Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Учебный год 2023-2024 / В.В.Ярков - Арбитражный процесс.doc
Скачиваний:
13
Добавлен:
10.05.2023
Размер:
4.46 Mб
Скачать

Глава XIX. Международный гражданский

(АРБИТРАЖНЫЙ) ПРОЦЕСС <*>

--------------------------------

<*> Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т. М.: БЕК, 2001. Т. 3. Гл. 33; Богуславский М.М. Международное частное право. 4-е изд. М.: Юристъ, 2001. Гл. 17; Елисеев Н.Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран. Источники, судоустройство, подсудность. М.: Статут, 2000; Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. Г.А. Жилина. М., 2003. Коммент. к гл. 31 (автор - К.И. Худенко), к гл. 32, 33 (автор - Д.А. Фурсов); Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.Ф. Яковлева и М.К. Юкова. М., 2003. Коммент. к гл. 31 - 33 (автор - Т.Н. Нешатаева); Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.В. Яркова. М.: БЕК, 2003. Коммент. к гл. 31 - 33 (автор - В.В. Ярков); Нешатаева Т.Н. Международный гражданский процесс. М., 2001; Светланов А.Г. Международный гражданский процесс. Современные тенденции. М., 2002; СНГ: реформа гражданского процессуального права. Материалы международной конференции / Под ред. М.М. Богуславского и А. Трунка. М.: Городец, 2002; Шак Х. Международное гражданское процессуальное право. М.: БЕК, 2001.

§ 1. Понятие, принципы международного

гражданского (арбитражного) процесса и его источники

1. Понятие

Термин "международный гражданский (арбитражный) процесс" носит достаточно условный характер. Несмотря на существование самостоятельных судебных систем арбитражных судов и судов общей юрисдикции, исторически совокупность норм, регламентирующих рассмотрение судами гражданских (в широком смысле) дел с иностранным элементом, называется международным гражданским процессом.

Ряд крупных работ последних лет, рассматривающих вопросы судопроизводства с иностранным элементом в деятельности всех гражданских судов, посвящены именно международному гражданскому процессу.

Поэтому в названии данной главы учебника "Арбитражный процесс" мы используем двойное название "Международный гражданский (арбитражный) процесс", имея в виду характеристику рассмотрения дел с иностранным элементом арбитражными судами. В дальнейшем для удобства изложения материала будем использовать категорию международного гражданского процесса. В этом аспекте международный гражданский процесс представляет собой систему норм национального и международного права, связанных с судебной и иной юрисдикционной защитой прав участников гражданского оборота и содержащих иностранный элемент.

2. Принципы международного гражданского процесса

Специалисты по-разному определяют систему принципов международного гражданского процесса. Так, Х. Шак выделяет принципы взаимности, равенства и lex fori (закон места судебного разбирательства) <*>. Л.А. Лунц в двух своих классических работах специально не рассматривает вопрос о принципах международного гражданского процесса, однако также выделяет принцип lex fori, называя его принципом "закона суда" <**>. Многие авторы пишут о принципах международного частного права, распространяя на международный гражданский процесс их действие как на часть данной отрасли права <***>.

--------------------------------

<*> См.: Шак Х. Международное гражданское процессуальное право. М., 2001. С. 14 - 23.

<**> См.: Лунц Л.А. Международный гражданский процесс. М., 1966. С. 15 - 21; Лунц Л.А., Марышева Н.И. Международный гражданский процесс. М., 1976. С. 13 - 19.

<***> См., например: Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т. М., 2000. Т. 1. Гл. 9.

На наш взгляд, говоря о современной системе принципов, очевидно, нельзя игнорировать те начала, которые заложены в международных соглашениях, влияние концепции прав человека. Как справедливо отмечает Н.Г. Елисеев, в последнее десятилетие возрастает роль международных соглашений в регулировании судопроизводства, что связано с признанием фундаментального значения прав и свобод человека и развитием международного экономического сотрудничества <*>. Поэтому вполне можно говорить как о принципах международного гражданского процесса в отношении тех наиболее значимых положений, которые отражены в Европейской конвенции о правах человека, судебной практике Европейского суда по правам человека. В этом плане, пусть и регионально (в рамках международного гражданского процесса стран, на которые распространяется данная Конвенция), можно говорить о таких принципах международного гражданского процесса, как необходимость обеспечить доступность судебной защиты и права на справедливое судебное разбирательство в соответствии со ст. 6 Европейской конвенции о правах человека (подробнее см. § 2 гл. III учебника). Другие принципы можно вывести из содержания иных международных документов, конвенций и соглашений, например Всеобщей декларации прав человека и т.д.

--------------------------------

<*> См.: Елисеев Н.Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран: Источники, судоустройство, подсудность. М., 2001. С. 20 - 21.

В качестве основных принципов можно привести следующие.

