодія держав, що викликає необхідність у більш високому рівні норматив регулювання, створення наднаціональн регулювання. У регіонах виникають комплекси норм, що наділені певною специфіко, створюються нові механізми правотворчості і правозастосув. Регіональними нормами є: Статут ради Європи, Статут Ліги арабських держав, норми Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 р.

• партикулярні (локальні) – регулюють відносини обмеженого кола учасників, зазвичай двосторонні. можуть регулювати відносини двох або декількох держав, що знаходяться в різних частинах світу. регулюють відносини, що не охоплюються загальним міжнародним правом. тісно пов’язані з загальним мп й діють в його рамках. Договір між Україною та США про заохочення та взаємний захист інвестицій 1944 р. Основна форма існування - договір.

За способом правового регулювання:

• імперативні норми (jus cogens)

• диспозитивні норми – норми, у рамках яких суб’єкти міжнародного права можуть самі визначати свою поведінку, взаємні права та обов’язки в конкретних правовідносинах у залежності від обставин. При цьому не торкаються прав та інтересів третіх осіб.

За джерелами:

• договірні — норми, що є продуктом угоди суб'єктів міжнародного права й містяться в міжнародних договорах.

• звичаєві — норми, що виникли в результаті кількаразового і тривалого застосування суб'єктами міжнародного права певних правил поведінки, але такі, що не знайшли свого закріплення в міжнародних договорах.

За роллю в механізмі міжнародно-правового регулювання:

• регулятивні норми - спрямовані на здійснення врегулювання міжнародно-правових відносин шляхом наділення суб’єктів міжнародного права конкретними правами і обов’язками. Наприклад, зобов’язання держав-учасників ОБСЄ повідомляти про військові учення.

• охоронні – покликані гарантувати реалізацію регулятивних норм.

За кількістю учасників міжнародних відносин:

• двосторонні норми – норми міжнародного права, які пов’язують двох суб’єктів міжнародного права. До них відносяться угоди укладені між двома державами для врегулювання спільних питань.

• багатосторонні норми – міжнародно-правові норми, які пов’язують трьох і більше учасників міжнародних відносин. Наприклад, Конвенція про права дитини 1989 р.

За характером нормативних приписів:

• уповноважуючі норми – норми, які містять права суб’єктів міжнародного права і визначають способи і засоби їх реалізації. Наприклад, Визнання права кожної держави на дослідження і використання космічного простору в мирних цілях.

• зобов’язальні норми – норми, які встановлюють обов’язок суб’єкта міжнародних відносин здійснити зазначені в нормі дії.

• забороняючі норми – зобов’язують суб’єктів міжнародного права утриматися від визнаних протиправними дій. Наприклад, не виготовляти бактеріологічну і хімічну зброю.

• відсильні норми – зобов’язують суб’єктів міжнародного права керуватися правилами, що містяться в інших нормах.

За властивостями регулятивних функцій:

• матеріальні норми – встановлюють права і обов’язки суб’єктів міжнародного права в конкретних правовідносинах. Наприклад, норми, що встановлюють права і обов’язки держав-учасниць Конвенції про боротьбу з незаконним захопленням повітряних суден 1970 року.

• процесуальні норми – встановлюють процедуру реалізації матеріальних норм. Наприклад, Віденська конвенція про право міжнародних договорів 1969р. містить норм, які носять процесуальний характер й регламентують порядок створення, дії та припинення дії договірних норм. Процесуальні норми володіють специфічною санкцією. Створення чи здійснення матеріальних норм у порушення процесуальних норм (у залежності від ступеня порушення) тягне за собою оспорюваність або недійсність створених норм чи результатів неправомірного застосування норм.

За термінами дії:

• строкові норми – норми з чітко визначеним терміном дії (в заключній частині договору).

• безстрокові – без визначеного часу (мирні договори).

8. Особливості процесу нормотворчості у міжнародному праві

Засоби створення і забезпечення виконання чинних норм міжнародного права також мають свої особливості.

Засоби створення норм міжнародного права носять координаційний характер, тобто норми міжнародного права створюються самими суб'єктами міжнародного права в результаті взаємних компромісів і поступок, що призводять до угоди з тих або інших питань міжнародних відносин.

Тому норми міжнародного права — є результат узгодження воль держав.

Слід мати на увазі, що процес узгодження воль держав або інших суб'єктів міжнародного права — це специфічний процес, що необхідно відрізняти, але не відривати від інших процесів, що відбуваються у світовій системі і навколишньому середовищі (основні аспекти узгодження воль держав будуть розглянуті нижче).

Особливість порядку примусу до дотримання норм міжнародного права полягає в передбаченні в таких нормах можливості застосування примусових заходів для забезпечення їхнього беззаперечного дотримання. Такий примус здійснюється самими суб'єктами міжнародного права, як правило, державами, на основі чинних міжнародно-правових норм і в рамках відповідних міжнародних договорів.

Загальною метою міжнародної правотворчості є розвиток і вдосконалення міжнародного права.

На практиці цей розвиток і вдосконалення іде подвійним шляхом:

1. У процесі постійної нормотворчості суб'єктів міжнародного права. Основними стадіями цього процесу є:

- формулювання й обговорення проекту міжнародної угоди;

- усвідомлене узгодження обговорюваних положень на основі добровільного волевиявлення;

- закріплення досягнутої згоди голосуванням і підписанням угоди.

Як робочі моменти цього процесу, що також носять правотворчий характер, можна відзначити правову ініціативу, експертну оцінку, діяльність робочих груп і змішаних комісій. У результаті з'являється зміст міжнародно-правового договору, який після його підписання і оформлення інших процедур стає джерелом міжнародного права.

2. У процесі практики, що постійно розвивається, держави не стільки самі винаходять форми або правила своєї поведінки в тому чи іншому випадку, скільки прагнуть, насамперед, з'ясувати, як у подібних випадках чинили інші держави. Така практика обумовлена

насамперед тим, що, коли поведінка держави аналогічна поведінці інших держав у подібних випадках, то ця поведінка ніби виправдовується сформованою міжнародною практикою і, отже, освячена звичаєм. У такому наслідуванні звичаю виявляється не стільки звичка і

приклад наслідування, скільки прояв державної мудрості і творчості в питаннях, що належать до сфери міжнародних відносин. Разом із тим, в останні десятиліття в міжнародно-правових відносинах з'явилися нові тенденції народження звичаїв, і не на основі тривалої практики застосування і загальновизнаності, а на основі раптових, нечисленних, а часом і одиничних, але зрозумілих і схвалюваних явищ, які набувають значення юридичного факту.

9. Поняття, значення та приклади норм jus cogens у міжнародному праві.

Імперативні норми міжнародного права. Однієї з характерних рис сучасного міжнародного права є наявність в ньому комплексу імперативних норм (jus cogens - імперативне право), що володіють особливою юридичною силою. Остання полягає в неприпустимість відхилення від норм у взаєминах окремих держав навіть шляхом їх угоди. Суперечать їм звичай або договір будуть недійсні. Знову виникла імперативна норма робить недійсними і такі, що суперечать їй наявних норм.

Вважається, що імперативні норми - нове явище. Здається, це не так зовсім. Без імперативного регулювання не могли обійтись і міжнародні відносини в минулому. Воно імперативно визначала порядок утворення норм - тільки угодою. Імперативним був принцип pacta sunt servada (договори повинні дотримуватися), без якого немає міжнародного права. Імперативними були заборони піратства та работоргівлі, також а деякі правила ведення війни. Новизна полягає в тому, що нині імперативні норми утворюють цілий комплекс, що визначає характер міжнародного права, його цілі та принципи, основний зміст. Крім того, імперативні норми одержали офіційне визнання.

Передумови для становлення імперативного права створив Статут ООН, який заклав основи нового світопорядку, визначивши його цілі та принципи. Стала очевидною неприйнятність необмеженої свободи договорів. Статут закріпив перевагу випливають з нього зобов'язань. Новим кроком стала Віденська конвенція про право міжнародних договорів 1969 р., яка вперше в позитивному праві чітко закріпила концепцію імперативних норм.

Відповідно до ст. 53 Віденської конвенції про право міжнародних договорів 1969 р., імперативність міжнародно-правової норми означає, що вона «приймається і визнається міжнародним співтовариством держав у цілому як норма, відхилення від якої недопустиме і яку може бути змінено тільки наступною нормою загального міжнародного права, що носила б такий же характер».

Таким чином, можна зробити висновок про те, що по-перше, імперативні норми мають більшу юридичну силу, порівняно з іншими міжнародно-правовими нормами; по-друге, всі інші норми, що приймаються, повинні відповідати імперативним нормам і не можуть їх заперечувати.

Процес створення імперативних норм включає в себе наступні етапи:

1) узгодження воль суб’єктів міжнародного права відносно правила поведінки

2) узгодження воль даних суб’єктів відносно надання даному правилу поведінки вищої юридичної сили в конкретній правовій системі

3) надання суб’єктами міжнародного права згоду на юридичну обов’язковість узгодженого правила поведінки

Необхідність окремого розгляду процесу створення імперативних норм міжнародного права пояснюється тим, що ці норми становлять основу сучасного міжнародного права, надаючи йому внутрішню системність і узгодженість, тим самим впливаючи на його стабільність, ефективність та обов’язковість

Більшість юристів-міжнародників позитивно поставилися до концепції імперативних норм, але й були такі, в тому числі й досить авторитетні, які зустріли її скептично. Значна кількість членів Комісії міжнародного права ООН підтримали концепцію і звернули увагу на те, що імперативні норми виражають спільні інтереси держав, міжнародного співтовариства в цілому.

Ряд членів Комісії зв'язали концепцію імперативних норм з поняттям публічного порядку. Аналогічні погляди були висловлені і представниками держав на Віденській конференції з права міжнародних договорів. Видається, що в сучасному міжнародному праві дійсно стверджується концепція міжнародного публічного порядку, під яким розуміється комплекс принципів організації співтовариства, необхідних для його існування і розвитку. Ці принципи закріплюють історично досягнутий рівень цивілізації, гуманізму і демократії. Робиться це особливим способом, за допомогою імперативного права, головне завдання якого і полягає в підтримці громадського порядку. Тому обидва явища взаємопов'язані.

Імперативні норми забезпечуються особливими засобами. Породжувані ними правовідносини є загальними, що діють між усіма (erga omnes). Відповідно, у разі порушення цих норм виникають і універсальні правовідносини відповідальності: не тільки безпосередньо постраждала, але і будь-яка інша держава має право поставити в юридичному плані питання про відповідальність правопорушника. Йдеться про щось нагадує римське actio popularis, яка давала право кожного члена суспільства вжити юридичні дії на захист суспільних інтересів.

Наведені положення знайшли вираз у практиці Міжнародного Суду ООН і були підтверджені Комісією міжнародного права.

У рішенні Суду у справі про компанію "Барселона Тракшн" (Бельгія проти Іспанії) наголошувалося на необхідності проводити різницю "між зобов'язаннями держави щодо всього міжнародного співтовариства як цілого і тими, що виникають у відношенні іншої держави і стосуються дипломатичної захисту. За самою своєю природою перший зачіпають всі держави. З огляду на важливість яких торкається прав, всі держави можуть вважатися юридично зацікавленими у їх захисті; вони є зобов'язаннями erga omnes ". Коментуючи це рішення Суду, автор книги про зобов'язання erga omnes (в якій використана та література російською мовою) італійський юрист М. рагацци пише, що рішення вказує на дві характерні риси зобов'язань erga omnes: "Першою є універсальність, в тому сенсі, що зобов'язання erga omnes обов'язкові для всіх держав без винятку. Друга - солідарність, в тому сенсі, що кожна держава розглядається як що має юридичної зацікавленістю в їх захисту "

Ще однією особливою формою відповідальності за порушення імперативних норм є кримінальна відповідальність посадових осіб держави. Проект статей Кодексу злочинів проти миру та безпеки, підготовлений Комісією міжнародного права, дає уявлення про імперативні норми, які охороняються у такому порядку. До них відносяться принципи та норми, що забороняють агресію, втручання, колоніальне та інші види іноземного панування, основні принципи гуманітарного права, норми про відповідальність за злочини проти людства.

Імперативні норми, зобов'язання erga omnes, міжнародний публічний порядок відображають важливу історичну тенденцію до соціалізації міжнародного співтовариства і його права. Зростаюча спільність глобальних інтересів все тісніше пов'язує держави в єдиному співтоваристві. Міжнародне право стає правом міжнародного співтовариства, завдання якого - захист спільних інтересів держав, інтересів міжнародного співтовариства у цілому.

10.Кодифікація міжнародного публічного права

Під кодифікацією міжнародного права розуміють – систематизацію міжнародно-правових норм, яка здійснюється суб’єктами міжнародного права.

Перші згадки в літературі міжнародного права про важливість кодифікації відносяться до періоду буржуазних революцій. Вважається, що першим, хто виступив з ідеєю кодексу міжнародного права був І. Бентам, саме він говорив, що «в житті можна знайти мало речей більш важливих за створення кодексу міжнародного права».

Кодифікація являє собою не лише створення єдиної системи міжнародно-правових норм, але також і більш точне формулювання даних норм. Таким чином, сучасна кодифікація міжнародного права здійснюється шляхом:

1. Встановлення точного змісту і чіткого формулювання вже існуючих (звичайних чи договірних) принципів і норм міжнародного права в окремих сферах відносин між державами (галузей МП)

2. Зміна чи перегляд застарілих норм

3. Розробка нових принципів і норм з урахуванням науково-технічного прогресу, актуальних потреб міжнародних відносин, особливо в контексті розширення глобальних проблем людської цивілізації

4. Закріплення в узгодженому вигляді всіх принципів і норм в єдиному міжнародно-правовому акті (конвенції, договорі, угоді) або в ряді міжнародно-правових актів (конвенціях, деклараціях).

В міжнародно-правовій науковій літературі зустрічається поділ кодифікації міжнародного права на офіційну та неофіційну. Підставою до такого поділу стали численні спроби неофіційної чи доктринальної кодифікації міжнародного права здійснені відомими вченими-юристами (наприклад, Бустаманте, Блюнчлі, Каченовським), а також міжнародними та національними неурядовими організаціями (наприклад, Інститутом міжнародного права, Асоціацією міжнародного права, латиноамериканськими юристами-міжнародниками). Проте, міжнародна практика свідчить про те, що кодифікація міжнародного права є складним політико-правовим процесом нормотворчості в міжнародних відносинах і тому завжди виступає в якості міжнародної діяльності. Відповідно, кодифікація міжнародного права може носити лише офіційний характер.

Офіційна кодифікація міжнародного права реалізується в формі міжнародних договорів. Особливе місце в кодифікації займає ООН. Так, Статут ООН містить положення про те, що «Генеральная Ассамблея организует исследования и делает рекомендации в целях: а) Содействия международному сотрудничеству в политической области и поощрения прогрессивного развития международного права и его кодификации...»(ст.13 Статуту ООН). Слід відмітити, що поняття»кодифікація» та «прогресивний розвиток міжнародного права» є взаємопов’язаними та виступають елементами єдиного кодифікаційного процесу.

Практичною діяльністю з кодифікації міжнародного права в рамках ООН займається Комісія міжнародного права (повне найменування — Комісія з прогресивного розвитку і кодифікації міжнародного права), що є допоміжним органом ГА ООН, їй підзвітна і підконтрольна. Комісія заснована резолюцією ГА ООН 174 (II). Діяльність Комісії регулюється Положенням 1947 року (із наступними змінами), затвердженим ГА ООН. У її склад входять 34 (до 1981 року — 25) юриста-міжнародника, «які користуються визнаним авторитетом у галузі міжнародного права». Члени Комісії обираються ГА на 5-літній термін і виступають в особистій якості. У задачу Комісії входить заохочення прогресивного розвитку міжнародного права і його кодифікації. Положення про Комісію передбачає, що весь процес її діяльності повинний бути підпорядкований задачі досягнення таких результатів, що були б прийнятні для зацікавлених держав.

