Новая тема.

Раздел 8. Преступления против экономики

Глава 21. Преступления против собственности (имущественные преступления).

При квалификации используют 3 постановления Пленума: Пленум от 27.12.2002 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» (дважды дополнялось; в ред. от 2007 и 2010 года), Пленум от 27.12.2007 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате», Пленум от 04.05.1990 «О судебной практике по делам о вымогательстве» (оно пользуется в той части, в которой не противоречит действующему законодательству РФ).

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ.

Преступления против собственности расположены в Разделе «Преступления в сфере экономики». Отсюда, вывод: преступления против собственности направлены против такого родового объекта, как интересы экономики.

Влиять на экономический процесс. Можно изъять из сферы экономики имущества, и таким образом, затруднить экономический процесс. И вот тогда тут преступления против собственности. Можно включить имущество в экономический процесс, например, путем фальшивомонетчества, и это не будет преступлением против собственности.

Равным образом, легализация неправомерно приобретенного имущества не является преступлением против собственности.

Можно влиять на экономический процесс путем подкупа должностных лиц.

Несмотря на то, что разные деяния связаны с имуществом, которое вливается в экономическую сферу, процесс причинения вреда, а стало быть, и нарушение соответствующих отношений, которые регулируют экономическую сферу, должны по-разному регулироваться.

Непосредственный объект совпадает с видовым объектом – отношения собственности (право собственности).

Формы собственности в нашей стране различны: частная, муниципальная, государственная. Все они получают одинаковую защиту с точки зрения общественных интересов в глазах уголовного закона. Раньше отношения собственности в зависимости от формы собственности по-разному защищались. Наказание за посягательство на государственную собственность было тяжелее, чем наказание за посягательство на личную собственность.

Законодатель некоторые виды прав защищает более строго. Вносит такой квалифицирующий признак в ст.158 и ст.159 – причинение значительного ущерба ГРАЖДАНИНУ. С другой стороны, эти преступления всегда причиняют имущественный вред, и встает вопрос о возмещении такого вреда. Отсюда законодатель требует, чтобы было конкретизирован субъект, право которого нарушено, чтобы определить адресата компенсации нарушенного права.

Говоря о непосредственном объекте преступлений против собственности необходимо подчеркнуть, что в конкретных составах может появиться основной дополнительный объект. Например, разбой. Там нападение с применением насилия. Суть хищения при разбое проявляется в нападении на потерпевшего.

Да, это хищение, но тут помимо отношений собственности будет еще один объект – отношения жизни и здоровья человека.

Дополнительный объект вытекает из специфики совершенного деяния.

Преступления против собственности – это преступления, которые воздействуют на объекты материального мира.

В преступлениях против собственности ВСЕГДА есть предмет как конститутивный признак состава. В самом преступлении ПРЕДМЕТ есть всегда. Но в составе его может и не быть.

Предмет преступления против собственности – он всегда материален: имущество, т.е. деньги, вещи, ценные бумаге.

Вещи как имущество могут быть движимыми и недвижимыми.

Недвижимость – это вещь, стоимость которого несоразмерна со стоимостью действий, направленных на перемещение этой вещи в пространстве.

Деньги – российская валюта, которая выпускается ЦБ РФ, иностранная валюта, как наличные, так и безналичные. Хищение может быть совершено путем перехода права на имущество.

Ценные бумаги – это документ, удостоверяющий субъективное гражданское право. Это государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, акции, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг могут быть отнесены к ним.

Из сказанного, благодаря анализу объективных характеристик, вытекает, что предмет преступления против собственности обладает совокупностью трех признаков: физический, экономический и юридический. Если один из них отсутствует, то нет преступления против собственности.

Физический признак – телесная вещь, res corporales.

Экономический признак – ценность вещи, отражаемую в ее цене. Если украли письма, которые очень дороги для лица, но на самом деле не представляют собой никакой материальной ценности, а отсюда, они не обладают экономическим признаком. А если письмо написано Лениным или другим известным человеком, то такие письма обладают экономическим признаком. Экономический признак – это способность вещи удовлетворять МАТЕРИАЛЬНЫЕ, а не духовные потребности. О какой цене идет речь? О реальной цене, т.е. которая складывается по поводу соответствующего предмета, т.е. рыночная цена. А цена денег – это номинал.

В какой момент цена определяется? В момент совершения преступления. Если на момент совершения преступления в 1997 году украли 30 долларов по курсу 6 рублей, то кражи не было (ибо меньше 1000 рублей). А вот если эти 30 долларов украли тогда, когда они стоили 1000 рублей и больше, то есть кража.

