Вопрос 86 основные приемы юридической техники

Декларация является фундаментальной формулировкой.

Квалифицирующие формы декларации:

1.характеристика причин появления того или иного текста. В декларации нет места конкретным правилам поведения, как элементам нормативности. Здесь есть только идеалы, ориентиры.

2.отсутствие санкционной защиты. Т.е. декларации сообщают нормативно – правовому акту исходные положения, которые должны быть доведены до субъекта, как участника. Декларации организуются непосредственным образом. Этим отличаются от принципов права. Декларации никогда не имеют непосредственного воздействия на общественные отношения.

Грантовкой декларации должна быть максимальная юридическая информация. Правовые нормы без участия деклараций имеют меньшую юрид. весомость. В декларации допустимы эмоции, суждения, выходящие из сугубо юридических посылок.

Декларации применяются не во всех юридических текстах. Она должна быть там, где природа текста подразумевает ее использование. При этом ее объем должен быть меньше. Место расположения – вводная часть (преамбула), реже в первых (вводных) статьях. Второй вариант менее удачен.

Современное состояние и техника использования декларации в законотворческом процессе противоречиво. Итоговое советское законодательство достигло наивысшей степени декларатирования. Сейчас в числовом измерении меньше. Уголовные и гражданские кодексы не содержат преамбулы, а у семейного кодекса декларации вообще нет. Важнейший элемент системы права – конституционная декларация. Может показаться, что преамбула не может быть декларацией, т.к. ей приписывают самостоятельное правовое значение. Около 13 положений имеет преамбула, имеющие правовое положение. Договоры также содержат декларации.

Правовые дефиниции – средство и способ первоначальной подготовки для юридического использования юридического языка. Символическая нагрузка знака содержит в себе какое – либо значение. Знаки латиницы и кириллицы утратили природу самодостаточности. из одного и того же текста можно вынести множество понятий. Дефиниции призваны обеспечивать единство в понимании. Классические дефиниции:

1.определенное понятие

2.предикат (то, что говориться)

3.родовой признак (то, что объединяет с одним и тем же)

4.видовое отличие

Ситуация заключается в том, что многообразие ставит в сложное положение. Не все дефиниции являются законодательными.

Юридические конструкции. Иеринг считал, что на уровне конструирования право преодолевает свой низший уровень комплектования. С учетом значения формулируются основные законы структурирования:

Базовые правила, которым должна удовлетворять юридическая конструкция:

1.она должна быть полной, т.е. покрывать все возможные частные случаи. Если есть такие ситуации, которые но попадают под модель решения, это означает, что модель нуждается в доработке.

2.последовательность в конструировании конструкции. Она не должна быть исключительно из общих суждений, соответствовать более высоким юридическим положениям. Во – вторых, чтобы решались все важные вопросы в ее содержании и строении.

3.должна быть простой, естественной. Слишком сложная затруднит практику.

В современной юридической литературе согласованного решения этого круга вопросов нет. Из современных Черданцев. Он отталкивается от двух первых, но и говорит много собственного. Выделяет четыре основных направления:

-авторы отождествляют конструкцию с логической дедукцией

-под конструкцией понимаются теоретическое преположение

-понимают основные способы регулирования общественных отношений

-средство юридической техники

Черданцев признает отождествление конструкции с дедукцией: идеальная модель отражающая сложные структурные строения отрегулируемых отношений. Суть : во – первых, в данном случае происходит упрощение конкретных общественных отношений. Сама конструкция создается в абстрагированном от многообразия с другими социальными факторами. Юридическая конструкция помогает получить углубленные знания об определенных отношениях. Конструкция то, что может быть понято двояко. Есть нормативные юридические конструкции и есть теоретические юридические конструкции. Они должны быть ориентированы для права и норматворческой деятельности. Степень совершенства связана с тем, насколько характерны устоявшиеся юридические конструкции. Презумпция.

Важно учитывать различия правовой презумпции и презумпций в праве. Значительная часть существующих в современности презумпций были выработаны в древности. Презумпция с лат. как предположение. Т.е. предположение о незнании, но ему приписывается статус знаемого. Человеческая логика должна основываться на каких – либо аргументах. Идея презумпции не должна восприниматься как универсальная. Классификация:

- отраслевая (в гражданском законодательстве)

-по значимости (контекстная и общеправовая)

Юридическая фикция.

Фикция в праве известна с древности и обеспечивает преодоление и желания, которые стоят перед правом. Фикции снимают издержки неидеальности. Ни одна из фикций не вступала в противоречивость с положениями, но декларирует их. Выступают в качестве лжи во благо. Фикция – особый юридический прием законодательной техники, состоящий в признании несуществующего существующим. Классификации фикций различны. Целесообразно различать по принадлежности к сферам процессуального и материального права. Материальное: фикции ограничиваются снятием неопределенности в контексте значимых и известных юридических составов. Процессуальное: средства упорядочивания юридического процесса и доходят до уровня санкций. Преодолев недисциплинированных участников судопроизводства, обеспечивает процесс экономия средств. Самое главное различие и критерий классификации: информационный посыл может быть сформулирован как некое суждение и более или менее нейтральное по тональности сказанного. Некоторые отождествляют понятия фикции и презумпции. Но при более точном рассмотрении двух понятий можно говорить о самостоятельном значении фикции. Важно отграничивать фикции вообще от юридических фикций. Фикции не имеют характера самостоятельных правовых положений. В уг. праве «снятая или погашенная судимость признается несуществующей». Семейное законодательство «при усыновлении ребенка может быть изменены дата и место рождения». С одной стороны исчезает неопределенность в праве, с другой стороны исчезает законная защита прав и интересов. В теории праве часто говорится фиктивности норм. Это говорит о том, что некоторые нормы не применяются или очень редко, в исключительных случаях.

Преюдиции.

Одни из важных широко применяемых средств юридической техники. С лат. – некое предрешение вопроса. Заранее принятое решение, позволяющее судить о чем-либо как о последствиях. По своему содержанию она предполагает, что юридически доказанный однажды факт в дальнейшем доказыванию не подлежит. Это означает, что преюдиция обладает самостоятельным регулированием. Способствует охране интересов участников, подчеркивает системную целостность права и устанавливает связь между отраслями права в вопросах применения отраслей права. Как прием предполагает достоверность фактов. Общеобязательное решение преюдиции распространяется и на юридические факты, которые были положены в основу принятого решения. В отличии от презумпции она не опровергается, однако необходимо учитывать, что решение может быть пересмотрено или отменено. Нельзя использовать преюдицию на стадии повторения рассмотрения. В таком случае действие преюдиции останавливается.