Хоча Комісія займається переважно питаннями міжнародного публічного права, вона розглядає і питання приватного права. В основному Комісія займається підготовкою проектів статей і конвенцій у цілому. На початку роботи вона звертається до урядів держав-членів ООН із проханням направити їй тексти законів, судових рішень, договорів, дипломатичного листування та інших документів, необхідних для глибокого і докладного вивчення питання, що кодифікується. Після цього передбачається видання документа Комісії, у якому містяться проекти статей або конвенцій разом із пояснювальними і допоміжними матеріалами й інформацією. Цей документ направляється урядам від імені Комісії з проханням представити з приводу нього свої зауваження. Згодом Комісія враховує ці зауваження урядів при упорядкуванні остаточного проекту, що рекомендується в ГА ООН для прийняття відповідного рішення.

Найбільш суттєві результати кодифікації досягнуті Комісією в галузі права міжнародних договорів, права міжнародних організацій, дипломатичного і консульського права, міжнародного права в період збройних конфліктів. В цілому діяльність Комісії міжнародного права оцінюється дуже високо.

9. Міжнародна правотворчість

Міжнародне правотворчість являє собою процес створення норм міжнародного права його суб'єктами. Цей процес відрізняється значною складністю і специфікою в результаті відсутності єдиного законодавчого органу. Досить сказати, що суб'єктами процесу є близько 200 держав. Немає єдиної конституції, яка регламентує процес правотворчості. Тому самі суб'єкти за своїм бажанням визначають методи створення норм права, що полегшує адаптацію цих методів до мінливих умов міжнародного життя.

Інститут міжнародного права прийшов до висновку: "Держави світу можуть створювати для себе право будь-яким шляхом за своїм бажанням. Якщо всі вони згодні робити це певним чином, то ніхто не може заперечити їх здатність або право діяти таким чином ".

Через відсутність наддержавної влади в основі всіх способів створення норм міжнародного права знаходиться угоду суб'єктів. Conventio facit legem (угода створює право). Звичайна норма і договірна норма розрізняються не по суті, а за способом досягнення угоди і формі його вираження. Договір - ясно виражена і, як правило, письмова форма. Звичай - форма неписана, в більшості випадків створюється мовчазним угодою.

Ця точка зору заперечується чималим числом авторитетних юристів. Стверджують, що звичай відрізняється від норм, що створюються угодою. При його формуванні має місце не мовчазна угода, а ряд односторонніх актів. Однак односторонні акти представляють собою серію актів згоди з нормою, тобто угоду. Аналогічний процес відбувається при приєднанні держав шляхом односторонніх актів до договорів. Концепція угоди як основи звичайного права знайшла відображення в рішеннях Міжнародного Суду ООН.

Міжнародно-правова норма – це створене за угодою суб’єктів формально визначене правило, що регулює міждержавні відносини шляхом запровадження прав та обов’язків для суб’єктів і забезпечується юридичним механізмом охорони.

Під формальною визначеністю у даному випадку мають на увазі відмінну рису міжнародно-правових норм, яка полягає в особливій чіткості та визначеності понять і конструкцій.

Зміст норм міжнародного права складають права та обов’язки, якими наділяються суб’єкти міжнародного права. Ця норма впорядковує поведінку учасників міжнародних відносин, тобто виконує регулюючу роль у взаємовідносинах суб’єктів міжнародного права. Важливою ознакою міжнародно-правових норм порівняно з внутрішньодержавними є те, що більшість з них немає загальнообов’язкового характеру, адже група держав не може створювати норми для інших країн.

Оскільки, міжнародне право розвинулося із звичаю, який і зараз не втратив свого значення, то норми міжнародного права можна поділити на дві групи:

• норми звичаєвого права

• норми, що виникли в результаті узгодження воль держав

Процес створення звичаєвих норм є досить складним та тривалим. Елементами, що включають процес створення звичаю, є:

 Загальність – необхідний для утворення норм загального міжнародного права

 Тривалість – утворення звичаю протягом тривалого часу

 Однотипність та повторюваність – полягає в тому, що практика, в процесі якої, формуються міжнародно-правові норми повинна бути достатньо визначеною, однаково повторюватись

 Визнання – суб’єктами міжнародного права правил поведінки як правової норми, що перетворює його в міжнародно-правовий звичай

Але, все ж таки, значне місце в нормативному масиві міжнародного права займають норми, що виникли в результаті узгодження воль держав.

В процесі створення саме цих норм, як не дивно, отримує свій вияв марксиська теорія узгодження воль держав, хоча її положення відносяться і до інших суб’єктів міжнародного права.

Основні положення:

 Процес створення норм міжнародного права є процесом узгодження воль, в результаті чого конкретне правило поведінки визнається в якості юридичних обов’язків

 Зміст волі держави складає її міжнародно-правову позицію, що знаходить вияв у питаннях міжнародного права у вигляді заяв та дій на міжнародній арені

Класовість полягала (... різні держави, різні класи...)

Актуальність не втрачено і сьогодні.

В процесуальному аспекті більшість міжнародно-правових норм складається в два етапи:

1) узгодження воль суб’єктів міжнародного права відносно правила поведінки

2) надання суб’єктами міжнародного права згоди на юридичну обов’язковість узгоджених правил поведінки

Ці стадії можуть співпадати хронологічно, якщо міжнародний договір вступає в силу з моменту його підписання – тоді підписання означає кінцеву згоду та узгодження тексту договору та одночасно надання сили норми.

Якщо в міжнародному правилі поведінки відсутня юридична обов’язковість, можна говорити про реалізацію лише першого етапу створення міжнародно-правової норми.

В контексті останнього положення особливу актуальність набирає переконання суб’єктів міжнародного права у юридичній повноцінності правової норми (opinion juris). При формуванні норм загального міжнародного права важливу роль грає визнання юридичної сили (opinio juris). Часто (opinion juris) може виражатися у формі протесту. Якщо немає протесту, значить держава згідна з новою нормою. В практичній діяльності держав це означає визнання ними певного правила поведінки в якості норми міжнародного права. Незважаючи на те, що традиційно висловлення opinio juris було прерогативою держав, у наш час усе більшу роль у процесі визнання певної норми поведінки в міжнародних відносинах правовою нормою відіграють ще й інші суб’єкти міжнародного права. Загалом, другий етап формування міжнародно-правової норми є вирішальним, так як його наслідком стає залежність суб’єкта міжнародного права від новоствореної міжнародно-правової норми.

На відміну від більшості міжнародно-правових норм процесуальна характеристика створення імперативних норм (jus cogens) включає три етапи.

Відповідно до ст. 53 Віденської конвенції про право міжнародних договорів 1969 р., імперативність міжнародно-правової норми означає, що вона «приймається і визнається міжнародним співтовариством держав у цілому як норма, відхилення від якої недопустиме і яку може бути змінено тільки наступною нормою загального міжнародного права, що носила б такий же характер».

Таким чином, можна зробити висновок про те, що по-перше, імперативні норми мають більшу юридичну силу, порівняно з іншими міжнародно-правовими нормами; по-друге, всі інші норми, що приймаються, повинні відповідати імперативним нормам і не можуть їх заперечувати.

Процес створення імперативних норм включає в себе наступні етапи:

1) узгодження воль суб’єктів міжнародного права відносно правила поведінки

2) узгодження воль даних суб’єктів відносно надання даному правилу поведінки вищої юридичної сили в конкретній правовій системі

3) надання суб’єктами міжнародного права згоду на юридичну обов’язковість узгодженого правила поведінки

Необхідність окремого розгляду процесу створення імперативних норм міжнародного права пояснюється тим, що ці норми становлять основу сучасного міжнародного права, надаючи йому внутрішню системність і узгодженість, тим самим впливаючи на його стабільність, ефективність та обов’язковість.

9. Співвідношення міжнародного публічного і приватного права

Взаємозв’язок:

- Регулювання міжнародних відносин.

- Основні принципи МПП втілюються у міжнародне приватне право.

- Договори в міжнародному приватному праві не можуть суперечити принципам МПП.

Розмежування між міжнародним публічним і міжнародним приватним правом можна здійснити за:

суб'єктами: у міжнародному публічному праві суб'єктами є: а) держави; б) нації і народи, що борються за своє національне визволення (більш детально - ті, що борються за свободу, незалежність і створення власної державності); в) міжнародні урядові організації; г) державоподібні утворення. Серед самих суб'єктів міжнародного публічного права головне і визначальне місце належить суверенним державам, які є основними суб'єктами міжнародного права; у міжнародному приватному праві - фізичні і юридичні особи;

предметом правового регулювання: у міжнародному публічному праві предметом правого регулювання є міждержавні владні правовідносини (політичні, економічні й інші відносини між державами, що відрізняються за своєю природою, характером, внутрішнім устроєм, територією і населенням. Міжнародне публічне право регулює суспільні відносини, що виходять за межі як внутрішньої компетенції кожної конкретної держави, так і її території). Об'єктами міжнародно-правових відносин можуть бути: 1) територія і міжнародний простір; 2) дії; 3) стримування від дій. У міжнародному приватному праві - це міжнародні приватноправові відносини (цивільні, сімейні, трудові та ін.);

джерелами: у міжнародному публічному праві основним джерелом є міжнародний договір, міжнародний правопорядок, а міжнародне приватне право налічує їх значно більше – це національне (внутрішнє) законодавство конкретної держави, міжнародні договори, міжнародний звичай торгового або ділового оборогу, звичай міжнародної торгівлі;

методом правового регулювання: у міжнародному публічному праві здебільшого застосовується імперативний метод правового регулювання суспільних відносин, обумовлений насамперед суб'єктним складом. Цілісними є імперативні норми (владні, відступ від яких не допускається). Такі норми ще називають нормами Jus cogens; у міжнародному приватному праві - це подолання колізій (зіткнення законів). Основними нормами є колізійні норми.

- видами відповідальності: у міжнародному публічному праві настає міжнародно-правова відповідальність, а в міжнародному приватному праві - цивільно-правова.

- По методу правового регулювання: в міжнародному публічному праві - це узгодження воль держав; в міжнародному приватному праві - це подолання колізій (зіткнення законів).

- І нарешті, по сфері дії: міжнародному публічному праві цю сферу можна визначити як глобальну (вона охоплює всі держави і інші суб'єкти міжнародного публічного права), а в міжнародному приватному праві вона має національні межі (в кожній державі є своє міжнародне приватне право).

На рівні міжнародного публічного права створюються міжнародні договори, які потім застосовуються для врегулювання міжнародних приватних правовідносин. Міжнародне публічне право допомагає на глобальному рівні узгодити проблемні питання, які виникають між приватними особами з різних держав. Водночас ситуації, які виникають у міжнародному приватному праві, є підставою для майбутньої кодифікації подібних норм на міждержавному рівні. Міжнародне приватне право допомагає реалізувати конкретні права людини, пов'язані з іноземним елементом. Без вивчення, врахування специфіки міжнародного приватного права вирішити життєві питання, пов'язані, наприклад, з міжнародним усиновленням, аліментними зобов'язанням особи, яка проживає за кордоном, неможливо. Отже, міжнародне публічне право, у свою чергу, забезпечує міжнародне приватне право міжнародними договорами, які стосуються як матеріальних, так і колізійних приватноправових відносин та спрямовують в потрібне русло пошук належного законодавства держави для вирішення конкретної життєвої ситуації.

Співвідношення міжнародного публічного і міжнародного приватного права. Суб'єкти міжнародного публічного права - це, передусім, держави. Міжнародна правосуб'єктність усіх інших утворень має вторинний характер і производна від правосуб'єктності держави. Перелік суб'єктів МПП такий же, але основні його суб'єкти - фізичні і юридичні особи; держави виступають як особи приватного права.

1. Об'єкт регулювання міжнародного публічного права - міждержавні (владні) відносини. Об'єкт регулювання МПП - приватноправові (невладні) відносини, пов'язані з правопорядком двох і більше держав.

2. Метод регулювання в міжнародному публічному праві має координаційна, погоджувальний характер. Це метод узгодження воль держав. Основні методи регулювання в МПРП - автономія волі приватних осіб і застосування колізійних норм, спрямованих на визначення компетентного національного права.

3. Джерела міжнародного публічного права - міжнародні договори і звичаї, загальні принципи права цивілізованих народів, резолюції та рекомендації міжнародних організацій, акти міжнародних конференцій. Основне джерело МПРП - національне законодавство; міжнародно-правові акти регулюють відносини сфери МПП після їх імплементації у національне право.

4. Сфера дії міжнародного публічного права має глобальний характер. Існує універсальне (загальне) і локальне міжнародне право. МПП має насамперед національну сферу дії - в кожній державі діє власне МПП. Одночасно існує регіональне МПП (Кодекс Бустаманте, МПП Європейського Союзу), норми якого мають міжнародно-правову природу.

5. Відповідальність у міжнародному публічному праві має міжнародно-правовий характер. Відповідальність у МПП настає за нормами національного права, має деликтный або контрактний характер.

Такі відносини регулюються національним правом або міжнародним приватним правом.

13. Джерела мпп: загальна характеристика

У загальному плані джерела міжнародного права - це форми, за допомогою яких виражається і закріплюється якесь правило (або комплекс правил) поведінки суб'єктів міжнародного права. В основі цих правил (норм) лежить міжнародне визнання, що досягається, як це вже відзначалося, узгодженням воль суб'єктів міжнародного права або визнанням із боку цих суб'єктів правомірності довгостроково існуючої практики застосування.

Потрібно зазначити, що офіційний характер джерела міжнародного права можуть набувати, здебільшого, у двох випадках: 1)через правотворчість, коли суб'єкти міжнародного права схвалюють договори, котрі вміщують норми права або рекомендації міжурядових організацій "opinio juris"; 2) через санкціонування, коли суб'єкти міжнародного права схвалюють звичаєві норми, надають їм юридичної сили.

Жоден з документів міжнародного права не містить вичерпного переліку джерел.

Окремі вчені вважають, що перелік джерел сучасного міжнародного права міститься в ст. 38 Статуту Міжнародного Суду ООН, прийнятого 26.06.1945 р. Цей Статут, який є частиною Статуту ООН, являє собою міжнародний договір, учасниками якого є майже всі держави світу.

Відповідно до цього нормативно-правового акта, до джерел міжнародного права належать:

1) міжнародні конвенції, як загальні, так і спеці¬альні, що встановлюють правила, безперечно визнані дер-жавами, які є сторонами спору;

2) міжнародний звичай як доказ загальної практики, визнаної в якості правової норми

3) загальні принципи права, визнані цивілізованими нація¬ми;

4) із застереженням, вказаним у ст. 59, судові рішення та доктрини найкваліфікованіших фахівців із міжнародно¬го публічного права різних націй у якості допоміжного за¬собу для визначення правових норм.

Хоча таке формулювання є технічно обмеженим стосовно джерел, до яких повинен звертатися Міжнародний суд ООН, однак при цьому ніхто серйозно не піддає сумніву той факт, що цей перелік перераховує джерела сучасного міжнародного права на універсальному рівні. Такий стан випливає з того, що функцією Міжнародного суду є розгляд переданих йому спорів "згідно з міжнародним правом", а всі держави - члени ООН є "ipso facto" сторонами Статуту Міжнародного суду відповідно до ст. 93 Статуту ООН.

Враховуючи динаміку розвитку міжнародного права, у міжнародно-правовій практиці нерідко виникає питання й про інші джерела: резолюції міжнародних організацій та конференцій; рішення міжнародних судових установ; норми "м'якого" права, односторонні акти та інші акти.

Джерела міжнародного права можуть бути матеріальними та нематеріальними. Матеріальне джерело - це, як правило, правовий акт міжнародного характеру, котрий направлений на врегулювання відносин між суб'єктами міжнародного права. Такі акти створюють держави або за допомогою міжнародних організацій. До них відносять декларації, конвенції, протоколи та ін. Нематеріальним джерелом міжнародного права може бути звичай.

Джерела міжнародного права можуть бути кодифікованими та некодифікованими, вони можуть регулювати окремі інститути міжнародного права або не бути предметно обмеженими.