Добыть драгоценный камень на прииске – это не преступление против собственности, ибо он требует обработки. Для того, чтобы вещь приобрела экономический признак, нужно придать ей с помощью человеческого труда стоимость.

Юридический признак – означает, что вещь должна быть чужой, т.е. такая вещь, которая не принадлежит человеку на законном или предполагаемом (!) праве. Причем это право должно быть у какого-то другого лица. Если права ни у кого нет, то взятие такой вещи не будет противоправным.

Не все предметы материального мира, обладающие телесностью, стоимостью и в отношении которых существует чужое право, могут быть отнесены к предмету преступлений против собственности. Есть такие предметы, которые человек нашел. Присвоение находки сейчас декриминализировано, а раньше было наказуемо. Если человек, который нашел, знает, что вещь кому-то принадлежит, то будет правонарушение. Также, если предметы изъяты или ограничены в обороте, то хищения не будет. Будет ст.222, если оружие. Будет ст.228, если наркотики. Будет ст.191, если драгметаллы или драгкамни. Не будет предмета преступления против собственности документы, которые не являются ценными бумагами: паспорт, диплом. Это ст.325. Именные ценные бумаги – тоже не предмет преступлений против собственности. Пластиковые банковские карты – не предмет преступлений против собственности, если с помощью банковской карты нельзя просто так обналичить деньги. Если можно обналичить, то будет кража, где карта будет орудием. Объекты интеллектуальной собственности – это не предмет преступлений против собственности. Там есть специальная статья – ст.146. Электроэнергия – не предмет преступлений против собственности. Там будет причинение имущественного ущерба путем обмана. Там предмет будет не электроэнергия, а деньги, которые лицо должно было уплатить за нее. Предметы, которые не овеществляют человеческий труд – не предметы преступлений против собственности.

Среди преступлений против собственности различающиеся по объективной стороне, а стало быть и по конструкции, составы. Если материальный состав, то хищение, и тогда объективная сторона будет включать себя деяние (изъятие чужого имущества), способ (тайное или открытое, либо путем обмана или злоупотребления доверием). Способ может быть указан и в таком преступлении, которое не является хищением (вымогательство путем шантажа, угрозы насилием, уничтожением имущества).

Далее, если речь идет о материальном составе, то изъятие чужого имущества должно быть опасным с точки зрения причиненного последствия, которое выражается в причинении имущественного ущерба, в том случае, если преступление совершается с применением насилия, то в качестве последствий выступает вред здоровью (нужно установить причинную связь между деянием и последствиями).

Субъект преступления.

Если речь идет о краже, грабеже, разбое, вымогательстве, незаконном завладении автомобилем или иным ТС без цели хищения, умышленном уничтожении или повреждении чужого имущества при квалифицирующих признаках (ч.2 ст.167), то с 14 лет. В остальных случаях – 16 лет.

В некоторых составах содержатся указания на признак специального субъекта. Речь идет о мошенничестве, и речь идет о присвоении или растрате вверенного имущества. Тут квалифицирующий признак – с использованием лицом своего служебного положения. За исключением одного преступления (ст.168 – неосторожное уничтожение или повреждение чужого имущества), где вина в форме неосторожности, во всех остальных преступлениях против собственности – вина умышленная. Умысел прямой. В содержание умысла входит осознание лицом противоправности действий, связанных с изъятием или обращением в свое владение чужого имущества, осознание того, что такими действиями лицу причиняется имущественный ущерб, и желание причинить этот ущерб, ибо он выступает объективированным признаком той цели, которую преследует виновный, совершая, прежде всего, хищение (там корыстная цель – признак преступления).

Если формальный состав, то тоже прямой умысел, ибо в формальном составе косвенного умысла быть не может. Если материальный состав, то тоже прямой умысел, ибо в составе есть указание на цель.

Может быть мотив. Речь идет не о корыстном мотиве. Корыстный мотив и корыстная цель – не тождественные понятия. В большинстве случаев, правда, мотив и цель из корысти солируют друг другу. Но мотивы могут быть и иными.

Могут быть и другие побуждения, но они на квалификацию не будут влиять.

В заключении общей характеристики как всегда мы проводим определенную систематизацию всех преступлений. Такая систематизация (классификация) состоит из трех следующих групп преступлений против собственности:

1. хищение (кража, мошенничество, присвоение и растрата, грабеж, разбой и хищение или вымогательство особых ценных предметов: 158-162 и 164 соответственно).

