26. Экономическая роль права. Экономический анализ общего права.

Базовой предпосылкой для использования экономического подхода к исследованию правовых феноменов служит допущение того, что люди, действующие в рамках правовой системы, совершают действия, максимизирующие их функции полезности, т.е. ведут себя как рациональные максимизаторы.

Тем самым, предполагается, что стороны договоров (включая нарушителей их условий), судьи и адвокаты, воры и другие преступники, действуют по отношению к правовой системе как разумные индивиды, стремящиеся максимизировать уровень удовлетворения своих потребностей.

Как любые потребители (покупатели), они приобретают меньше товаров, когда цены на них растут, и покупают больше, когда цены снижаются. Единственное, что при таком подходе оказывается необычным ― это характер (содержание) благ и цен. Так, в качестве блага для правонарушителя может выступать преступление, а цена может выражаться в длительности срока тюремного заключения (который, в частности, может быть уменьшен по решению суда, т.е. в результате проведения судебного процесса).

Эмпирический анализ показал, что, несмотря на необычность упомянутых благ и их цен, упомянутая выше стандартная зависимость вполне сохраняется и на подобных, формально неэкономических, рынках внутри правовой системы. Так, увеличение ожидаемых издержек наказания за совершение преступления, обусловленное ростом сроков наказания, его строгости или вероятности наложения наказания, приводит, в полном соответствии с экономической теорией, к сокращению числа преступлений.

Первый важный вывод из экономического анализа права заключается в том, что не только индивиды, так или иначе соприкасающиеся с правовой системой, ведут себя на ее «рынках» экономически рационально, но и сама система общего права действует так, как действовал бы в аналогичных ситуациях рациональный максимизатор. Судебные решения, определяющие распределение спорных правомочий собственности и определение ответственности; процедуры пересмотра принятых решений правовых споров; методы подсчета убытков и целесообразности освобождения от судебных запретов ― эти и другие элементы правовой системы легко могут быть поняты как инструменты обеспечения эффективного распределения ограниченных ресурсов.

Вторым, принципиально важным, выводом из исследований, осуществляемых в рамках экономического подхода к праву, является доказанная полезность экономического анализа для проведения правовых реформ, улучшения как отдельных нормативных актов, так и всей системы, обеспечивающей их проведение в жизнь. Другими словами, доказана продуктивность нормативного экономического анализа права.

Дело в том, что если бы правовая система была нацелена исключительно на обеспечение максимальной экономической эффективности индивидов, фирм и национальной экономики в целом, то для ее нормативного экономического анализа не было бы достаточных оснований и возможностей. Однако в реальности мы наблюдаем в рамках правовых систем причудливую подчас смесь правил и процедур, часть из которых расширяет границы экономического (рационального, эффективного) действия, снимает барьеры для обмена и максимизирующего стоимость распределения ресурсов, в то время как другая часть ― препятствует подобной оптимизации, сужает возможности экономических агентов, обусловливает непроизводительное расходование частных и общественных (государственных) ресурсов. Другими словами, некоторые из элементов права продвигают национальную экономику к «идеалу» экономической эффективности, ― равновесному состоянию системы рынков совершенной конкуренции и возможностям осуществления Парето-улучшений при выявлении новых ресурсных возможностей, ― тогда как другие такому равновесию не только не соответствуют, но и не дают возможности ощутимо продвинуться к нему.

Итак, экономический анализ права дает возможность представить экономические объяснения не только отдельным нормативно-правовым актам и принципам, но и феномену права как таковому.