Розрізняють універсальні та локальні джерела міжнародного права. Внутрішньодержавні закони не можна розглядати як джерела міжнародного права, оскільки вони виражають інтереси окремої держави, приймаються і діють у межах її внутрішньої компетенції. Однак їх зміст має важливе значення для забезпечення виконання норм міжнародного права.

Названі джерела в залежності від їх функціонального значення поділяють на основні та додаткові. До основних джерел міжнародного права відносять міжнародний договір і звичай, що, у силу їхньої значимості, поширеності й інтенсивного застосування, виступають і в якості універсальних джерел міжнародного права.

Міжнародно-правовий договір, за змістом Віденської конвенції про право міжнародних договорів 1969 p., є найважливішим джерелом сучасного міжнародного права.

У процесі народження міжнародного договору чітко визначаються дві стадії формування правової норми:

- вироблення змісту правила (норми) як початок процесу усвідомленого узгодження воль суб'єктів;

- визнання цього правила як обов'язкової норми, як кінцевого моменту узгодження воль суб'єктів, що породжує юридично обов'язкову силу норми. Друга стадія є вирішальною, тому що саме вона надає змісту правила зобов'язуючий (юридичний) характер, оскільки об'єкти міжнародного права, схвалюючи зміст правила, тим самим визнають його юридичною нормою і зв'язують себе зобов'язанням її виконання.

Міжнародний звичай - це правило поведінки, що склалося в результаті тривалого застосування і визнане державами як обов'язкове. У сучасному міжнародному праві існують такі види звичаїв як універсальні («загальне міжнародне право»), регіональні, локальні, партикулярні. Звичаєві норми універсального характеру обов’язкові для усіх держав. За іншою класифікацією вирізняють два види звичаєвих норм. Перший, традиційний, являє собою неписане правило, яке склалося у практиці, за яким визнається юридична сила. Другий — новий вид, до якого відносяться норми, які створюються не довгою практикою, а визнання в якості таких правил, що містяться в тому чи іншому акті. (спочатку формуються або в договорах, або в таких не правових актах, як резолюції міжнародних нарад та організацій, а у подальшому за ними визнають статус норм загального міжнародного права.Юридично вони існують як звичай, а відповідні акти слугують доказами їх змісту)

Договір і звичай є універсальними, тобто загальними джерелами міжнародного права, і їхня юридична чинність обгрунтована самою суттю міжнародного права (тобто загальним визнанням і добровільним дотриманням

До спільних рис основних джерел варто віднести характер їхньої юридичної природи, що виражається в узгодженості, загальновизнаності і в добровільному та сумлінному дотриманні всіма суб'єктами міжнародного права. Відмінності ж виражаються в тому, що процес утворення їхньої юридичної природи не ідентичний. Міжнар договору властиве узгодження воль, в основі якого лежить усвідомлення і публічне вираження своєї волі шляхом голосування. Для міжнар звичаю властива практика спонтанного і мовчазного застосування залежно від випадку, в чому проглядаються елементи стихійного розвитку мп. До того ж, роль договору і звичаю в с-мі основних джерел, їхня юр чинність, середовище застосування та інші параметри їхнього існування неоднозначні, як неоднозначні в цьому питанні й думки юристів-міжнародників. Ця неоднозначність відноситься до обсягу сфери застосування договору і звичаю (одні стверджують, що сфера договірного права розширюється, а звичаєвого звужується, інші дотримуються протилежної думки), до проблеми ієрархії між цими двома джерелами, до питань виникнення так званих нетрадиційних (нових) звичаїв, а також до проблеми кваліфікації норми поведінки, що склалася як міжнародний звичай.

Допоміжні джерела міжнародного права

До допоміжних джерел, що відіграють важливу роль у становленні і розвитку загального міжнародного права, належать правотворчі рішення міжнародних організацій (встановлюють і формулюють правило поведінки), досить часто, рішенням міжнародних організацій, носять рекомендаційний характер і не обов'язкові для виконання їхніми членами; судові рішення (рішення Міжнародного суду ООН, вироки Нюрнберзького і Токійського трибуналів, а також рішення національних судів зі спорів між державами або їхніми органами та ін. ); доктрини «найбільш кваліфікованих фахівців із публічного права різних націй», до яких слід віднести Броунлі, Гугенхейма, Оппенгейма, Руссо, Фердросса, Хайда і деяких інших, а також вітчизняних учених — В. Денисова, Ф. Кожевникова, В. Корецького, І. Лукашука, Р. Мюллерсона, Г. Тункіна та ін. Важливим допоміжним джерелом є діяльність Комісії з кодифікації і прогресивного розвитку міжнародного права ООН.

До допоміжних джерел також слід віднести міжнародний порядок (міжнародна традиція) і міжнародну ввічливість.

У історичній ретроспективі міжнародний порядок передував звичаю, їхнє розходження полягає в тому, що при застосуванні порядка (традиції) в держави немає впевненості в тому, що вона поступає правильно, а при застосуванні міжнародного звичаю така впевненість є.

Хоча міжнародна ввічливість і виступає в якості неправової категорії, вона усе ж є особливим джерелом міжнародного права. її розцінюють як акт доброї волі (дружелюбності, добросусідства, підкресленої поваги, скасування формальностей, надання пільг, привілеїв і послуг іноземним державам і їхнім громадянам не в силу вимог міжнародно-правових норм, а з доброї волі держави), що дотримується у взаємному спілкуванні держав. Особливість цього джерела обумовлена насамперед тим, що воно найбільш близьке до звичаю, але з тією відмінністю, що всіма членами міжнародного співтовариства міжнародна ввічливість не признається звичаєвим правом, але відмова від додержання її засуджується. Водночас припинення тих або інших актів міжнародної ввічливості не обов'язково є недружелюбною дією і не може слугувати підставою для виникнення міжнародної відповідальності. Тому міжнародну ввічливість можна, скоріше, віднести до норм міжнародної моралі.

Загальні принципи права

Під впливом ст. 38 Статуту Міжнародного Суду ООН почали зростати лави при-хильників «загальних принципів». Досить популярною серед науковців (Дж. Брайєрлі, Л. Ле Фюр, П. Буркен, A. Фердросс, Г. Лаутерпахт, П. Ляпрадель та ін.) стала думка, що «загальні принципи права» є принципами при¬родного права, які діють у системі міжнародного права і складають її основу. З цим не погодилися прихильники позитивістського напряму (Д. Анцилотті, С.Б. Крилов, B.М. Дурденевський, Є.О. Коровін, В.М. Корецький, Г.П. Жуков, М.М. Мінасян та ін.), які вбачали в «за¬гальних принципах права» лише принципи міжнародного позитивного права. Щоправда, позитивісти не були од¬ностайними. Значна частина з них (М. Віраллі, В. Фрідман, А. Блондель, П. Гугенхейм, П. Валліндес, X. Уолдок, Я. Броунлі, П.П. Лукін, І. Діакону, М. Геновскі та ін.) висловилися, що «загальні принципи права» є спільними для всіх національних правових систем.

Окрема група вчених (Ш. Руссо, Н. Політіс, Р. Ку-адрі, Р. Фолк, М. О. Хадсон та ін.) спробувала примири¬ти позитивістів твердженням, що «загальні принципи пра¬ва» є спільними як для національних правових систем, так і для міжнародного права. Згоди досягнуто так і не було; дискусія триває й до сьогодні, і, здається, без перспектив на її завершення.

Статут Міжнародного Суду ООН закріплює «загальні принципи права» як джерела сучасного міжнародного права. Практика Міжнародного Суду ООН засвідчує, що він неохоче використовує це джерело, тобто своєю діяльністю ставить під сумнів справедливість статутного положення. За більш як 50 років своєї діяльності Суд лише декілька разів використав «загальні принципи права».

14. Договір як основне джерело міжнародного права.

Міжнародні договори — одна з найбільш поширених у наш час форм закріплення взаємних міжнародних прав і обов'язків. Міжнародні договори є зазвичай джерелом зобов'я­зань тільки для суб'єктів міжнародного права, що беруть у них участь. Міжнародні договори можна розділити на пра­вові та контрактні. Правові фіксують норми міжнародного права, які отримали загальне визнання. У міжнародних кон­трактах формулюють поточні зобов'язання держави.

Міжнародно-правовий договір, за змістом Віденської конвенції про право міжнародних договорів 1969 p., є найважливішим джерелом сучасного міжнародного права.

У процесі народження міжнародного договору чітко визначаються дві стадії формування правової норми:

- вироблення змісту правила (норми) як початок процесу усвідомленого узгодження воль суб'єктів;

- визнання цього правила як обов'язкової норми, як кінцевого моменту узгодження воль суб'єктів, що породжує юридично обов'язкову силу норми.

Друга стадія є вирішальною, тому що саме вона надає змісту правила зобов'язуючий (юридичний) характер, оскільки об'єкти міжнародного права, схвалюючи зміст правила, тим самим визнають його юридичною нормою і зв'язують себе зобов'язанням її виконання.

У правових договорах держави визнають і фіксують факт існування певної загальної норми. Так, у договорах про пра­ва людини зафіксована загальна норма про те, що «всі люди народжуються вільними та рівними у своїй гідності та пра­вах», а на її основі сформульований каталог (перелік) прав людини. Правові договори держави сприймають як даність, як факт, у силу якого порядок речей не може бути зміне­ний. Тому при укладанні таких договорів суб'єкти не мо­жуть ні за яких обставин впливати на їхній зміст, не пося­гаючи при цьому на основи міжнародного права. Правові договори здебільшого фіксують визнання державами при­родно-правових норм, єдине уявлення про обсяг зобов'язань щодо таких норм, а також єдине тлумачення змісту цих норм. Прикладом правового договору може служити Міжна­родний пакт про громадянські та політичні права 1966 р., згідно з яким права та свободи людини існують незалежно від позиції держав. Тому й говорити про те, що права та сво­боди людини з'явилися завдяки прийняттю міжнародного пакту не доводиться. Пакт зафіксував перш за все зобов'я­зання держав не посягати на такі права та свободи, тобто обов'язок дотримуватися природно-правових норм.

Контрактами є міжнародні угоди, що виникають у ре­зультаті узгодження позицій суб'єктів міжнародного пра­ва. Основна маса міжнародних договорів є саме контракта­ми. Тому точніше було б сказати, що ці угоди містять не норми міжнародного права, а міжнародні публічні зобов'я­зання. Контрактами є, наприклад, угоди з обмеження озбро­єння (держави домовляються про обсяги, строки, технічні умови й інше), економічні угоди (сторони домовляються про строки, умови, обсяги поставок, розміри штрафів та інше), статути міжнародних організацій (сторони створюють сис­тему головних і допоміжних органів, домовляються про процедуру й інше).

В даний час міжнародні договори посідають основне місце в системі джерела міжнародного права через такі причини:

— процес створення договірної норми в хронологічному плані коротший ніж процес створення звичаєвих норм. Окрім цього, волі суб'єктів міжнародного права при створенні договірної норми мають більш виражений характер;

— процедура укладання, виконання і денонсації договорів детально розроблена і закріплена в кодифікованих міжнародно-правових актах (Віденська конвенція про право міжнародних договорів 1969 року і Віденська конвенція про право доооворів між державами і міжнародними організаціями або між міжнародними організаціями 1986 року);

— договірна форма надає більше можливостей для узгодження воль суб'єктів, ніж яка-небудь інша.

Договори мають різні назви, починаючи з конвенції, пактів, актів, хартій аж до статутів і декларацій, та власне угоди. Усі ці назви виражають письмову домовленість, згідно з якою держави на правовій основі беруть на себе відповідні зобов'язання з певного кола питань окреслених відносин.

Договори можуть класифікуватися на "правотворчі", які повинні мати загальне застосування, а також "договори-контракти", котрі стосуються винятково невеликої групи держав, або навіть лише двох держав. Такий поділ має на меті показати загальний або локальний характер цієї угоди, а також рівень відносин, що виникають з неї. Договір вказує на виразну згоду та свідому форму застосування законодавства відповідної держави.

Багато вчених-міжнародників визнають договори найважливішим джерелом міжнародного права, оскільки вони вимагають чіткої згоди сторін, що домовляються. А відтак договори розглядали як головний інструмент стосовно звичаю, який завжди визнають у формі мовчазної згоди. Для прикладу, серед важливих договорів можна назвати Статут ООН, Женевські конвенції про захист жертв війни 1949 р., Віденську конвенцію про дипломатичні зносини 1961 р. та ін. Договірна форма надає більше можливостей для узгодження воль суб'єктів, ніж яка-небудь інша. Міжнародно-правові договори виступають одним із видів домовленостей, за допомогою яких держави висловлюють своє ставлення до окремих проблем міжнародного права, або виражають нові норми, котрими вони будуть керуватися у своїх діях на міжнародній арені.

Важливою особливістю договорів є стабільність їхньої норми, які впродовж тривалого терміну дії забезпечують можливість передбачити поведінку учасників, що відіграє надзвичайно важливу роль для регулювання міжнародного правопорядку і має особливе значення для вирішення життєво важливих державних проблем. Також чітка визначеність договірних норм суттєво допомагає їх застосовувати, а також забезпечує належний контроль за їх виконанням. Особлива державно-правова процедура оформлення згоди на обов'язковість договору у формі ратифікації, підписання та ін. надає договірним нормам додатковий авторитет у внутрішньодержавній сфері, полегшує їх взаємодію з національним правом.

15. Звичай як джерело міжнародного права.

Міжнародний звичай — це правило поведінки, яке у результаті багаторазового повторення протягом тривалого часу набуло визнання серед суб'єктів міжнародного права ,застосовується та дотримується ними в їх практиці в якості звичайної міжнародно-правової практики. Дуже довгий проміжок часу звичай відігравав надзвичайно велику роль у розвитку міжнародного права і був його головним джерелом.

Особливість міжнародного звичаю як джерела міжнародного права полягає у тому, що, порівняно з міжнародним договором, у ньому набагато складніше провести відмінність між правотворчою процедурою і нормативним результатом. У той час як договір, що виникає у рамках формальних переговорів, існує у вигляді нормативного акта, відповідно звичай створюється практикою держав і функціонує у вигляді норми, яка закріплює цю практику.

Формулювання звичаю, яке подано у ст. 38 Статуту Міжнародного суду ООН, підтверджує визнання міжнародного звичаю одним із основних джерел міжнародного права. Крім цього, ст. 38 вказує на згоду всіх членів міжнародного співтовариства щодо основних елементів, наявність котрих є необхідна для констатації звичаєвих норм міжнародного права. Отже, йдеться про наявність, з одного боку, практики, а з іншого - визнання цієї практики у вигляді правової норми.

Міжнародно-правові звичаї не мають писаної форми, вони створюються внаслідок тривалої практики держав, які за час тривалого повторення набувають загальнообов’язкового характеру. Для того, щоб сформувався міжнародно-правовий звичай, потрібно:

- щоб мав місце певний акт поведінки держав; цей акт повтор протягом тривалого часу.

- щоб такі акти поведінки держав мали суттєве значення і були визнані правомірними в практиці міжнародних відносин.

Отже  для, щоб створити  міжнародно-правовий  звичай  важливо враховувати практику  суб’єктів  міжнародного  права. Акти та дії суб’єктів мають  виражати  свою особисту  думку  (Opinio juris sive necessitatis)  щодо: 

а) правил  поведінки,  які  виникають;

б) визнання  цих  правил  поведінки  юридично обов’язковими. 

Для того, щоб створити міжнародно-правовий звичай організації користуються особистою практикою лише в тій сфері ,  на  яку поширюються  саме  норми  статусу.У сучасному міжнародному праві потрібно виокремити два види звичаєвих норм. Перші - неписане правило, що склалося у практиці, за яким суб'єкти визнають юридичну силу. Інші також вважають неписаними, однак створюють їх не внаслідок тривалої практики, а через визнання декількох або навіть одного попереднього акту.

Оскільки для звичаю здебільшого характерна відносна нечіткість нормативного змісту, відповідно, застосування звичаєвих норм на практиці супроводжується низкою проблем. Вони виникають і при визначенні сфери застосування норм договору, що виражають через процедуру ратифікації, тоді як застосування норм звичаєвого права ґрунтується на мовчазних формах згоди держав. Усе це в кінцевому підсумку веде до спорів стосовно їх обов'язковості для конкретних держав.