2. корыстные преступления без признаков хищения – деяние выражается не в изъятии чужого имущества, а либо в незаконном завладении (угон), либо в причинении имущественного ущерба без признаков хищения и вымогательство (163, 165, 166).

3. уничтожение или повреждение чужого имущества (167 и 168 – умысел и неосторожность соответственно).

ПОНЯТИЕ ХИЩЕНИЯ, ЕГО ПРИЗНАКИ, ОСНОВНЫЕ ФОРМЫ И ВИДЫ ХИЩЕНИЯ ЧУЖОГО ИМУЩЕСТВА.

Понятие хищения является общим понятием, которое используется при характеристики деяния в преступлениях, в которых оно связано с ним, и предусмотрено примечанием №1 к ст.158: под хищением чужого имущества понимается совершение с корыстной целью противоправного безвозмездного изъятия и/или обращения чужого имущества в свое незаконное владение или во владение иных лиц с причинением имущественного ущерба собственнику или иному законному владельцу.

В этом понятии законодатель закрепил все основные признаки, которые характеризуют данное деяние. В этом понятии закреплено 5 объективных признаков, и 6-ой субъективный признак, совокупность которых позволяет сделать вывод о том, что данное деяние относится к хищению.

5 объективных признаков хищения:

1. изъятие

2. противоправность

3. безвозмездность

4. причинение имущественного ущерба

5. чужое имущество

6-ой субъективный признак – совершение такого действия с КОРЫСТНОЙ ЦЕЛЬЮ.

Коротко по каждому из перечисленных признаков хищения.

Под изъятием понимается отторжение чужого имущества, которое состоит либо в физическом отторжении (то есть речь идет о перемещении чужого имущества из владения собственника или иных законных владельцев в незаконное владение виновного лица или третьих лиц), либо в юридическом отторжении (отторжение чужого имущества происходит без фактического изъятия чужого имущества, чаще всего недвижимого, которое выражается в переходе юридической возможности вступить во владение или распоряжение чужим имуществом).

Противоправность означает запрещенность таких действий или совершение действий вопреки установленным правилам.

Безвозмездность состоит в том, что взамен изымаемого имущества лицо не предоставляет эквивалента этого имущества (то есть равного стоимости изымаемого имущества). Передача потерпевшему другого имущества взамен похищаемого, неравного по стоимости, означает, что такие действия совершаются безвозмездно, независимо от разницы между изымаемым и похищаемым имуществом. Если деньги передаются взамен вещи, то безвозмездности нет.

Причинение ущерба. Когда речь идет об этом признаке применительно к хищению чужого имущества, то необходимо исходить из того, что этот ущерб представляет собой материальный ущерб и ущерб прямой, а не упущенная выгода. В составах хищения причинение имущественного ущерба может оказать влияние на уголовную противоправность хищения или может выступать в качестве квалифицирующего признака. Если речь идет о таких формах хищения, как кража, мошенничество, присвоение или растрата, и эти преступления совершаются без квалифицирующих признаков, предусмотренными соответствующими статьями УК, то противоправность начинается при причинении ущерба свыше 1000 рублей (с 1001 рубля). Причинение имущественного ущерба в размере, меньшем или равном 1000 рублей представляет собой мелкое хищение (административная ответственность). При грабеже и разбое размер причиненного ущерба не влияет на уголовную противоправность, но в рамках этих составах размер причиненного ущерба может быть квалифицирующим признаком (крупный размер ущерба, особо крупный размер ущерба). Если речь идет о краже или мошенничестве, то размер причиненного ущерба может выступать квалифицирующим признаком (причинение значительного ущерба гражданину).

В других преступлениях против собственности причиненный ущерб может включать в себя и упущенную выгоду (не в хищениях). Например, в ст.165 – причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием без признаков хищения.

Последний признак – субъективный – корыстная цель. Под ней понимается стремление к изъятию и обращению в свою пользу чужого имущества, либо стремление к распоряжению таким имуществом как своим, в том числе путем передачи его в обладание других лиц. Такое понятие корыстной цели не содержится в УК, но дано верховным судов в Постановлении «о мошенничестве, присвоении и растрате и еще о чем-то» в п.28 (или 27).

Корыстные побуждения представляют собой стремление извлечь материальную выгоду или освободиться от материальных затрат, т.е. стремление удовлетворить свою потребность за счет чужого имущества. В большинстве случаев корыстный мотив подчеркивает противоправность действий, однако мотивы могут быть и иными: месть, например.

Большое значение при юридической характеристике хищений имеет вопрос о форме хищения. Форма хищения – понятие доктринальное, и по своему содержанию напрямую связано со способом совершения хищения. Выделяют следующие формы хищения – кража (тайное изъятие), грабеж (открытое изъятие), разбой (нападение с целью хищения, сопряженного с насилием или угрозой насилия, опасного для жизни и здоровья), присвоение, растрата.

В зависимости от форм хищения определяется момент окончания преступления, а также в зависимости от формы хищения решается вопрос о признании в действиях виновного добровольного отказа от совершения преступления.

Есть еще и виды хищения, где критерий – это размер причиненного ущерба. С точки зрения квалификации вид хищения может выступать в качестве криминализирующего признака (уголовная или административная ответственность), либо будет иметь значение квалифицирующего признака.

Виды хищения:

1. мелкое хищение – не преступление (кража, мошенничество, присвоение или растрата на сумму не свыше 1000 рублей).

2. «хищение в значительном размере» – законодатель не использует это понятие, а использует «хищение с причинением гражданину значительного ущерба». Но в доктрине такое понятие выделяют, говоря о том, что хищение причинило ущерб на сумму не свыше 250 000 рублей.

1. хищение с причинением значительного ущерба гражданину – кража и мошенничество содержат данный признак – это причинение имущественного ущерба именно физическому лицу (не юридическому лицу). При этом минимальный размер имущественного ущерба непосредственно закреплен в примечании к ст.158 – не меньше 2500 рублей. Верхняя планка значительного ущерба гражданину в законе определена с помощью качественных признаков. Прежде чем сказать о них, можно утверждать, что верхняя планка – это сумма, не превосходящая 250 000 рублей. Однако законодатель использует следующие критерии: размер зарплаты или пенсии гражданина, его имущественное состояние, наличие у потерпевшего дополнительных источников дохода, наличие родственников или иных близких, которые реально оказывают ему материальную помощь. Эти качественные признаки, определяющие значительность ущербу гражданина позволяют говорить, что, по существо, значительность ущерба – это не минимальная и максимальная планка, а соотношение между минимальным ущербом не меньше 2500 рублей и уровнем его доходов и имущества. Чем ближе размер ущерба, поделенный на уровень доходов, стремится к единице, тем больше вероятности вменить этот квалифицирующий признак.

3. хищение в крупном размере – на сумму свыше 250 000 рублей до 1 000 000 рублей.

4. хищение в особо крупном размере – ущерб на сумму свыше 1 000 000 рублей (максимальный предел не установлен).

5. хищение особо ценных предметов (ст.164). Тут предмет преступления – это вещи, имеющие особую научную, художественную, национальную или историческую ценность. Важно подчеркнуть, что особо ценный предмет не имеет своим обязательным критерием размер причиненного ущерба. Количественной меры нет. Размер ущерба может быть меньше 250 000 рублей, но предмет особо ценный. Как определить, какой предмет ценный? Решение специалиста, эксперта, или на основании законодательных актов.

Квалифицирующие признаки преступлений против собственности.

1. совершение преступления по предварительному сговору группой лиц или организованной группой – почти во всех составах такой признак есть.

2. хищение с незаконным проникновением в помещение, хранилище или жилище – кража, грабеж, разбой.

3. хищение, повлекшее значительный ущерб гражданину – мошенничество и кража.

4. хищение с использованием лицом своего служебного положения – мошенничество (ст.159) и присвоение или растрата (ст.160).

5. хищение с применением насилия – грабеж, разбой, вымогательство (ст.163) и незаконное завладение автомобилем или иным транспортным средством (ст.166).

6. хищение с применением оружия или других предметов, используемых в качестве оружия, - разбой.

Момент окончания хищения.

Момент окончания хищения идет в зависимости от формы хищения.

Кража и грабеж окончены тогда, когда имущество изъято у собственника или иного законного владельца и виновный имеет реальную (не абстрактную) возможность им пользоваться или распоряжаться по собственному усмотрению.

Разбой окончен с момента нападения с целью хищения чужого имущества с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, или с угрозой причинения такого насилия.

Мошенничество. В ст.159 говорится об этом преступлении как хищении или как приобретении права на чужое имущество. В доктрине говорят о двух формах мошенничества. Если мошенничество в форме хищения, то оно окончено, когда вследствие обмана или злоупотребления доверием поступило во владение виновного или других лиц и они получили реальную возможность пользоваться или распоряжаться этим имуществом. Если мошенничество в форме приобретения права на чужое имущество (тут предмет, как правило, - недвижимость), то оно окончено с момента возникновения у виновного юридически закрепленной возможности вступить во владение или распорядиться чужим имуществом как своим (например, с момента регистрации права на недвижимость).