Принцип lex fori отражает необходимость применения судом процессуального права своей страны. Процессуальное право иностранных государств может применяться при совершении отдельных процессуальных действий только в случаях, указанных в законах соответствующего государства. Например, согласно ст. 253 АПК судопроизводство в арбитражных судах по делам, в которых участвуют иностранные лица, осуществляется в соответствии с АПК и иными федеральными законами. Данное положение, как свидетельствуют Л.А. Лунц <*> и Х. Шак <**>, отражено и в национальном законодательстве многих других стран. Например, согласно ст. 12 Закона 1995 г. N 218 "Реформа Итальянской системы международного частного права" гражданское судопроизводство, осуществляемое в Италии, регулируется итальянским процессуальным правом.

--------------------------------

<*> См.: Лунц Л.А. Указ. соч. С. 15 - 16.

<**> См.: Шак Х. Указ. соч. С. 17 - 18 и др.

Из этого правила есть отдельные исключения. Например, проверка вступления в законную силу решения иностранного суда осуществляется в соответствии с национальным законодательством страны, в которой вынесено решение, а не той страны, где испрашивается разрешение на принудительное исполнение <*>. В ряде случаев допускается исполнение поручения иностранного суда на основании процессуального права иностранного государства (см., например, ст. 9 Гаагской конвенции 1970 г.). На основе иностранного права решаются также вопросы правового статуса иностранных организаций, действительность доверенности, выданной за рубежом для представления интересов иностранной организации <**>, и т.д. Вместе с тем, как пишет Х. Шак, действие lex fori ослабевает в том плане, что применение процессуального права нередко привязано и к применению соответствующего материального права <***>.

--------------------------------

<*> См.: Лунц Л.А., Марышева Н.И. Указ. соч. С. 14.

<**> См. примеры из судебной практики: Шебанова Н.А. Некоторые вопросы рассмотрения споров с участием иностранных лиц в арбитражных судах Российской Федерации // ВВАС РФ. 2000. N 5. С. 76 - 84.

<***> См.: Шак Х. Указ. соч. С. 19 - 20.

Принцип равенства представляет собой правило, отражающее несколько аспектов: о равенстве правосудия различных государств, вытекающем из равенства суверенных государств, и о равенстве сторон процесса <*>.

--------------------------------

<*> См.: Там же. С. 14 - 16.

Первый аспект принципа равенства вытекает из международного публичного права, отражаясь в равном статусе вступивших в законную силу актов правосудия, их взаимном признании и уважении (см., например, ст. 252 АПК). Второй аспект данного принципа связан с национальным процессуальным законодательством, которое, как правило, содержит принцип равенства как основополагающий в арбитражном процессуальном праве <*>. В частности, ст. 7 АПК устанавливает равенство участников процесса перед законом и судом. Кроме того, большинство национальных процессуальных законодательств устанавливают правило о равенстве процессуальных прав иностранных граждан и организаций, лиц без гражданства наряду с гражданами данного государства. Из этого правила также есть отдельные исключения, связанные, например, с требованиями судебного залога.

--------------------------------

<*> См., например: Гражданский процесс / Под ред. М.К. Треушникова. 3-е изд. М., 2000. С. 49, 59 - 60; Арбитражный процесс / Под ред. В.В. Яркова. М., 1998. С. 50, 58 - 59.

Принцип взаимности связан с принципом равенства. Как отмечает М.М. Богуславский, данный принцип понимается как взаимное предоставление определенного режима (национального, наибольшего благоприятствования) или каких-либо прав иностранным гражданам и иностранным юридическим лицам <1>. Данное начало международного частного права и, как следствие, международного гражданского процесса выделяют многие специалисты, например В.П. Звеков <2>, Г.К. Дмитриева <3> и др. Ряд авторов, например Х. Шак, подвергли взаимность критике применительно к сфере исполнительного производства <4>.

--------------------------------

<1> См.: Богуславский М.М. Международное частное право. 4-е изд. М., 2001. С. 113.

<2> См.: Звеков В.П. Международное частное право. М., 2000. С. 128 - 133; Международное частное право / Под ред. Н.И. Марышевой. М., 2000. С. 68 - 71.

<3> См.: Международное частное право / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2000. С. 156 - 158.

<4> См.: Шак Х. Указ. соч. С. 425 - 428.

Взаимность имеет много аспектов <*>. Например, на основе взаимности подлежит применению в России иностранное право, при этом взаимность презюмируется (ст. 1189 ГК). Взаимность определена как условие взаимного признания и исполнения иностранных решений в ст. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

--------------------------------

<*> Данному вопросу посвящена обширная литература. См., например: Ануфриева Л.П. Указ. соч. С. 113 - 118.

В процессуальном праве взаимность означает равенство процессуальных прав российских и иностранных граждан и организаций с установлением ответных ограничений в случае, если такие правила будут установлены законодательством иностранного государства (реторсия). В частности, согласно ч. 4 ст. 254 АПК Правительство РФ вправе вводить ответные ограничения процессуальных прав в отношении иностранных лиц тех государств, где введены такие ограничения для российских граждан и организаций.