Особливість звичаю як форми існування правових норм полягає втому, що, порівняно з договірними нормами, звичай не має офіційного письмового формулювання. Однак це зовсім не означає, що звичаєві норми не можуть мати письмової форми. Прикладом цього є Гаазькі конвенції про закони і звичаї ведення війни 1907 р., положення яких є, з одного боку, договірним правом для держав, котрі підписали і взяли на себе зобов'язання виконувати їх, а з другого - звичаєвим правом для держав, що не є стороною цих конвенцій, але завдяки загальному визнанню дотримуються їх у своїй практиці як юридично обов'язкових. Як показує міжнародна практика, у відповідних сферах, де через ті чи інші причини відсутнє договірне регулювання, незамінним інструментом стає міжнародний звичай. Його здатність упродовж короткого часу приводити до виникнення правових норм у нових сферах міжнародних відносин до того, як держави дійдуть згоди у вигляді окремого договору, надає цьому джерелу міжнародного права важливу стабілізуючу та регулюючу роль.

Здебільшого міжнародний звичай веде до створення норм універсального характеру. Він виступає первинним джерелом регулювання у тих випадках, коли через певні обставини держави взагалі не закріплюють свої зобов'язання у зазначеній сфері відносин у договірній формі. При наявності кодифікації у вигляді конвенції звичай продовжує бути джерелом правового регулювання взаємних відносин держав, котрі не є її учасниками, у відносинах цих держав з учасниками конвенції. Разом із тим, необхідно зазначити, що процедура прийняття звичаєвих норм загального міжнародного права йде шляхом спрощення, тоді як сама процедура вираження незгоди ускладнюється. Так, якщо окрема держава не згідна зі звичаєвою нормою, котру приймає більшість, відповідно, вона повинна наполегливо та послідовно висловлювати свій протест. Такі підвищені вимоги, котрі висувають до вираження незгоди щодо норми загального міжнародного права, яка формується, засвідчують підвищення ролі й авторитету процесу створення таких норм за волею більшості держав. Припинення звичаєвої норми загального міжнародного права можливе зі згоди міжнародного співтовариства загалом. Протягом тривалого часу саме міжнародно-правовий зви­чай був основним джерелом, на підставі якого в міжнарод­ному праві виконувалися міжнародні зобов'язання. Ця його роль у міжнародних відносинах у минулому дала підставу багатьом авторам стверджувати, що міжнародне право є по суті звичаєвим правом. Так, Гефтер вважав, що міжнародне право «є переважно право неписане, у юридичному значенні цього слова». В умовах відсутності договірних норм з найважливіших питань взаємовідносин держав на міжнародній арені, всі ці питання регулювалися міжнародними звичаєвими нормами. Після початку активних кодифікаційнх процесів у сучасному міжнародному праві, роль міжнародного звичаю значно знизилася, проте й у сучасний період багато міжнародних звичаїв збереглися в дипломатичному і консульському праві та міжнародному морському праві. Віденська конвенція 1969 року підтверджує, що норми міжнародного звичаєвого права як і раніше регулюють найважливіші питання міжнародних відносин. Для того щоб була визнана наявність звичаю, потрібне дотри­мання низки умов, які підтверджують існування практи­ки, що визнається у якості правової норми: відносної три­валості практики, її ідентичності, загального характеру практики, її правомірності. Як приклад можна навести по­яву міжнародно-правового звичаю про невключення космі­чного простору до складу державної території. Обліт Землі першим штучним супутником у 1957 р. не викликав із боку держав протестів із приводу порушення їхніх державних кордонів. Супутник неодноразово пролетів над територія­ми держав, але ця практика не викликала заперечень. Па­раметри польоту суттєво не змінювались, тобто практика була ідентичною. Практика була достатньо поширеною: су­путник пролетів над територіями багатьох держав. Прак­тика була правомірною, бо ніхто не заявив про протилеж­не. Згодом у Договорі про принципи діяльності держав із дослідження та використання космічного простору, вклю­чаючи Місяць та інші небесні тіла, 196 7 р. цей звичай знай­шов договірне закріплення у ст. ІІ — космічний простір включно з Місяцем та іншими небесними тілами не підля­гає національному привласненню.

У разі укладення міжнародного договору міжнародно-пра­вовий звичай, що регулює ті самі відносини, нерідко не втра­чає свого значення. Перш за все він може залишатися чинним для тих суб'єктів, що, визнаючи звичай, не приєдналися до угоди з якихось причин. Звичай може бути за своїм обсягом ширшим, ніж договірна норма, і в цьому разі звичай також може діяти поряд із міжнародною угодою. Припинення міжнародного договору не припиняє автоматично дію звичаю.

Доказом існування міжнародно-правового звичаю мо­жуть бути різні неправові джерела: резолюції міжнародних організацій і конференцій, дипломатичне листування, спільні заяви держав, комюніке, рішення національних або міжнародних судових органів, практика міжнародних органів та інше. Значення таких джерел неоднакове, але в сукупності вони можуть або підтверджувати, або заперечу­вати факт існування звичаю. Так, виходячи з наведеного прикладу з космічним простором, можна зазначити, що одним із доказів існування відповідного звичаю була резо­люція Генеральної Асамблеї ООН 1962/XVIII «Декларація правових принципів діяльності держав із дослідження та використання космічного простору» від 13 грудня 1963 р.

Міжнародний звичай слід відрізняти від міжнародної зви­чаєвої практики (звичаєвості). Міжнародна звичаєвість — це загальна практика, що не має характеру правового зобов'я­зання. Міжнародною звичаєвою практикою є, наприклад, дипломатичний етикет. Міжнародна звичаєвість може пе­рерости в міжнародно-правовий звичай або навіть послужи­ти основою для договірної норми

16. Допоміжні джерела міжнародного публічного права.

Допоміжними джерелами міжнародного права є — рішення міжнародних органів та організацій, рішення міжнародних судів та арбітражних трибуналів, доктрина міжнародного права. Питання щодо правотворчих рішень міжнародних організаційяк джерела міжнародного права є дискусійним в науці міжнародного права.

Втім, на сьогодні склалась загальна думка, що рішення міжнародних органів і організацій є допоміжними, не основними джерелами сучасного міжнародного права. При цьому одні автори обмежують подібні рішення рамками резолюцій Генеральної Асамблеї ООН і рішень Ради Безпеки, інші розглядають їх в значно ширшому плані. В якості джерел міжнародного права розглядаються акти спеціалізованих установ ООН (конвенції і рекомендації МОП, ЮНЕСКО, ВПС; конвенції постанови і регламенти МСЕ; конвенції і міжнародні санітарні правила ВООЗ; рішення і рекомендації УМКО; конвенції, стандарти, рекомендації, процедури, технічні регламенти УКАО)міжнародних конференцій, регіональних міжнародних організацій.

Як правило особливо виділяються рішення міжнародних судових установ.Щодо визнання рішення міжнародних судів та арбітражних трибуналів джерелами МП в науці міжнародного права й досі немає одностайності. На відміну від основних джерел, судові та арбітражні рішення не є результатом узгодження воль держав, й відповідно не створюють норми права, але виступає у ролі тлумачення та застосування основних джерел.

В Статуті Міжнародного Суду ООН також передбачено можливість застосування судових рішень у якості допоміжного джерела, але виключно за умови їх обов'язковості лише по конкретній справі та для сторін цієї справи. Судові рішення використовуються лише за згодою обох сторін, тобто по справедливості. Однак, і в такому випадку рішення Суду повинні базуватись на діючих міжнародно-правових нормах.

Міжнародна судова та арбітражна практика може підтвердити існуючі міжнародно- правові норми або сприяти появі нових норм міжнародного права. Особливе місце серед міжнародних судових установ посідає Свропейський СУД З прав людини. В своїх судових рішеннях Суд з прав людини на головне місце поставив свої попередні рішення (прецеденти). Мотивуючи свої судові рішення власними прецедентами, Суд фактично зобов'язав держави їх поважати і виходити з них при аргументації їх позицій у власних справах.

Доктрина міжнародного права. Думка вчених-міжнародників завжди високо цінувалась як засіб встановлення наявності чи відсутності норм міжнародного права. До послуг вчених вдавалися, коли необхідно було дати кваліфіковане тлумачення міжнародно-правових актів. Коли ж держави і міжнародні організації почали широко публікувати міжнародно-правові документи, державні акти, дипломатичні джерела, рішення міжнародних організацій тощо до доктрини як засобу встановлення норми вдаються все менш. На сьогодні знижується тенденція звернення до вчених з метою отримання їх тлумачення норм міжнародного права. Цю функцію досить успішно виконують міжнародні судові установи, відповідні комітети міждержавних організацій. Міжнародний Суд ООН в своїх рішеннях жодного разу не посилався на доктрину міжнародного права.

Досвід провідних вчених світу широко використовується в діяльності Комісії з міжнародного права ООН. Саме через Комісію вчені мають можливість впливати на правосвідомість і практику держав, а через них і на формування і розвиток міжнародного права. Але проекти Комісії як і доктрини міжнародного права не є джерелами міжнародного права.

Національне законодавство і рішення національних судів на сьогодні не є джерелом міжнародного права. Важливим допоміжним джерелом є діяльність Комісії з кодифікації і прогресивного розвитку міжнародного права ООН.

Також до допоміжних джерел можна додати міжнародну ввічливість. Незважаючи на те, що ця категорія не є правовою, але її розцінюють як акт доброї волі (дружелюбності, добросусідства, підкресленої поваги, скасування формальностей, надання пільг, привілеїв і послуг іноземним державам і їхнім громадянам не через вимоги міжнародно-правових норм, а з доброї волі держави), що дотриму­ється у взаємному спілкуванні держав. Особливість цього джерела зумовлена насамперед тим, що воно найбільш близьке до звичаю, але з тією відмінністю, що всіма членами міжнародного співтовари­ства міжнародна ввічливість не визнається як звичаєве право, але відмова від додержання її засуджується. Водночас припинення тих або інших актів міжнародної ввічливості не обов'язково являє собою акт недружелюбністю.

Також до допоміжних джерел відносять загальні принципи права.

До допоміжних джерел також слід віднести міжнародний порядок (міжнародна традиція) і міжнародну ввічливість.

У історичній ретроспективі міжнародний порядок передував звичаю, їхнє розходження полягає в тому, що при застосуванні порядка (традиції) в держави немає впевненості в тому, що вона поступає правильно, а при застосуванні міжнародного звичаю така впевненість є.

Хоча міжнародна ввічливість і виступає в якості неправової категорії, вона усе ж є особливим джерелом міжнародного права. її розцінюють як акт доброї волі (дружелюбності, добросусідства, підкресленої поваги, скасування формальностей, надання пільг, привілеїв і послуг іноземним державам і їхнім громадянам не в силу вимог міжнародно-правових норм, а з доброї волі держави), що дотримується у взаємному спілкуванні держав. Особливість цього джерела обумовлена насамперед тим, що воно найбільш близьке до звичаю, але з тією відмінністю, що всіма членами міжнародного співтовариства міжнародна ввічливість не признається звичаєвим правом, але відмова від додержання її засуджується. Водночас припинення тих або інших актів міжнародної ввічливості не обов'язково є недружелюбною дією і не може слугувати підставою для виникнення міжнародної відповідальності. Тому міжнародну ввічливість можна, скоріше, віднести до норм міжнародної моралі.

17. Поняття «м`якого права».

М'яке право являє собою набір правил і посібників, юридична сила яких знаходиться на етапі «обговорення». У міжнародному праві з'явилося починаючи з 1970-х рр. як одна з альтернатив міжнародним договорам, використовувана у випадках, коли, з різних причин сторони не хочуть або не можуть прийти до єдиного рішення, або до підписання міжнародного договору. В угодах такого роду не створюють юридичних зобов'язань між договірними сторонами (відповідно до принципу договору повинні дотримуватися), але тільки закріплюються політичні зобов'язання, дотримання яких віддається на розсуд сторін. Навіть норми жорсткого права, такі як закони, підзаконні акти та стандарти можуть вести до породження м'якого права, якщо за допомогою них необхідно нав'язати одержувачу необов'язкові в юридичному сенсі вимоги (м'якої зобов'язання). Використання таких правил може виникати в силу необхідності або бажання створення гнучкої правової бази, здатної адаптуватися до швидкого розвитку в певних областях економічної чи соціального життя. У зв'язку з відсутністю обов'язковості положень і вимог м'якого права забезпечення їх дотримання може вибудовуватися, наприклад, на основі авторитету і переконливості суб'єктів — джерел даного права, його виробників.

У контексті міжнародного права термін «м'яке право» включає в себе:

- Більшість Резолюцій і Декларацій ООН, наприклад, Загальну декларацію прав людини;

- Такі елементи (права) як заяви, принципи, кодекси і зводи поведінки, кодекси практики тощо; часто виявляється як частина рамкових договорів;

- Плани/програми дій. Наприклад, Програмний план (програма) дій «Порядок денний на XXI ст.» (Англ. Agenda 21), прийнятий ООН);

- Інші недоговірні зобов'язання.

Поняття “м’якого” права з’явилося в міжнародному праві в останні 20—30 років. Це було пов’язане із прагненням як держав, так і міжнародних організацій визначити місце таких міжнародних документів, які первинно не належать до міжнародних угод, але значення яких виходить за рамки морально-політичних зобов’язань. При цьому суб’єкти можуть не мати первинного наміру укласти міжнародний договір і саме тому не надають документу відповідної форми. Або ж суб’єкти не хочуть встановлювати для себе чіткі права й обов’язки, проте прагнуть письмово зафіксувати певний рівень відносин, що склалися між ними.

Поняття “м’якого” права знаходить визнання в теорії, його широко використовують у практиці міжнародних відносин. До актів “м’якого” права відносяться, зокрема, Заключний акт Наради з безпеки та співробітництва в Європі 1975 р. та всі подальші підсумкові документи РБСЄ/ ОБСЄ, Рамочний Документ “Партнерство заради миру”, Хартія про особливе партнерство між Україною та Організацією Північноатлантичного договору.

Віднесення актів “м’якого” права до джерел міжнародного права викликає немало труднощів саме в силу їхнього квазіправового характеру. Здебільшого виконання таких актів спирається виключно на їхній авторитет і пов’язані з ними наміри сторін (наприклад, укласти в майбутньому міжнародну угоду, доказати свою прихильність відображеним у документі ідеалам або закріпити деякі стандарти). Нерідко міжнародні договори можуть містити посилання на норми “м’якого” права. Норми “м’якого” права можуть бути важливим етапом у процесі формування договірних або звичаєвих міжнародно-правових норм.

У міжнародному праві, термінологія «м'якого права» залишилася відносно суперечливою через те, що в ньому є деякі міжнародні практики/юристи, які не беруть до уваги його існування, а для інших існує достатня плутанина щодо його статусу в галузі права. Однак, для більшості юристів, які практикують в галузі міжнародного права розвиток інструментів м'якого права — це прийнята частина компромісів, необхідних для здійснення повсякденної роботи в міжнародній правовій системі, в рамках якої країни часто неохоче беруть на себе занадто багато зобов'язань, які можуть привести до національних збурень на занадто великий обсяг виділених коштів і ресурсів на міжнародні цілі.

18. Поняття, нормативне закріплення та функції принципів міжнародного публічного права.

Основні принципи міжнародного публічного права — це керівні правила поведінки його суб'єктів, що виникають як результат суспільної практики; юридично закріплені основи міжнародного публічного права. Вони являють собою найбільш загальне вираження встановленої практики поведінки та взаємодії суб'єктів міжнародного права на міжнародній арені в межах міжнародних відносин. Ставлення до основних принципів міжнародного права в науці неоднозначне. Західні вчені, за невеликим винятком, не виділяють основних принципів МПП. В крайньому випадку, вони ведуть мову про «імперативні принципи», «норми jus cogens», «фундаментальні норми МП» тощо. Докладно сутність їх не досліджується, робляться лише спроби їх перелічити.