Присвоение и растрата – это две формы преступления (различаются по характеру действий) в ст.160. Присвоение окончено с момента, когда законное владение вверенным имуществом становится противоправным, и это лицо начало совершать действия, направленные на обращение этого имущества в свою пользу.

Растрата окончена с момента противоправного издержания данного имущества.

Вымогательство (корыстное преступление без признаков хищения). Оно окончено с момента предъявления требования передать имущество, право на имущество, или совершить имущественные действия, сопряженное с угрозой применения насилия, повреждения имущества, распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, или распространения иных сведений, которые могут причинить ущерб права и законным интересам других лиц.

КРАЖА – СТ.158.

Кража – это тайное хищение чужого имущества.

Деяние выражается в противоправном безвозмездном изъятии чужого имущества, совершенное способом тайно с причинением потерпевшему имущественного ущерба. Деяние, способ, последствия, причинная связь.

Характеристика способа совершения кражи.

Тайным признается хищение в отсутствии собственника, владельца или иных лиц, либо хотя бы и в их присутствии, но незаметно для них, либо хотя бы и заметно для перечисленных лиц, но они не обнаруживают своей осведомленности, а виновный этого факта не осознает. Например, посторонний видит, что на его глазах какой-то гражданин крадет, но не осознает, что это кража, а вор не понимает, что его кто-то палит. А еще может быть в присутствии лиц, которые не осознают противоправности действий по изъятию чужого имущества. Это тогда, когда изъятие совершается на глазах либо у малолетнего, либо на глазах у лица, страдающего каким-либо психическим расстройством. Либо в присутствии близких родственников виновного, но этот виновный рассчитывает, что он не встретит противодействия со стороны близких родственников.

Субъективный критерий тайного хищения – виновный осознает, что он действует тайно.

ВС РФ в постановлении 2002 года по делам о краже, грабеже и разбое называет критерии тайности (которые выше указаны).

При таком разнообразии критериев может возникнуть ситуация, когда эти критерии могут находиться в рассогласовании между собой. В тех случаях, когда существует рассогласование между субъективным и объективным критерием, мы должны руководствоваться субъективным критерием. Если виновный осознает свои действия как незаметные, то независимо от установленного объективного критерия НЕтайности, мы должны считать, что тайность была, ибо виновный так думал.

Бывает, что хищение, начатое как кража, потом может перерасти в грабеж или даже в разбой.

Квалификация такого хищения осуществляется по последней форме хищения. Если кража переросла в разбой, то квалифицируем по разбою, и т.д. Совокупности не будет.

Но для того, чтобы правильно квалифицировать перерастание одной формы хищения в другую, нужно соблюдать следующие условия:

1. перерастание возможно до окончания преступления. Кража может перерасти в грабеж, если она не окончена.

2. при перерастании одной формы хищения в другую должен обязательно появиться новый способ хищения (тайность перерастает в открытость).

Иногда сложность возникает, когда кража совершается по предварительному сговору группой лиц. Чтобы она переросла в грабеж, совершаемый группой лиц по предварительному сговору, нам нужны эти два условия, но еще нужно установить, что каждый из соисполнителей групповой кражи осознал переход формы хищения из одного качества в другое и согласился на такой переход. Осознание подтверждается наличием фактов, что перерастание происходит на глазах у всех соисполнителей. Согласие подтверждается продолжением совершения действий. Если не согласен, то прекращай совершать действия (тогда вменят покушение на кражу).

В некоторых случаях действия, внешне похожие на хищение чужого имущества, совершенное тайно, нельзя рассматривать как кражу, если будет установлена иная (не корыстная) цель в действиях такого лица. Например, если лицо обнаруживает предмет, которые рассматривает как свой собственный и забирает этот предмет, считая, что «УРА! ХВОСТ НАШЕЛСЯ! СОВА НАШЛА ХВОСТ!», то в такой ситуации он будет подлежать ответственности не за кражу, а за самоуправство (ст.330), если будут признаки этого состава преступления.

Квалифицирующие кражу обстоятельства.

Кража часто совершается группой лиц по предварительному сговору. Чтобы ее вменить, нужно установить, что ее совершают 2 и более лиц, отвечающих субъектам кражи. Во-вторых, надо установить, что у них сговор сформировался на кражу до начала совершения объективной стороны. Время между появлением сговора и началом выполнения объективной стороны не важно. В-третьих, каждый из соучастников групповой кражи по предварительному сговору, должен быть признан соисполнителем кражи. Это 2 и более лиц, которые совместно совершают изъятие чужого имущества, либо соисполнителями признаются и другие лица, которые не принимали участия в изъятии чужого имущества, но в процессе совершения совместного преступления, оказывали помощь либо в обеспечение тайности изъятия имущества («на шухере»), либо оказывали помощь по обращению изъятого имущества в незаконное владение (находились на месте преступления, принимали похищенное и с ним скрывались).

Лица, которые непосредственно не участвовали в изъятии чужого имущества, но оказывали помощь соисполнителям в виде предоставления информации, орудий или средств совершения преступления, либо уговорили исполнителя хищения к его совершению, не рассматриваются как соисполнители. Отсюда, сочетание такого лица и одного исполнителя не образует группу лиц по предварительному сговору. Их деяния квалифицируются со ссылкой на ст.33.

Бывает, что кража совершается двумя и более лицами без предварительного сговора. Это простая кража (по ч.1 ст.158), ибо группа лиц – не квалифицирующий признак кражи (с 2003 года). Групповая кража без предварительного сговора будет просто отягчающим наказание обстоятельством.

В тех случаях, когда лицо, достигшее возраста уголовной ответственности подстрекает к совершению преступления другое лицо, не являющееся субъектом уголовной ответственности, то первое лицо признается посредственным исполнителем, а второе лицо не отвечает, ибо ненадлежащий субъект. Группы лиц в таком случае нет.

Следующий квалифицирующий признак – незаконное проникновение в помещение или хранилище (ч.2 ст.158), либо в жилище (ч.3 ст.158). Понятие помещения, иного хранилища или жилища содержится в УК. Помещение и хранилище – примечание к ст.158, а жилище – примечание к ст.139 (мы его уже разбирали).

Во-первых, по поводу помещения или хранилища (место совершения преступления). Под помещением понимается строение или сооружение, предназначенное для временного размещения людей и материальных ценностей. Под хранилищем понимается хозяйственное помещение, обособленные от жилых построек, а также участок территорий, трубопроводы и иные сооружения, предназначенные для постоянного или временного хранения материальных ценностей (ангары, склады, амбары и т.д.).

Исходя из такого понимания помещения или иного хранилища, не находит места в характеристике предусмотренных мест совершения кражи КРАЖА ИЗ СЕЙФА. Сейф сегодня – это не хранилище. Это простая кража, если других квалифицирующих признаков.

ВАЖНО: незаконное проникновение!!! Под проникновением нужно понимать как незаконное вторжение в помещение, хранилище или жилище, так и извлечение имущества без непосредственного вхождения в них.

Проникновение должно быть незаконным! Незаконность проникновения определяется в зависимости от той цели, которую преследует лицо, осуществляющее проникновение. Например, если лицо в рабочее время проходит в помещение магазина, а затем тайно в этом помещении совершает кражу, то тут нет незаконного проникновения в помещение. Либо нам нужно учитывать, в какой момент сформировался умысел на хищение, сопряженное с вторжением в помещение, хранилище или жилище. Например, если лицо по согласию собственника оказывается в помещении, хранилище или жилище, а затем у него умысел на кражу формируется, то незаконное проникновение нельзя вменить. Если умысел возник до получения согласия на проникновения, а проникает в помещение путем обмана, то тогда незаконное проникновение.

Когда речь идет о краже с незаконным проникновением в жилище, то особенность этого преступления – это не только место, но и объект посягательства – неприкосновенность жилища – дополнительный объект.

КОРЫСТНО-НАСИЛЬСТВЕННЫЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ.

ГРАБЕЖ (СТ.161).

Грабеж – открытое хищение чужого имущества.

Применение насилия – в ч.2 – неопасное для жизни и здоровья (дополнительный объект – здоровье). Незаконное проникновение в жилище – дополнительный объект (конституционные права и свободы).

Дополнительной квалификации при насилии, как правило, не нужно. Того же не требуется и для проникновения в жилища.

В отличие от кражи, грабеж – открытое хищение. Открытость – это способ. Открытость – это в присутствии собственника, иного владельца или третьих лиц. При этом эти лица понимают противоправный характер действий, направленные на завладение чужим имуществом. Это объективный критерий открытость.

Но есть еще и субъективный критерий (если один из критериев отсутствует, то смотрим по направленности умысла, т.е. по субъективному критерию). Виновный осознает, что он открыто совершает такое действие, предвидит, что в результате такого хищения будет причинен имущественный ущерб, и желает совершить действия, направленные на причинение имущественного ущерба.

Если во время хищения присутствуют близкие родственники (!) виновного и не высказывают виновному упреки о незаконности его действий, то такие действия нужно рассматривать как грабеж.

На практике есть один проблемный вопрос. Он связан с правовой оценкой завладения чужим имуществом с помощью «рывка». Как оценивать такие действия: как простой грабеж без насилия или как грабеж с неопасным или опасным насилием? Тут нужно правильно понимать, какую роль выполняет рывок в процессе завладения чужим имуществом. Рывок – усилие, которое виновный прилагает к похищаемому предмету (!) для того, чтобы изъять этот предмет. Насилие применяется к потерпевшему, чтобы сломить его сопротивление. Поэтому грабеж с помощью рывка и в теории, и на практике квалифицируется как простой грабеж. В том случае, если этот рывок причинит вредные последствия в виде вреда здоровья, то тогда содеянное нужно квалифицировать по совокупности двух преступлений: простой грабеж и причинение вреда здоровью соответствующей тяжести.

Момент окончания грабежа.

Если открытое хищение осуществляется на глазах собственника, владельца или очевидцев, то для признания такого хищения оконченным, виновный должен скрыться. Это как бы является реальной возможностью распорядиться похищенным по своему усмотрению.

Если же потерпевший не пытается оказать сопротивления виновному, то в этот момент можно считать, что грабеж окончен. Тогда очевидцев нет, виновному скрываться не надо, а потерпевший признает поражение.

На практике можно встретить ситуацию, когда грабеж соприкасается с хулиганскими действиями. При этом сначала совершается хулиганство, а затем виновный завладевает имуществом, которое находилось у потерпевшего. Тут реальная совокупность преступлений.

Грабеж с насилием, не опасным для жизни или здоровья.

Понятие такого насилия – это сквозное для всех составов. Под таким насилием понимаются побои, причинение физической боли, ограничение свободы, заковывание в наручники и т.д., которые не причинили потерпевшему реальный вред здоровью (начиная с легкого вреда).

Угроза насилия в грабеже должна быть такой: угрожать вредом здоровья нельзя. Только побоями, например.

Угроза должна быть реальной и действенной, т.е. она способна сломить волю к сопротивлению потерпевшего. Реальная угроза – объективироваться в словах, действиях, в демонстрации оружия и способна восприниматься как угроза насилия (потерпевший должен осознавать ее, а не считать, что это некая шалость, которая не может быть реализована в применении насилия). При грабеже виновный угрожает применением немедленного (!) насилия, а не отдаленного во времени. Угроза в будущем применении насилия не входит в состав квалифицированного грабежа. Такая угроза свидетельствует о том, что такое преступление является не хищением, а требованием имущественного характера (вымогательства).

Разграничение грабежа с применением угрозы применения насилия и вымогательства.

При грабеже лицо требует немедленной передачи имущества под угрозой неопасного насилия. Если же требование передачи имущества обращено на будущее (хотя бы угроза насилия существует сейчас), то это вымогательство.

Когда мы говорим об угрозе неопасного насилия, то мы сталкиваемся с ситуацией, когда такая угроза может носить неопределенный характер. Например, лицо с угрожающим видом засунуло руку в карман и сказало: отдай, или хуже будет. Характер такой угрозы не определен (а если он обманывает?). Тогда нужно учитывать весь комплекс обстоятельств, чтобы сделать вывод, каков характер этой угрозы. Нужно смотреть, есть ли соучастие, количество потерпевших, какова обстановка, время суток, людность, предшествующие отношения между виновным и потерпевшим. Такие обстоятельства позволяют определить наличие и характер неопределенной угрозы.

Иногда такая угроза может быть потенциально опасным для жизни и здоровья. Что тогда? Например, лицо в карман руку засунуло и тут его задержали. А в кармане нож оказался. Насилие тут опасное, а значит, разбой.

Насилие и его угроза может обеспечивать и удержание имущества. В составе грабежа насилие может применяться и в процессе проникновения в жилище, сооружение.

Направленность насилия, в итоге, может быть к потерпевшему, к третьим лицам, для изъятия, для удержания, для незаконного проникновения в жилище.

Средствами для совершения насилия могут выступать различные предметы. Если применяется оружие (холодное или огнестрельное), то это признак разбоя. В грабеже такими предметами могут быть палка, камень, бытовые предметы, те, что удалось найти на месте преступления.

Средством может выступать и применение одурманивающих веществ. Речь идет о сильнодействующих, ядовитых и одурманивающих веществах. Во-первых, таким веществом может быть газовый баллончик. Если он не содержит в себе сильнодействующих веществ, и не вызывает опасных для жизни и здоровья последствий, то грабеж.

Применение такие веществ делает грабеж с применением насилия, но иногда такое применение может причинить опасные последствия, и тогда это будет разбоем. Нужно внимательно смотреть, что использовалось при насилии. Обращаемся к эксперту и спрашиваем.

Второе корыстно-насильственное преступление предусмотрено ст.162.

РАЗБОЙ – СТ.162.

Разбой – нападение с целью хищения, сопряженное с применением опасного насилия или угрозы такого насилия.

Мы приходим к выводу, что состав разбоя – это формальный состав, и представляет собой сложный состав. Включает в себя: нападение и хищение чужого имущества. Однако, исходя из того, что этот состав формальный, то хищение как завладение чужим имуществом с причинением имущественного ущерба, как бы остается за рамками момента окончания разбоя. Законодатель переносит окончание на основное действие, т.е. нападение.

Есть позиция другая. Разбой – усеченный состав. Усеченный состав – разновидность формального состава. Законодатель его использует для того, чтобы приготовительную стадию совершения преступления криминализировать. Такая стадия настолько общественно опасна, что она достаточна для того, чтобы признать такую стадию отдельным преступлением. Если состав усеченный, то квалифицировать надо по совокупности. Если лицо создало банду (ст.209 – усеченный состав), то состав банды уже образует оконченный состав бандитизма, несмотря на то, что такая банда могла и не совершить вообще никакого преступления. Если же такая банда начинает совершать преступления с признаками нападения, то такие действия нужно квалифицировать по совокупности: за бандитизм и за совершенное преступления.

В составе есть такой особо квалифицирующий признак, как совершение разбоя ОПГшкой. Если банда совершает разбой, то ст.209 + ст.162 без ссылки на особо квалифицирующий признак (совершение ОПГшкой) – так сказал ВС РФ. Бурлаков говорит, что неправильно. Да, нельзя дважды наказывать за одно и то же преступление. Но создание банды – это самостоятельное преступление, а совершение разбоя в ОПГшке – это не банда, это отдельное преступление, где ОПГшка выступает организационной платформой разбоя. Квалифицирующий признак состава – это не отдельный состав. Бурлаков говорит, что нужно квалифицировать так: ст.209 + ст.162 со ссылкой на совершение разбоя ОПГшкой. Банда – это ОПГ, но ОПГ – это не банда.

Итак, разбой опасен потому, что он причиняет вред двум интересам: отношения собственности и отношения, обеспечивающие безопасность здоровья человека.

Объективная сторона включает в себя в качестве обязательных признаков состава НАПАДЕНИЕ, ПРИМЕНЕНИЕ НАСИЛИЯ (в ряде случаев нападение и применение насилия органически связаны, но в некоторых случаях нападение может слегка дистанцироваться от применения насилия). Этим объективная сторона и ограничивается. Сказать о том, что последствия в виде вреда здоровью включаются в состав, нельзя, ибо состав формальный (усеченный).

Ни последствия в виде ущерба потерпевшему, ни последствия в виде вреда здоровья не включаются в объективную сторону разбоя. Однако, поскольку разбой – это составное преступление, то дополнительной квалификации не требуется.

Нападение, таким образом, - признак объективной стороны. Нападение – быстрое, стремительное, внезапное, интенсивное применение насилия с целью хищения чужого имущества. Например, подскочил сзади и ударил предметом по голове. Тут нападение носит скрытый характер. А когда подбежал и в лицо втащил, то открытое нападение. Признак нападения значения не имеет. Лишь бы оно само по себе было.

Мы сказали, что нападение может иногда дистанцироваться от применения насилия, имея в виду, что применение опасного насилия – это всегда причинение вреда здоровью или создание реальной угрозы такого причинения. В доктрине вопрос о квалификации хищения имущества с применением сильнодействующих веществ с целью приведения его в беспомощное состояние (клафилинщицы) является спорным. Есть ли здесь нападение? Бурлаков говорит, что есть основания говорить о наличии здесь нападения, если такие вещества способны реально создать опасность для жизни и здоровья потерпевшего. При этом нужно определить дозу использованного вещества, ибо от количества вещества зависит наличие опасного насилия или угрозы такого насилия. