7.2. Глобальное поручительство в германском

гражданском праве 

Конструкция глобального поручительства признается германской и французской судебной практикой. Она состоит в том, что лицо ручается за все возникшие и все возможные будущие требования основного должника. Возможность в принципе ручаться за будущие требования признается наравне с Германией и Францией также нашим правопорядком (абз. 2 § 765 ГГУ, ст. 1130 ФГК, п. 2 ст. 361 ГК РФ). Однако ручательства "за все будущие требования" отечественное гражданское право и судебная практика не допускают.

Обязательственное право Германии строится на принципе "определенности" ("Bestimmtheit") или хотя бы "определимости" ("Bestimmbarkeit") содержания обязательства, которое необходимо исполнить <1>. В поручительстве, как и в любом обеспечении, есть привязка того денежного требования, которое обязан исполнить поручитель, к сумме долга основного должника. В отношении глобального поручительства это требование соблюсти в принципе невозможно, поскольку количество, содержание и объем возникших в будущем основных требований нельзя установить в настоящий момент, а значит, определить конкретную сумму, лежащую в основе содержания обязательства поручителя, также нельзя. Кроме того, в сфере поручительства действует принцип "просматриваемости" <2> своего долга, т.е. поручитель должен заранее видеть и осознавать, какую сумму он должен будет уплатить при наступлении определенного случая. А каким образом можно оценить то, что еще не возникло, а когда возникнет, то неизвестно в каком объеме? Вопрос применительно к конструкции глобального поручительства остается открытым.

--------------------------------

<1> Fikentscher W., Heinemann A. Schuldrecht. 10. Aufl. De Gruyter, 2006. S. 31; Meyers J. Wertungsjuristische Grundlagen der - von einem liberalen zu einem sozialen Vertragsmodell // Juristische (JA). 2012. Jg. 44. Heft 2. S. 82 (доступно в Интернете по адресу: http://www.ja-aktuell.de/root/img/pool/verschiedenes/aufsatz_heyers_ja_2-2012.pdf).

<2> Eusterhus D. Op. cit. S. 20; Reinicke D., Tiedke K. Op. cit. S. 5.

Два представленных выше принципа являются главенствующими для функционирования в настоящее время личного обеспечения в этой форме поручительства. Не стоит думать, что законодатель и суды полностью приняли такое отклонение в качестве исключения для работоспособности глобального личного обеспечения. Далее будут представлены основные решения Верховного суда Германии, который, применив определенные правовые механизмы, все же запретил отступать от основных начал гражданского права.

Две формы поручительства - глобальное и по первому требованию - не закреплены в гражданских кодексах обоих правопорядков. Первую начинают применять примерно с 70-х годов прошлого века. Многие авторы ссылаются на то, что это является изобретением банковских учреждений и именно банковская практика способствовала распространению данного института <1>. Действительно, банкам всегда очень выгодно иметь возможность взыскания с поручителя всех возможных долгов, которые могут возникнуть перед ними у основного должника. В истории развития такой формы поручительства в Германии можно выделить два периода: первый - с 1919 до 1995 г.; второй - с 1995 г., когда Верховный суд вынес самое значимое решение и направил всю судебную практику в другое русло.

--------------------------------

<1> Reinicke D., Tiedke K. Op. cit. S. 405; Auswirkungen der auf die Kreditpraxis // Wertpapier-Mitteilungen (WM). 2000. S. 16, 17 (приводится по: Eusterhus D. Op. cit. S. 20).