Вітчизняні вчені дотримуються іншого бачення принципів сучасного міжнародного права. І хоча за кількістю наукових досліджень, присвяченій цій проблемі, вони тримають першість у науці МП, але у з’ясуванні сутності принципів просунулися недалеко.

У період між двома світ війнами радянські науковці в основному перелічували принципи. Прийняття Статуту ООН пожвавило інтерес до цього питання, але тільки в 60-70 роки з’являються спец дослідження. За наступні десятиліття здобуто не дуже багато: зменшилося ідеологічне обґрунтування, але схоластичні пояснення залишилися майже без змін.

Майже кожне дослідження основних принципів МП переповнене епітетами у визначенні цих понять. Це – «основоположні», «загальноприйняті», «імперативні», «основні», «керівні начала», «універсальні» тощо.

На сьогодні наука перебуває тільки на підході до вироблення робочого варіанта. Це пояснюється тим, що: 1) скільки авторів – скільки принципів;

2) вітчизняна наука твердила про принципи, затверджені Жовтневою революцією (принцип соціального інтернаціоналізму).

Але це не свідчить про відсутність основних принципів взагалі. Завдання науки МПП полягає в тому, щоб очистити свою сферу від ідеологічних нашарувань, псевдо правових конструкцій. Для цього насамперед необхідно визначитися в понятті основних принципів міжнародного права. Найближче до цієї мети підійшли професори Пушмін, Ушаров. Пушмін визначив принципи мп як об’єктивно зумовлені закономірності розвитку між¬народних відносин, найважливіші властивості міжнарод¬ного права, що відбивають його сутність і визначають зміст міжнародно-правових норм та інститутів, закріплені в системі міжнародного права, яка історично склалася, як норми найзагальнішого, універсального характеру, що ма¬ють основоположне значення, норми імперативні, які в силу цього є найважливішим критерієм міжнародної за¬конності.

Принципи МПП виконують наступні функції:

1. Функція зміцнення наявної системи міжнародних відносин та сприяння її передбачуваному розвиткові.

2. Функція сприяння становленню і розвитку системи міжнародного права як безпосередньо, так і шляхом об´єднання норм, інститутів та галузей навколо власних загальнообов´язкових правил.

3. Функція закріплення основних прав, обов´язків і законних інтересів суб´єктів міжнародного права, визначення основ їхньої взаємодії шляхом установлення правових статусів.

4. Функція забезпечення основних засад правотворчого і правозастосовчого процесів.

5. Функція зміцнення міжнародної законності, визначення її сутності.

6. Функція укріплення системи міжнародного правопорядку та визначення напрямів його розвитку.

7. Функція заповнення прогалин у міжнародному праві.

8. Функція формування і розвитку міжнародної правосвідомості.

Природа основних принципів МП:

І теорія (Лукашук): виходять за правові межі;

ІІ теорія (іноземні вчені): така ж як і в інших норм;

ІІІ теорія (більшість вітчизняних вчених): jus cogens.

Не варто ототожнювати загальні принципи і принципи МПП, Оскільки це не одне й те ж. В них різна природа. Так, принципи МПП формуються на основі міжнародних договорів і звичаїв, а загальні принципи права на основі функціонування правової системи; є правилами юридичної логіки.

Основні принципи міжнародного права мають низку ознак. Зокрема, вони:

1. Є найбільш загальними та основоположними його нормами. Це означає, що вони регулюють найбільш важливі, ключові питання сучасних міжнародних відносин; вказані принципи є ядром сучасного міжнародного права, навколо якого будується вся система міжнародного права.

2. Є імперативними нормами jus cogens, які володіють вищою юридичною силою та відхилення від яких недопустиме. Всі інші норми міжнародного права повинні їм відповідати.

3. Містять зобов'язання erga omnes, а отже, вказані принципи стосуються всіх членів міжнародної спільноти та є для них обов'язковими.

4. Мають універсальну сферу дії, тобто поширюються на всі міжнародні відносини, які виникають між суб'єктами міжнародного права.

5. При тлумаченні та застосуванні є комплексними і взаємопов'язаними й кожен із них повинен розглядатися з урахуванням інших основних принципів.

Отже, основні принципи міжнародного права - це найбільш загальні, основоположні та імперативні його норми, котрі містять зобов'язання erga omnes, мають універсальну сферу дії і комплексний характер.

Ознаки основних принципів:

1) вони є загальновизнаними, універсальними;

2) формулюють права, обов’язки, інтереси безвідносно до суб’єктів МП;

3) мають перевагу над іншими нормами;

4) їх недотримання, порушення кваліфікується більш серйозно;

5) застосовуються за наявності прогалин;

6) мають комплексний характер.

2. Основні принципи МП закріплено у Статуті ООН, Декларації про принципи міжнародного права, що стосуються дружніх відносин та співробітництва між державами у відповідності зі статутом ООН (1970 р.). До них належать:

1) принцип незастосування сили або загрози силою;

2) принцип мирного вирішення спорів;

3) принцип невтручання у внутрішні справи;

4) принцип міжнародного співробітництва;

5) принцип рівноправ’я і самовизначення народів;

6) принцип суверенної рівності держав;

7) принцип добросовісного виконання зобов’язань за міжнародним правом.

До вказаних вище принципів також додаються ті, що зафіксовані в Заключному Акті Наради з безпеки та співробітництва в Європі, який був підписаний в Гельсінках в 1975

8) принцип територіальної цілісності;

9) принцип поваги прав людини;

10) принцип непорушності кордонів.

19. Принцип суверенної рівності держав.

Принцип суверенної рівності держав складає основу сучасних міжнародних відносин. Це означає, що кожна держава зобов'язана поважати суверенітет інших держав, тобто їхнє право в межах власної території здійснювати законодавчу, виконавчу і судову владу без якогось утручання з боку інших держав, а також самостійно проводити свою зовнішню політику.

Об'єктивні закономірності міжнародних відносин, їхня поступова демократизація призвели до розширення змісту принципу суверенної рівності держав. У сучасному міжнародному праві він із найбільшою повнотою відбитий у Декларації про принципи міжнародного права, що стосується дружніх відносин і співробітництва між державами відповідно до Статуту ООН 1970 року. Пізніше цей принцип був розвинений у Декларації принципів Заключного акту Наради з безпеки і співробітництва в Європі (НБСЄ) 1975 року, Підсумковому документі Віденської зустрічі представників держав-учасниць Наради з безпеки і співробітництва в Європі 1989 року, Паризькій хартії для Нової Європи 1990 року і ряді інших документів. Даний принцип закріплений у статутах міжнародних організацій системи ООН, у статутах більшості регіональних міжнародних організацій, у багатосторонніх і двосторонніх угодах держав і міжнародних організацій, у правових актах міжнародних організацій.

Відповідно до Декларації про принципи міжнародного права 1970 року, поняття суверенної рівності включає такі елементи:

а) держави юридично рівні;

б) кожна держава користується правами, властивими повному суверенітету;

в) кожна держава зобов'язана шанувати правосуб'єктність інших держав;

г) територіальна цілісність і політична незалежність держави недоторкані;

ґ) кожна держава має право вільно вибирати і розвивати свої політичні, соціальні, економічні і культурні системи;

д) кожна держава зобов'язана виконувати цілком і сумлінно свої міжнародні зобов'язання і жити у злагоді з іншими державами.

Основне призначення принципу суверенної рівності — забезпечити юридично рівну участь у міжнародних відносинах усіх держав незалежно від розходжень економічного, соціального, політичного або іншого характеру. Оскільки держави є рівноправними учасницями міжнародного спілкування, усі вони мають принципово однакові права й обов'язки

В даний час держави часто передають на користь утворюваних ними міжнародних організацій частину своїх повноважень, що раніше вважалися невід'ємними атрибутами державного суверенітету. Відбувається це з різних причин, у тому числі в зв'язку зі зростанням числа глобальних проблем, розширенням сфер міжнародного співробітництва і, відповідно, збільшенням кількості об'єктів міжнародного правового регулювання. Проте це не означає применшення принципу суверенної рівності в міждержавних відносинах. Передаючи частину своїх повноважень міжнародним організаціям добровільно, держави не обмежують свій суверенітет, а, навпаки, реалізують одне зі своїх суверенних прав — право на укладання угод. Крім того, держави, як правило, лишають за собою право контролю за діяльністю міжнародних організацій

20. Принцип територіальної цілісності держав.

Принцип територіальної цілісності держав затвердився з прийняттям Статуту ООН у 1945 році. Процес його розвитку продовжується. Саме найменування цього принципу остаточно не установилося: можна зустріти згадування як територіальної цілісності, так і територіальної недоторканності.

У параметрах Статуту ООН (п. 4 ст. 2) принцип територіальної цілісності в з'єднанні з принципом незастосування сили або загрози силою звучить наступним чином: "Усі члени Організації Об'єднаних Націй утримуються в їхніх міжнародних відносинах від загрози силою або її застосування як проти територіальної недоторканності або політичної незалежності будь-якої держави, так і яким-небудь іншим чином, несумісним з цілями Об'єднаних Націй ".

Заключний акт НБСЄ 1975 року містить окреме і найбільше повне формулювання принципу територіальної цілісності держав: «Держави-учасниці будуть поважати територіальну цілісність кожної з держав-учасниць. Відповідно до цого вони будуть утримуватися від будь-яких дій, не сумісних із цілями і принципами Статуту Організації Об'єднаних Націй, проти територіальної цілісності, політичної незалежності або єдності будь-якої держави-учасниці, зокрема, від будь-яких таких дій, що представляють собою застосування сили або загрозу силою. Держави-учасниці будуть рівним чином утримуватися від того, щоб перетворювати територію одна одної в об'єкт військової окупації, або інших прямих або непрямих заходів застосування сили в порушення міжнародного права або в об'єкт придбання за допомогою таких заходів або загрози їх здійснення. Ніяка окупація або придбання такого роду не буде признаватися законною».

Зміст принципу територіальної цілісності держав виходить за рамки положень про заборону використання сили або погрози силою, або перетворення території в об'єкт військової окупації, або придбання території з використанням сили або її загрози. Мова йде про будь-які дії проти територіальної цілісності або недоторканності. Наприклад, транзит будь-яких транспортних засобів через іноземну територію без дозволу територіального суверена є порушенням не тільки недоторканності кордонів, але і недоторканності державної території, оскільки саме вона використовується для транзиту. Всі природні ресурси є складовими компонентами території держави, і якщо недоторкана територія в цілому, то недоторкані і її компоненти, тобто природні ресурси в їхньому природному вигляді. Тому їхня розробка іноземними особами або державами без дозволу територіального суверена також є порушенням територіальної недоторканності.

Значення принципу територіальної цілісності держав дуже велике з погляду стабільності в міждержавних відносинах. Його призначення — захист території держави від будь-яких зазіхань.

21. Принцип непорушності(недоторканості) державних кордонів.

Принцип непорушності держ кордонів є логічним продовженням принципу територіальної цілісності держав і складає одну з найважлив основ безпеки, насамперед, європ держав.

Цей принцип уперше був сформульований у Заключному акті НБСЄ 1975 року, в якому йдеться про те, що «держави-учасниці розглядають як непорушні всі кордони одна одної, так і кордони всіх держав у Європі, і тому вони будуть утримуватися зараз і в майбутньому від будь-яких зазіхань на ці кордони». Тому визнання цього принципу означає також і відмову від яких-небудь територіальних домагань. Держави-учасниці НБСЄ тим самим висловили своє визнання існуючих кордонів європейських держав. Це визнання є міжнародно-правовим, що спричиняє певні юридичні наслідки, зокрема, це визнання не можна анулювати. У силу свого суверенітету і, зокрема, територіального верховенства, кожна держава вправі самостійно встановл порядок перетинання її кордону громадянами, транспортом і вантажами (видання національного закону про державний кордон), або такий порядок установлюється за згодою заінтересованих держав з урахуванням загальновизнаних принципів і норм МП (міжнародний договір про правовий режим державного кордону між суміжними державами). Для забезпечення недоторканності кордонів суміжні держави укладають угоди про режим взаємного кордону. Україна має майже з усіма такими країнами угоду про режим взаємного кордону і про розвиток мирного співробітництва на кордонах.

Основний зміст принципу непорушності кордонів можна звести до трьох елементів: 1) визнання існуючих кордонів у якості юр встановлених відповідно до МП;

2)відмова від будь-яких територіальних домагань на даний момент або в майбутньому;

3) відмова від будь-яких інших зазіхань на ці кордони.

Доктринально і в політичному плані принцип непорушності кордонів завжди йде спільно з принципом територіальної цілісності. Саме так принцип непорушн кордонів і позначений у п. 4 ст. 2 Статуту ООН. Тут воєдино присутні відразу три принципи: незастосування сили або загрози силою; територіальної цілісності; непорушності кордонів. Постановчо так повинно було і бути, проте в цілях уточнення та систематизації до теперішнього часу вироблені і існують в інституційному порядку три принципи.

В окремому варіанті принцип непорушності зафіксований в тексті Заключного акта 1975 і, зокрема, в постановах ст. III "Непорушність кордонів". Категоричність формулювання зобов'язує. Держави розглядають як непорушні всі кордони один одного, і тому вони утримуються зараз і в майбутньому від будь-яких зазіхань на ці території. Відповідно, держави утримуються також від будь-яких вимог або дій, спрямованих на захоплення і узурпацію частини або всієї території будь-якої держ - члена світ спільноти.

Принцип непорушності кордонів тісно пов'язаний із принципом територіальної цілісності держав. Роблячи замах на державний кордон, держава також чинить замах і на територіальну цілісність іншої держави. Тому дотримання принципу непорушності кордонів одночасно укріплюватиме і територіальну цілісність держав. Неприпустимо в односторонньому порядку переносити прикордонні стовпи і знаки, що позначають лінію державного кордону, перетинати ЇЇ поза встановлених місць і з порушенням наявних правил. Цей принцип також включає право здійснювати контроль з боку будь-якої держави за перетином її кордонів фізичними особами і транспортними засобами. Проте принцип непорушності кордонів і принцип недоторканності кордонів відрізняються сферою застосування: перший є регіональним, другий - універсальним. Наявність вказаних принципів зовсім не означає, що кордони є чимось застиглим і несхильним до будь-яких змін. Держави мають право змінювати і лінію кордону між ними, обмінюватися певними ділянками території і передавати ділянку своєї території, як правило на відшкодувальних засадах, іншій державі (цесія). Водночас усі ці операції повинні здійснюватися за взаємною згодою і на основі міжнародного права. При цьому недопустимі односторонні дії, тим більше із застосуванням сили.

22. Принцип мирного врегулювання міжнародних спорів.

Принцип мирного вирішення спорів, будучи покликаний забезпечити мирне співіснування держав, відноситься до числа норм, що лежать в основі існування і стабільного функціонування міжнародного співтовариства. Принцип мирного вирішення міжнародних спорів закріплений Статутом ООН, Декларацією про принципи міжнародного права, Манільською декларацією про мирне вирішення спорів 1982 р., Декларацію про запобігання і усунення спорів і ситуацій, які можуть загрожувати міжнародному миру і безпеці, і про роль ООН в цій сфері 1988 р., та багатьма іншими документами. Відповідно до п. З статті 2 Статуту ООН, Декларація про принципи міжнародного права 1970 року сформулювала принцип у такий спосіб: «Кожна держава вирішує свої міжнародні спори з іншими державами мирними засобами таким чином, щоб не піддавати загрозі міжнар мир і безпеку і справедливість». Еволюція принципу мирного вирішення міжнародних спорів зафіксована в численних міжнародних договорах і угодах, котрі, у міру того як обмежували право звертатися до війни, поступово розвивали засоби мирного вирішення міжнародних спорів. Першим багатостор актом, що встановив обов'язок мирного вирішення спорів, був Статут Ліги Націй, її члени зобов'язалися передавати спір, здатний викликати розірвання, на третейський або судовий розгляд або на розгляд Ради Ліги

З приведеного формулювання принципу мирного вирішення міжнародних спорів видно, що принцип ставить за обов'язок кожній державі вирішувати будь-які міжнародні спори мир засобами. Сторони в суперечці не вправі відмовитися від мирного врегулювання і не можуть виключити з-під дії принципу будь-які спори. Відповідно до вимог цього принципу, держави зобов'язані вирішувати свої міжнародні спори незалежно від причин їх виникнення, характеру та обставин спору виключно мирними засобами. Сторони мають право самостійно вибирати засіб мирного вирішення міжнародних спорів залежно від обставин та характеру такого спору. У випадку, якщо їм не вдасться досягнути вирішення спору мирним засобом, вони повинні врегульовувати спір за допомогою іншого чи інших мирних засобів. Держави - сторони спору, а також інші держави повинні утримуватися від дій, які можуть загострити становище настільки, що буде поставлено під загрозу підтримання міжнар миру і безпеки. Крім того, сторони спору зобов'язані намагатися вирішити спір у якомога швидший строк для недопущення його загострення.

До мирних засобів вирішення міжнародних спорів відносять: переговори, обслідування, посередництво, примирення, арбітраж, судовий розгляд, звернення до регіональних органів та угод та інші мирні засоби.

Принцип не поширюється на спори, котрі стосуються справ, що входять у внутрішню компетенцію будь-якої держави (принцип невтручання). Попередження і вирішення спорів здійснюються на базі принципів суверенної рівності і сумлінного виконання зобов'язань з міжнародного права. Виявляється зв'язок із принципом співробітництва. Духом співробітництва і сумлінності слід керуватися в пошуках раннього і справедливого вирішення спорів. Відзначається і зв'язок із принципом невтручання — мирне врегулювання не повинно супроводжуватися втручанням у внутрішні справи. Особливо підкреслюється зв'язок із принципом незастосування сили.

23. Принцип невтручання у внутрішні справи

Принцип невтручання у внутрішні справи є одним з основних принципів сучасного міжнародного права. Цей принцип закріплений у п. 7 статті 2 Статуту ООН і знайшов свою конкретизацію в авторитетних міжнародних документах: Декларації про принципи міжнародного права 1970 року, Заключному акті НБСЄ 1975 року, Декларації ООН про неприпустимість інтервенції і втручання у внутрішні справи держави, про відгороджений їх незалежності і суверенітету 1982 року.

Принцип невтручання у внутрішні справи тісно пов'язаний із принципом суверенної рівності держав. Із затвердженням у сучасному міжнародному праві принципу права народів і націй на самовизначення сфера дії принципу невтручання у внутрішні справи розширилася: він поширюється не тільки на суверенні держави, але і на народи і нації, що ведуть боротьбу за національне звільнення і включає обов'язок держав не нав'язувати їм свого суспільного або державного строю і своєї ідеології.

Зміст принципу невтручання у внутрішні справи означає заборону державам і міжнародним організаціям утручатися у внутрішні справи держав і народів у будь-яких формах: збройним, економічним, дипломатичним шляхом, шляхом засилання шпигунів, диверсантів, відкрито або побічно, із боку однієї держави, декількох держав або під прикриттям міжнародної організації.

Так, відповідно до п. 7 статті 2 Статуту ООН Організація не має права «на втручання в справи, що по суті входять у внутрішню компетенцію будь-які держави».

Таким чином, концепція невтручання не означає, що держави можуть довільно відносити до своєї внутрішньої компетенції будь-які питання. Міжнародні зобов'язання держави, у тому числі і їхні зобов'язання за Статутом ООН, є критерієм, що дозволяє правильно підходити до вирішення цього питання.

Статут ООН передбачає одне виключення з принципу: втручання допустимо і правомірно стосовно держави, яка вчинила агресію, порушує мир або загрожує миру. Істота принципу невтручання у внутрішні справи відповідно до Декларації про принципи МП можна викласти таким чином:

- держави разом чи порізно не мають права втручатися у внутрішні і зовнішні справи іншої держави ні прямо, ні побічно;

- втручання в будь-якій формі є порушенням МП;

- формою втручання може бути збройне втручання та інші форми, а також погрози, спрямовані проти правосуб'єктності держави або проти його політичних, економічних основ;

- забороняється застосовувати будь-які заходи для того, щоб підпорядкувати держава у здійсненні ним своїх суверенних прав або для отримання від нього переваг;

- забороняється будь-яка діяльність, спрямована на зміну устрою держави шляхом насильства (через збройну, підривну, терористичну діяльність);

- забороняється втручатися у внутрішню боротьбу в іншій державі;

- держави мають право без втручання вибирати свою політичну, економічну, соціальну та культурну систему.

Можна додати: держави вправі самостійно розробляти свої природні ресурси і розпоряджатися ними, вводити податки і збори, брати і давати кредити, здійснювати всі необхідні внутрішні і зовнішні функції, визначати форму правління, створювати внутрішнє право, проводити плебісцити.

24. Принцип поваги прав людини.

У якості самостійного принцип поваги прав людини був сформульований у Заключному акті НБСЄ 1975 року. У аналізованій галузі ухвалений ряд найважливіших актів, до яких відносяться: Загальна декларація прав людини 1948 року і два Пакти про права людини 1966 року, один — про цивільні і політичні права, інший — про економічні, соціальні і культурні права. Укладено було ряд Конвенцій з конкретних аспектів: про попередження злочину геноциду і покарання за нього (1948 рік), про ліквідацію усіх форм расової дискримінації (1966 рік), про ліквідацію усіх форм дискримінації у відношенні жінок (1979 рік), про права дитини (1989 рік) та ін.

Відношення держави до свого населення стає об'єктом уваги міжнародного співтовариства. Держави беруть на себе зобов'язання додержуватися історично досягнутих стандартів прав людини, оскільки від цього залежать і міждержавні відносини. Міжнародне право враховує важливий аспект взаємозв'язку внутрішнього і міжнародного життя держав. У цілому ж затвердження в міжнародному праві принципу поваги прав людини -немаловажне свідчення ступеня цивілізованості як цього права, так і самого міжнародного співтовариства.

Кожна держава має суверенну владу видавати норми, що визначають права й обов'язки своїх громадян. Проте реалізація цієї влади повинна відбуватися в рамках міжнародного права. Міжнародний контроль у цій галузі не суперечить принципу невтручання, У Документі Московської наради Конференції з людського виміру НБСЄ 1991 року підтверджується, що «питання, які стосуються прав людини, основних свобод, демократії і верховенства закону, носять міжнародний характер, оскільки дотримання цих прав і свобод складає одну з основ міжнародного порядку». Відповідні зобов'язання представляють безпосередній і законний інтерес для всіх держав-учасниць і не належать до числа винятково внутрішніх справ відповідної держави.

На відміну від інших принципів міжнародного права, принцип поваги прав людини займає центральне становище й у національному праві. Аналіз міжнародних актів дозволяє виділити такі основні положення принципу поваги прав людини:

- визнання гідності, властивої всім членам людської родини, а також їх рівних і невід'ємних прав є основою свободи, справедливості і загального миру;

- кожна держава зобов'язана сприяти шляхом спільних і самостійних дій загальній повазі і дотриманню прав людини й основних свобод, відповідно до Статуту ООН;

- права людини повинні охоронятися владою закону, що забезпечить національний мир і правопорядок, людина не буде змушена вдаватися в якості останнього засобу до повстання проти тиранії і гноблення;

- держава зобов'язана шанувати і забезпечувати всім, хто знаходиться в межах її юрисдикції, права і свободи, визнані міжнародним правом, без будь-якої різниці, як то: у відношенні раси, кольору шкіри, статі, мови, релігії, політичних або інших переконань, національного або соціального походження, станового або іншого становища;

- кожна людина несе обов'язки стосовно інших людей і того суспільства і держави, до яких вона належить;

- держава зобов'язана прийняти законодавчі й інші заходи, необхідні для забезпечення визнаних прав людини;

- держава зобов'язана гарантувати будь-якій особі, права якої порушені, ефективні засоби правового захисту;

- держава зобов'язана забезпечити право людини знати свої права і чинити відповідно до них.

25. Принцип незастосування сили

Демократизація міжнародних відносин із неминучістю призводить до незастосування застосування сили або погрози силою. Вперше ця об'єктивна закономірність була закріплена в якості принципу міжнародного права в Статуті Організації Об'єднаних Націй, підписаному в Сан-Франциско 26 червня 1945 року, що був вироблений у період визвольної боротьби проти фашизму і відбив демократичні устремління і надії народів на справедливий повоєнний устрій міжнародних відносин.

Відповідно до статті 2 Статуту (п. 4), «усі Члени Організації Об'єднаних Націй утримуються в їхніх міжнародних відносинах від погрози силою або її застосування як проти територіальної недоторканності або політичної незалежності будь-якої держави, так і яким-небудь іншим чином, не сумісним із Цілями Об'єднаних Націй».

У нормативний зміст принципу незастосування сили включаються:

- заборона окупації території іншої держави з порушенням норм міжнародного права;

- заборона актів репресалій, пов'язаних із застосуванням сили;

- надання державою своєї території іншій державі, що використовує її для здійснення агресії проти третьої держави;

- організація, підбурювання, надання допомоги або участь в актах громадянської війни або терористичних актах в іншій державі;

- організація або заохочення організації збройних банд, іррегулярних сил, зокрема найманців, для вторгнення на територію іншої держави.

Порушенням принципу незастосування сили слід також вважати насильницькі дії у відношенні міжнародних демаркаційних ліній і ліній перемир'я, блокаду портів або берегів держави, будь-які насильницькі дії, що перешкоджають народам здійснити законне право на самовизначення, а також ряд інших насильницьких дій.

Разом з тим Статут ООН допускає три випадки правомірного застосування збройної сили в міжнародних відносинах:

1) у рамках індивідуальної чи колективної самооборони на підставі ст. 51 Статуту ООН;

2) у межах колективних заходів примусового характеру (ст. 41 та ст. 42 Статуту ООН) у разі встановлення Радою Безпеки факту загрози миру, порушення миру або акту агресії (ст. 39 Статуту ООН);

3) у рамках заходів проти ворожих держав"7 (ст. 107 та ст. 53 Статуту ООН

26. Принцип співробітництва держав.

Ідея міжнародного співробітництва держав, незалежно від розходжень у їх політичному, економічному і соціальному ладі, у різноманітних сферах міжнародних відносин із метою підтримки міжнародного миру і безпеки є основним положенням у системі норм, що містяться в Статуті ООН. Як принцип вона була сформульована в Декларації про принципи міжнародного права 1970 року. Після прийняття Статуту ООН принцип співробітництва був зафіксований у статутах багатьох міжнародних організацій, у міжнародних договорах, численних резолюціях і деклараціях. З прийняттям Статуту ООН принцип співробітництва посів своє місце в ряді інших принципів, обов'язкових для дотримання відповідно до сучасного міжнародного права. Відповідно до Статуту ООН, держави зобов'язані здійснювати міжнародне співробітництво у вирішенні міжнародних проблем економічного, соціального, культурного і гуманітарного характеру, а також зобов'язані підтримувати міжнародний мир і безпеку і з цією метою приймати ефективні колективні заходи. Конкретні форми співробітництва і його обсяги залежать від самих держав, їхніх потреб і матеріальних ресурсів, внутрішнього законодавства і прийнятих на себе міжнародних зобов'язань. Аналіз політико-правових документів, що відбивають наміри держав (Декларація про принципи міжнародного права 1970 року і Декларація принципів Заключного акта НБСЄ 1975 року), показує прагнення держав надати принципові співробітництва універсальний характер. Обов'язок держав співробітничати одна з одною припускає сумлінне дотримання державами норм міжнародного права і Статуту ООН. Якщо ж якась держава ігнорує свої зобов'язання, що витікають із загальновизнаних принципів і норм міжнародного права, то тим самим ця держава підриває основу співробітництва.

Основними напрямками співробітництва є:

- підтримка миру і безпеки;

- загальна повага прав людини;

- здійснення міжнародних відносин в економічній, соціальній, культурній, технічній і торговій галузях відповідно до принципів суверенної рівності і невтручання;

- співробітництво з ООН і вживання заходів, передбачених її Статутом;

- сприяння економічному зростанню у всьому світі.

Статут ООН закріплює юридичний обов'язок держав "здійснювати міжнародну співпрацю в розв'язанні міжнародних проблем економічного, соціального, культурного і гуманітарного характеру" (п. З ст. 1). У сучасному міжнародному праві існує саме обов'язок держав співпрацювати одна з одною і з ООН. До 1945 р. співпраця між державами залежала від їх доброї волі, з ухваленням Статуту ООН до міжнародної практики увійшов принцип співробітництва держав. Обов'язок держав співпрацювати одна з одною і ООН має дві основні причини. По-перше, підтримувати мир і безпеку можна тільки за допомогою співпраці в різних сферах міжнародного життя; по-друге, сучасні проблеми настільки ускладнилися, що поодинці їх вирішити вже практично неможливо. Тому в Декларації про принципи міжнародного права 1970 р. зокрема зафіксовано: "Держави співпрацюють в економічній, соціальній і культурній галузях, а також у сфері науки і техніки та сприяють прогресу в світі у сфері культури й освіти. Держави повинні співпрацювати в справі сприяння економічному зростанню у всьому світі, особливо в країнах, що розвиваються". Без співробітництва у зазначених сферах навряд чи можна розраховувати на прогрес і скільки-небудь значущі досягнення. Об'єднавши зусилля, держави можуть з мінімальними витратами досягти вагомих результатів. Не випадково принцип співробітництва закріплений у статутних документах регіональних організацій, у багатьох міжнародних договорах, у резолюціях міжнародних організацій і в деклараціях держав.

27. Принцип сумлінного виконання зобов’язань з міжнародного права.

Принцип сумлінного виконання міжнародних зобов'язань виник у формі міжнародно-правового звичаю pacta sunt servanda (лат. — угоди треба дотримуватися) на ранніх стадіях розвитку державності, а в даний час знаходить висвітлення в численних двосторонніх і багатосторонніх міжнародних угодах.

Відповідно до п. 2 статті 2 Статуту ООН, «всі Члени Організації Об'єднаних Націй сумлінно виконують прийняті на себе за дійсним Статутом зобов'язання, щоб забезпечити їм усім у сукупності права і переваги, що витікають із приналежності до складу Членів Організації». Незважаючи на те, що наведене положення Статуту ООН буквально поширюється тільки на членів ООН і на зобов'язання за Статутом цієї організації, в міжнародному праві прийнято його тлумачити розширено і відносити до всіх суб'єктів міжнародного права, а також до всіх видів міжнародних зобов'язань. Вказані зобов'язання можуть витікати із загальних і спеціальних міжнародних договорів, міжнародного звичаю, з обов'язкових рішень міжнародних органів і організацій (наприклад, Міжнародного Суду ООН, Ради Безпеки ООН та ін.). Сфера дії розглянутого принципу помітно розширилася в останні роки, що одержало відбиток у формулюваннях відповідних міжнародно-правових документів. Так, відповідно до Декларації про принципи міжнародного права 1970 року, кожна держава зобов'язана сумлінно виконувати зобов'язання, прийняті нею відповідно до Статуту ООН, зобов'язання, що витікають із загальновизнаних норм і принципів міжнародного права, а також зобов'язання, що витікають із міжнародних договорів, діючих відповідно до загальновизнаних принципів і норм міжнародного права.

У Декларації підкреслюється необхідність сумлінного дотримання насамперед тих зобов'язань, що охоплюються поняттям «загальновизнані принципи і норми міжнародного права» або випливають із них.

Принцип сумлінного виконання міжнародних зобов'язань поширюється тільки на дійсні угоди. Це значить, що розглянутий принцип застосовується тільки до міжнародних договорів, укладеним добровільно і на основі рівноправністі. Будь-який нерівноправний міжнародний договір насамперед порушує суверенітет держави і як такий порушує Статут ООН, оскільки Організація Об'єднаних Націй заснована на принципі суверенної рівності усіх її членів, що, у свою чергу, прийняли на себе зобов'язання розвивати дружні відносини між націями на основі поваги принципу рівноправністі і самовизначення народів. Концепція добросовісного виконання міжнародних зобов'язань закріплена в багатьох договорах, резолюціях Генеральної Асамблеї ООН, рішеннях Міжнародного Суду ООН, деклараціях держав. Проте, з юридичного погляду, найважливішими міжнародними актами, крім Статуту ООН, у якому зафіксований цей принцип, є Віденська конвенція про право міжнародних договорів 1969 р. і Віденська конвенція про право договорів між державами і міжнародними організаціями або між міжнародними організаціями 1986 р. Стаття 26 Конвенції 1969 р. встановлює: "Кожний чинний міжнародний договір обов'язковий для його учасників і повинен ними сумлінно виконуватися". Далі в цій Конвенції говориться: "Учасник (угоди. - В.К., Л.Т.) не може посилатися на положення свого внутрішнього права як виправдання для невиконання ним угоди" (ст. 27). Це правило направлено на заборону односторонньої довільної відмови від виконання зобов'язань за договором. У Конвенції 1969 р. також підкреслюється, що міжнародний договір повинен сумлінно тлумачитися (ст. 31), зрозуміло, з метою його добросовісного виконання. Оскільки без правильного розуміння змісту договору навряд чи можна розраховувати на його добросовісне застосування.

Держави як основні суб'єкти міжнародного права мають безліч зобов'язань, що витікають для них з різних міжнародних угод. Відповідно до ст. 103 Статуту ООН для держав переважними є зобов'язання за цим Статутом, тобто якщо є суперечності між статутними зобов'язаннями і зобов'язаннями за іншими міжнародними договорами, виконуватися повинні перші. Сьогодні є широко визнаною та обставина, що держави й інші суб'єкти міжнародного права не повинні укладати між собою угод, що суперечать Статуту ООН.

Для сучасного етапу розвитку міжнародного права у реалізації принципу сумлінності виконання міжнародних зобов'язань важливу роль відіграє також внутрішній аспект цього процесу. Це означає, що держави повинні докладати всіх зусиль для гармонізації внутрішнього законодавства і практики його застосування відповідно до міжнародних зобов'язань. Така необхідність наголошується в багатьох документах ОБСЄ і Ради Європи.

Принцип добросовісного виконання міжнародних зобов’язань пов’язаний із найдавнішою максимою pacta sunt servanda (договорів треба дотримува- тися). Заключний акт Віденської зустрічі представників держав-учасниць НБСЄ 1989 року виокремлює такі фундаментальні положення виконання міжнародних зобов’язань:

1) кожна держава зобов’язана добросовісно ви- конувати свої зобов’язання;

2) у разі суперечностей між зобов’язаннями за міжнародними договорами і зобов’язаннями як членів ООН за її Статутом перевага надається статутним зобов’язанням;

3) кожна держава, здійснюючи свої суверенні права, в тому числі й такі, як встановлення власних законів та адміністративних правил, повинна забезпечити, щоб такі закони і адміністративні правила, так само як і практика і політика їх застосування, відповідали її зобов’язанням з міжнародного права.

28. Поняття та види суб'єктів міжнародного публічного права.

Суб'єкт міжнародного права —це носій певних міжнародних прав і обов'язків, що виникають відповідно до загальних норм міжнародного права або розпоряджень міжнародно-правових актів. це учасники міжнародних від- носин, що врегульовані нормами міжнародного права або приписами міжнародно-правових актів, які володіють юридичною незалежністю і здатністю самостійно здійснювати права і обов’язки, встановлені даними нормами чи приписами, а також несуть відповідальність за їх порушення або є носіями міжнародної правосуб’єктності.

Для того щоб бути суб'єктами міжнародного права, ці особи повинні мати певні властивості, до яких належать:

• певна зовнішня відособленість;

• персоніфікація (можливість виступати в міжнародних відносинах у вигляді єдиної особи);

• здатність виробляти, виражати і реалізовувати автономну волю;

• брати участь у прийнятті норм міжнародного права і діяти згідно з цими нормами.

Загальні ознаки суб’єктів міжнародного права:

1) здатність реалізовувати права та обов’язки на основі норм міжнародного права;

2) здатність бути стороною у відносинах, урегульованих нормами міжнародного права, які створені головним чином завдяки міжнародним угодам;

3) здатність створювати (виробляти) норми міжнародного права

4) можливість мати самостійний міжнародно-правовий статус.

Загальновизнаними суб'єктами сучасного міжнародного права є:

• — держави;

• - народи (нації), що борються за незалежність;

• - міжнародні (міжурядові) організації;

• - державоподібні утворення;

Слід мати на увазі, що всі суб'єкти міжнародного права —це такі особи, які набули властивостей суб'єкта через те, що їхня по¬ведінка підлягає дії норм міжнародного права і визначена такими нормами. Іншими словами, норми міжнародного права утворюють обов'язкову правову основу їхньої діяльності як суб'єктів міжнародного права.

Будь-який суб'єкт міжнародного права має правоздатність, дієздатність і дєліктоздатність.

Класифікація суб’єктів міжнародного права:

1. за учасниками міжнародних відносин: індивіди, держави, державоподібні утворення, народи (нації), міжнародні організації.

2. за порядком утворення: первинні (держави), похідні (міжнародні організації).

Усі суб'єкти міжнародного права поділяються на:

— основні (первинні) суб'єкти —це держ, нації і народності, що борються за своє нац визволення і створення власної нац держави.їх поява є об'єктивною реальністю, результатом природ-істор процесу. Завдяки властивому їм держ або нац суверенітету вони визнаються носіями міжнародних прав і обов'язків. Створені як суб'єкти соціального буття, вони неминуче вступають у контакт один з одним, визначаючи при цьому для себе правила взаємного спілкування, що згодом закріплюються в міжн актах, стають юр обов'язковими для суб'єктів міжнародного права. Суверенітет надає цим суб'єктам незалежність від інших суб'єктів мп і визначає можливість їх самостійної участі в міжнародних відносинах;

— похідні (вторинні) суб'єкти —це міжнар міжуряд організації, специфічні державопод утворення (раніше - «вільні міста» —Венеція, Гамбург, Данциг ; у наш час —місто-держава Ватикан,а також державоподібні суб'єкти —Монако, Сан-Марино та інші). Похідні суб'єкти мп створ первинними. Тому обсяг їхньої міжнародної правоздатності (обсяг прав і повно¬важень) залежить від наміру і бажання їх створювачів —держав-фундаторів, що наділяють їх правом виступати в міждержавних відносинах від власного імені.

29. Поняття міжнародно-правової правосуб’єктності.

Міжнародна правосуб' єктність (право- і дієздатність) є основною ознакою суб'єкта міжнародного публічного права. Вона вияв­ляється,як правило,у наявності прав і обов'язків,установлюваних звичаєвими і договірними нормами міжнародного права.

Міжнародна правосуб'єктність містить у собі ряд елементів, що характеризують суб'єкта міжнародного права:

• право виступати на міжнародній арені від свого імені;

• право вступати у відносини з іншими суб'єктами міжнарод­ного права;

• право брати участь у створенні норм міжнародного права;

• «підпадання» поведінки суб'єкта під дію норм міжнародного права;

— визнання суб'єкта міжнародного права як такого іншими суб'єктами міжнародного права й ін.

Інститут міжнародної правосуб’єктності - це інститут сучасного міжнародного права ,що об’єднує групу правових норм, де визначаються юридичний зміст субєкта міжнародного права , режим правового статусу учасника міжнародних правовідносин , загальні юридичні права ,функції , структура , види правосубєктності та види субєктів права тощо.

Зміст міжнародної правосуб’єктності утворюють основні права і обов’язки такого суб’єкту, які витікають з міжнародно-правових норм. Міжнародна правосуб’єктність по своєму змісту підрозділяється на фактичну і юридичну.

Міжнародна правосуб'єктність включає в себе такі елементи:

1) міжнародна правоздатність;

2) міжнародна дієздатність;

3) міжнародна деліктоздатність;

4) участь у міжнародній нормотворчості.

Міжнародна правоздатність — це абстрактна здатність суб’єкта міжна- родного права мати суб’єктивні права і юридичні обов’язки. Це категорія, однакова для усіх її учасників, хоча кількість прав і обов’язків в окремих суб’єктів може бути різною.

Міжнародна дієздатність — це здатність суб’єкта міжнародного права своїми діями приймати на себе обов’язки і використовувати свої права. Ін- шими словами, це можливість реалізовувати міжнародну правоздатність. Міжнародна дієздатність буває повна, або активна, і обмежена.

Міжнародна деліктоздатність — це здатність суб’єкта міжнародного права нести міжнародну відповідальність за свої протиправні вчинки. Серед норм, які регулюють міжнародну деліктоздатність, розрізняють 3 основні підгрупи:

• ті, що стосуються будь-якого міжнародного правопорушення (норми- принципи);

• ті, що регулюють галузеву деліктоздатність;

• норми, що стосуються небезпечних міжнародних злочинів (вперше з’явилися після Другої світової війни у Статуті Міжнародного воєнного трибуналу).

Спеціальним елементом міжнародної правоздантості є здатність створювати норми права.

Основою, джерелом міжнародної правосуб’єктності є міжнародні договори та звичаї, що регулюють міжнародне співробітництво учасників міжна- родних відносин. Саме в нормах міжнародного права можна виявити особли- вості міжнародної правосуб’єктності, носіїв міжнародних прав та обов’язків, риси, повноваження учасника міжнародних відносин як суб’єкта міжнародного прав тощо.

Міжнародна правосуб’єктність — властивість суб’єктів міжнародних відносин, визнана і визначена нормами міжнародного права. Загальна і галузева правосуб'єктність властива загальновизнаним суб'єктам міжнародного права.

Загальна правосуб’єктність — це здатність певних осіб ipso facto (у силу факту свого існування) виступати в якості суб’єкта міжнародного права. Нею володіють тільки суверенні держави і народи, що борються за незалежність.

Галузева правосуб’єктність — це здатність суб’єктів міжнародного виступати в якості учасників у певній сфері міждержавних відносин. Наприклад, міжнародні міжурядові організацій.

Спеціальна правосуб’єктність — це здатність осіб бути учасниками тільки певного кола відносин у рамках окремої галузі міжнародного права. Нею володіють фізичні особи і міжнародні неурядові організації.

30. Види суб’єктів міжнародного права.

Загальновизнаними суб'єктами сучасного міжнародного права є:

— держави;

- народи (нації), що борються за незалежність;

- міжнародні (міжурядові) організації;

- державоподібні утворення;

За правоутворюючою властивістю:

• Правоутворюючі - в залежності від своєї правової природи і походження, розподіляються на 2 категорії: основні (первинні) та похідні (вторинні). Іноді їх ще називають суверенними та несуверенними.

Основні суб’єкти міжнародного права — це держави, а за визначених умов також народи та нації, що самостійно приймають участь в міжнародних відносинах та еволюціонують за напрямком отримання в тій чи іншій формі власної державності. Основні суб’єкти міжнародного права — це самостійні та самокеровані утворення, які з самого початку, вже самим фактом свого існування (ipso facto), стають носіями міжнародних прав і обов’язків внаслідок історичного розви- тку. Вони не утворюються ніким і нічим в якості таких. Їх правосуб'єктність не залежить ні від чиєї зовнішньої волі і по своїй сутності носить об’єктивний характер. Вступаючи у взаємовідносини між собою, основні суб’єкти міжнародного права роблять можливим створення міжнародного правопорядку і існування самого міжнародного права. (Держави, суб'єкти федерацій, нації, що борються за незалежність, адміністративно-територіальні одиниці)

До категорії похідних суб’єктів міжнародного права відносяться утво- рення, джерелом правосуб’єктності яких є угоди або будь-які інші домовленості основних суб’єктів міжнародного права, перш за все держав, а у деяких випадках і домовленості між вже конституйованими похідними суб’єктами міжнародного права.

Похідні суб’єкти міжнародного права — це здебільшого міжурядові організації, рідше — інші самостійні політичні одиниці, наділені елементами державності, тобто державоподібні утворення. Всі вони діють у міжнародних відносинах у межах компетенції, яка передбачена відповідними за- сновницькими документами — статутами чи іншими правовими актами. Такі документи визначають у кожному конкретному випадку об’єм і зміст правосуб’єктності похідних суб’єктів міжнародного права. У цьому сенсі їх правосуб’єктність має конститутивний характер, і вона може припинитися (або видозмінитися) одночасно з припиненням чи зміною засновницького документу. Тобто вони мають обмежену правосуб’єктність. Також вони можуть мати спеціальну компетенцію. (Міжнародні організації та державоподібні утворення)

• Неправоутворюючі - відносяться так звані бенефіціарії, тобто суб’єкти міжнародного права, які є лише користувачами міжнародних норм, а саме транснаціональні корпорації, індивіди та міжнародні неурядові організації.

31. Держава як основний суб'єкт міжнародного публічного права.

Держава є універсальним суб’єктом. Це означає повномасштабну участь держави у створенні та підтримці міжна- родного порядку, у виробці норм міжнародного права, здатність у повному об’єму як придбавати, так і реалізовувати права, а також виконувати узяті на себе обов’язки. Разом з тим, кожна держава, як говориться в Декларації ООН о принципах міжнародного права 1970 року, зобов’язано поважати правосуб’єктність інших держав.

Верховенство держави у межах своєї території, самостійність та незалеж- ність у взаємовідносинах з іншими державами у своїй сукупності складають державний суверенітет. Верховен- ство держави на власній території сьогодні нерідко обмежується в інтересах прав людини, зміцнення безпеки тощо. Державний суверенітет, який є по своїй юридичній природі міжнародно- правовою категорією, являє собою основу, яка обумовлює загальний міжна- родно-правовий статус держави, його права і обов’язки. Але сьогодні абсолютного суверенітету держави не існує. Взаємозалежність, взаємозв’язок держав поглиблюються залежно від інтенсивності міжнародного співробіт- ництва, а воно на сьогодні надзвичайно насичене. Володіння суверенітетом робить держави юридично рівними між собою, забезпечує їм у межах світового співтовариства незалежність і самостійність. Та ця рівність не поширюється на коло суб’єктивних прав та обов’язків. Юридична рівність держав як суб’єктів міжнародного права означає, що ніхто з них не може нав’язувати іншому свою волю, обов’язки без його згоди. Але кожна держава сама вирішує, з ким і в які правовідносини (якщо вони не суперечать принципам та нормам міжнародного права) вступати. Отже, за обсягом суб’єктивних прав та обов’язків, за юридичним наповне- нням свого правового статусу держави, як правило, не є рівними. Таким чи- ном, якщо за своєю правоздатністю держави ріні, то в реалізації своєї міжна- родної дієздатності, крім виняткових випадків, рівності не буває.

Згідно з договором про права та обов’язки держави 1933 року, укладеному в Монтевідео, держави повинні мати наступні ознаки: 1) територія;
2) населення;
3) органи публічної влади (уряд);
4) можливість вступати у відносини з іншими державами.


Серед міжнародних прав та обов’язків, якими керуються у спілкуван- ні між собою усі суб’єкти міжнародного права, за традицією в окрему катер огрію виділяються основні (фундаментальні) права і обов’язки держав. Вони можуть бути визначені як права і обов’язки, які належать державам безпосе- редньо в силу їх первинної міжнародної правосуб’єктності і які тому переду- ють існуванню міжнародного правопорядку у цілому.

Права та обов'язки держав: право держави на здійснення юрисдикції на своїй території і над усіма особами та речами, що знаходяться в її межах, із дотрим визнаного МП імунітету; право держ на незалежне та вільне здійснення усіх своїх закон прав; право на індивідуальну і колективну самооборону проти збройного нападу; право нарівні з іншими державами права; право на участь у міжнародних договорах; право вимагати вирішення спорів мирними засобами і обов’язок самому поважати це право тощо.

Крім мирного вирішення міжнародних спорів, на державу покладаються інші (їх також називають головними) обов’язки. Серед них: утрим від втручання у внутр і зовн справи ін держ; утрим від надання допомоги іншій держ, яка не виконує головного обов’язку утри- муватися від загрози сиплою або її застосув проти територіальної недоторканності або політ незалежності іншої держави чи якимось іншим чином, несумісним з міжнародним правом, або проти якої ООН вживає за- ходів попередження чи примусу; поважати права людини; утримуватися від визнання територіальних загарбань іншої держави, які здобуті в порушення чинного зобов’язання не застосовувати силу; добросовісно виконувати свої міжнародні зобов’язання; утримуватися від підбурювання міжусобиць на території іншої держави; встановлювати на своїй території такі умови, які б не загрожували міжнародному миру тощо.

Територіально-організаційна структура держави може бути різноманітною. Розрізняють прості і складні держави.

Прості (унітарні) - єдину систему вищих органів державної влади, якій цілком підпорядк органи влади на місцях. Територія унітарної держави поділяється на адмін-територ одиниці, що не мають політ самостійності і тому не можуть від свого імені виступати на міжнар арені. Вважається, що коли йдеться про уніт державу, то питання про міжнародну правосуб'єктність її частин узагалі не виникає. Тому унітарна держава як єдине утвор є єдиним суб'єктом мп, що має повну міжн правосуб'єктність. Більшість з існуючих у наш час держ є унітарними.

Складні держави - об'єднання декількох територ одиниць, що мають певну політико-правову самостійність (деякі суверенні властивості). види складних держав:

1) Федерація—це союзна держава, яка має постійні загальносоюз органи влади й управління, складається з держ утворень, є єдиним суб'єктом мп. Федерація має такі ознаки:

• територія федерації складається з територій її суб'єктів;

• верховна закон, виконавча і судова влада належить федеральним державним органам;

• компетенція між суб'єктами фед і самою фед розмежовується союзною Конституцією;

• суб'єкти федерації мають свої конст, свої вищі законодавчі, виконавчі і судові органи;

• вищий законодавчий (представницький) орган федерації має 2палатну структуру (є палата, що представляє інтереси суб'єктів федерації, і палата, що представляє інтереси насе­лення всієї країни).

Водночас самостійність суб'єктів федерації не надає їм права визнаватися суб'єктами міжнародного права. Це пояснюється тим, що суб'єкти федерації не є державами у повному значенні, оскільки вони не мають суверенітету, не мають права сецесії —права одностороннього виходу з федерації, юридично позбавлені права самостійної участі в міжнародних відносинах.

Водночас державні утворення, що входять до федерації, можуть мати більший або менший ступінь правосуб'єктності: землі Німеччини за Конституцією ФРН за згодою федерального уряду можуть укладати договори з іноземними державами; штати США вцьому відношенні мають меншу правосуб'єктність. Міжнародна діяльність суб'єктів федерацій розвивається в та­ких основних напрямках: укладання міжнародних угод; відкриття представництв в інших державах; участь у діяльності міжнародних міжурядових організацій макро-і субрегіонального характеру (на­приклад, Спілка регіонів Європи, рух Єврорегіонов і т.д.).

Обсяг міжнародної правосуб'єктності суб'єктів федерації зале­жить від виду федерації. Розрізняють: територіальні і національні федерації.

Територіальна федерація має такі ознаки:

• державні утворення, що складають даний вид федерації, не є суверенними утвореннями;

• суб'єкти такої федерації позбавлені конституцією права пря­мого представництва в міжнародних відносинах;

• установлена заборона одностороннього виходу з союзу;

• управління збройними силами здійснюється федеральними органами. Територіальними федераціями є США,Мексика, ФРН.

Національна федерація, на відміну від територіальної, характеризується такими ознаками:

• суб'єкти федерації є національно-державними утворення­ми;

• суб'єкти федерації об'єднуються за принципом добровільнос­ті;

• гарантується суверенітет великих і малих націй;

• вищі органи державної влади формуються в певній частині з представників суб'єктів федерації;

• в конституції або інших документах (наприклад, договорах про поділ компетенції між федерацією та її суб'єктами і т.д.) закріплені права суб'єктів федерації на зовнішні зносини в певних сферах, за винятком політичної;

• затверджені права націй на самовизначення.

Конфедерація (від лат. Соnfoederatio - союз об'єднання.) - союз декількох держав, об'єднаних угодою про взаємні гарантії, який характеризується збереженням повної юридичної і політичної незалежності всіх його членів.

Конфедерації поділяються на три типи:

Співдружність - об'єднання самостійних держав, які проводять власну політику і одночасно співробітничають у сфері захисту спільних інтересів (ЄС, Спільний ринок, створений у 1957 р.).

Асоціація - добровільне об'єднання маленьких держав з великими державами. Асоціації існують у вигляді:

асоційованих держав - асоціація, в якій можливе однобічне рішення про прихід з асоціації (Франція-Монако).

федерасі - асоціація, в якій будь-які зміни відбуваються зі згоди двох сторін (Португалія-Мадейра);

кондомініуму - асоціація, в якій однією територією управляють дві чи більше держави (Іспанія і Франція - долина Андорри).

Обмеження правосуб'єктності (РУБРИКА ДЛЯ ДУЖЕ ДОПИТЛИВИХ)

Протекторат — це форма міждержавних відносин, при яких одна країна визнає над собою верховний суверенітет іншої, перш за все в міжнародних відносинах, зберігаючи автономію у внутрішніх справах та власну династію правителів. Звичайно, що на практиці ця форма ніколи не встановлювалася добровільно, а була результатом завоювання або іншого насильницького заволодіння. Для протекторату характерним є те, що держава, яка протегується, «у деяких відносинах» зберігає свою міжнародну правосуб’єктність або принаймні у ряді випадків здатна її реалізувати.

Кондомініум — спільне управління однією територією декількома державами. Прикладами сучасних кондомініумів є управління островом Фазан Іспанією та Францією (з 1659 року), невеликою територією Аравійського півострова Оманом та Аджмана (одного з Об’єднаних Арабських Еміратів).

Мандатна територія — територія, на яку Ліга Націй видавала мандат на зовнішнє управління згідно ст. 22 Угоди Ліги Націй 1919 року. На відміну від протекторату, мандат зобов’язував мандатаріїв (державі, якій виданий мандат) до дотримання обов’язків Ліги Націй до мешканців територій, а також заборонялися работоргівля, торгівля зброєю та алкоголем. На підмандатній території заборонялося будівництво військових баз та укріплень, створювати армію із корінного населення.

Підопічна територія ООН — правонаступник мандатної території Ліги Націй, після її скасування у 1946 році. Усі підопічні території управлялися через Ради з опіки ООН країнами-опікунами. Також зберігалися усі вимоги щодо цих територій.

32. Поняття міжнародного визнання

Визнання — це односторонній добровільний акт держави, у якому вона: а) прямо чи побічно заявляє або про те, що розглядає іншу державу як суб'єкт міжнародного права і має намір підтримувати з нею офіційні відносини, або б) про те, що вважає владу, що затвердилася не конституційним шляхом у державі або на частині її території, достатньо ефективною, щоб виступати в міждержавних відносинах у якості представника цієї держави або населення відповідної території.

Слід мати на увазі, що обов'язку визнання не існує, це право держави. За допомогою акту визнання держава погоджується з відповідними змінами в міжнародному правопорядку і/або міжнародної правосуб'єктності. Визнання, зокрема, свідчить про вихід на міжнародну арену нової держави або уряду і спрямоване на встановлення між державою, що визнає, і державою, що визнається, правовідносин, характер і обсяг яких залежать від виду і форми визнання. Визнання на практиці означає, що держава визнає іншу нову державу як юридичну особу, тобто з усіма її правами й обов'язками, що випливають із міжнародного права. Таким чином, право і дієздатність кожного суб'єкта реалізуються у взаємовідносинах з іншими і залежать від їхнього бажання прийняти його в міжнародне співтовариство.

Проблема визнання держави виникала у разі її утворення на колишній залежній території в результаті деколонізації. В даний час вона виникає частіше усього при територіальних змінах: при об'єднанні двох і більше держав або при їхньому розпаді (поділі, виділенні). Особливо актуальне визнання при здобутті незалежності, при соціальних революціях, а також при нелегітим-них засобах зміни політичного режиму (в результаті військового перевороту, при встановленні диктатури або виникненні нової держави в результаті збройної інтервенції іншої держави — наприклад, «Турецької Республіки Північного Кіпру»).

Визнання нової держави є політичним актом і не регламентується міжнародним правом. Воно здійснюється звичайно за допомогою заяви держави, що визнає, адресованої визнаній державі, про намір вступити з нею у взаємовідносини як із суверенною державою, зокрема — установити з нею дипломатичні відносини. Деякі вчені, зокрема П.Н. Бірюков, вважають, що виникаючі на основі акту визнання правовідносини існують незалежно від встановлення між суб'єктом, що визнає, і суб'єктом, що визнається, дипломатичних, консульських або інших відносин.

Правовідносини визнання і дипломатичні, консульські правовідносини витікають із різноманітних норм міжнародного публічного права. У той же час, визнання як юридичний факт є базою для всіх наступних відносин між суб'єктами міжнародного права, і дипломатичні, і консульські відносини встановлюються після визнання.

33. Види визнання у міжнародному праві.

Види визнання розрізняють залежно від характеру дестинаторів визнання. Можна виділити традиційні види визнання (держав і урядів) і попередні або проміжні (визнання націй, сторони, що повстала або воює, організації опору й урядів в еміграції /вигнанні/).

Визнання держав має місце, коли на міжнародну арену виходить нова незалежна держава, що виникла в результаті революції, війни, об'єднання або поділу держав і т.д. Основним критерієм визнання в даному випадку виступає незалежність визнаної держави і самостійність у здійсненні ефективної державної влади. Крім того, до таких критеріїв слід віднести і легітимність державної влади, що встановилася у визнаній державі. При цьому під легітимністю слід розуміти підтримку населенням режиму, що встановився, а не тільки законність приходу до влади.

Відповідно до сформованої міжнародної практики у визнанні повинно бути відмовлено знову створеній державі або уряду, якщо вони ведуть політику агресії, встановлюють режим апартеїду, або вони створені в порушення принципу самовизначення.

Визнання уряду відбувається, як правило, одночасно з визнанням нової держави, тому що акт визнання безпосередньо адресується йому.Визнання уряду, за своєю суттю, означає визнання його здатності здійснювати ефективну владу в державі. Незважаючи на те, що визнання уряду відбувається, як правило, одночасно з визнанням нової держави, у даний час практика міжнародного життя знає визнання уряду без визнання держави. Це має місце, коли уряд приходить до влади неконституційним шляхом у вже визнаній державі (громадянські війни, військові перевороти). При цьому багато держав, що оголошують про визнання нового уряду, виходять із того, що тільки народ кожної держави вправі вирішувати питання про уряд і форму правління і що повага суверенних прав є головним принципом відносин між державами. Водночас, тут є певні умови такого визнання. Воно відбувається, якщо: а) уряд здійснює дійсний контроль над більшою частиною країни й ефективне керівництво нею;

б) у процесі приходу до влади нового уряду не були суттєво порушені права людини.

Визнання уряду є або остаточним і повним, або тимчасовим чи обмеженим лише деякими юридичними відносинами

Історії міжнародного права відомі спеціальні доктрини про визнання урядів, названі іменами міністрів закордонних справ Еквадору Карлоса Тобара (доктрина Тобара) і Мексики Хенаро Естради (доктрина Естради), що сформувалися на початку XX століття в практиці держав американського континенту.

Доктрина Тобара одержала закріплення в Конвенції держав Центральної Америки від 20 грудня 1907 року, у статті 1 якої є зобов’язання урядів договір- них сторін (Гватемали, Гондурасу, Коста-Рики, Нікарагуа і Сальвадору) не визнавати уряди, що можуть установитися в одній з п’яти країн у результаті державного перевороту або революції, спрямованих проти визнаного уряду, поки вільно обраний уряд не реорганізує країну в конституційних формах. Таким чином, ця доктрина мала на меті обмеження перманентних революцій в іспано-американських країнах. Доктрина Естради викладена в Комюніке Міністерства закордонних справ Мексики про визнання держав від 27 вересня 1930 року, у якому закріплене положення про те, що уряд Мексики інструктував своїх дипломатичних представників у країнах, де відбулися пе- ревороти, про те, що «Мексика не висловлюється з питання про надання ви- знання», тому що в результаті заяв про визнання «...створюється образлива практика, яка, крім того, що вона зазіхає на суверенітет інших націй, веде до того, що внутрішні справи останніх можуть бути предметом оцінки з боку інших урядів, що беруть на себе тим самим роль критика, який виносить по- зитивну або негативну оцінку з питання про закономірність режиму». Таким чином, ця доктрина виступала проти застосування доктрини визнання, «у результаті якої питання про те, законний або не законний новий режим, ви- носиться на розсуд іноземних урядів».

Міжнародне визнання уряду у вигнанні відбувалося при наявності ви- значених критеріїв:

а) тісного зв’язку такого уряду зі своїм народом;

б) наявності підпорядкованих такому уряду військових формувань, що борються за визволення своєї країни

Під визнанням воюючої сторони розуміють визнання учасника міжнародно-правових відносин, що регулюються законами і звичаями війни і виникають у зв'язку з її початком. Характерною рисою такого суб'єкта міжнародного права є те, що тут він сам приймає на себе статус воюючої сторони, вступивши в збройний міжнародний конфлікт з іншим таким суб'єктом (має місце при агресії однієї держави проти іншої, у процесі самовизначення націй і народів). Проте в будь-якому випадку воююча сторона повинна дотримуватися законів і звичаїв війни, порушення яких буде вважатися міжнародним злочином.

Під визнанням повсталої сторони в міжнародному праві розуміється визнання повстанців, загонів опору, учасників громадянської або національно-визвольної боротьби, що контролюють певну територію своєї держави і ведуть збройну боротьбу проти колонізаторів, диктаторських, фашистських та інших антидемократичних режимів за самовизначення свого народу. Іншими словами, визнання повсталої сторони необхідно при виступі внутрішньодержавних суб'єктів проти свого уряду. Визнання в якості повсталої сторони в сучасній міжнародно-правовій практиці вже не зустрічається.

34. Форми визнання у міжнародному праві.

У міжнародному праві існують такі форми визнання:

— de facto;

— de jure;

— ad hoc.

Визнання de facto — це визнання офіційне, але не повне. Воно означає вираження непевності в тому, що дана держава або уряд достатньо довговічні або життєздатні. Воно може спричинити встановлення консульських відносин, але це не є обов'язковим. Визнання de facto є практичне визнання, що включає в себе економічні і культурні контакти, при відсутності повних контактів, відсутності дипломатичного визнання. Але й у цих відносинах держава (уряд), у відношенні якої відбулося визнання de facto, вступає в міжнародні відносини як суверен. Так, у 1960 році СРСР визнав de facto Тимчасовий уряд Алжирської Республіки.

Як правило, через якийсь час визнання de facto трансформується у визнання de jure.

Визнання de jure — повне, остаточне визнання, що означає встановлення між суб'єктами міжнародного права міжнародних відносин у повному обсязі і у всіх галузях міжнародного спілкування. Визнання de jure здатне спричинити обмін дипломатичними представниками вищого класу, визнання прав визнаної держави на розпорядження майном та іншими цінностями, що належать їй за кордоном, визнання її імунітету від юрисдикції держави, що визнає, і т.п. Іноді таке визнання супроводжується різноманітними застереженнями з боку держави, що визнає, наприклад, про територіальні межі поширення визнаної влади (при визнанні Великобританією Союзу РСР у 1924 році) або про відношення до міжнародних зобов'язань (роблена Великобританією при визнанні Народної Республіки Болгарії в 1947 році).

Зустрічаються випадки, коли держави, уряди вступають в офіційний контакт одна з одною вимушено, для розв'язання яких-небудь конкретних питань, але водночас не бажають визнавати одна одну. У цьому випадку говорять про визнання ad hoc (у даній ситуації, у конкретній справі). Іноді метою таких контактів може бути укладання міжнародних договорів. Наприклад, чотири учасники переговорів про закінчення війни у В'єтнамі (СІЛА і три в'єтнамські сторони) підписали в 1973 році відомі Паризькі угоди, хоча деякі з них один одного не визнавали. Відсутність визнання в таких випадках не повинна відбиватися на юридичній чинності договору.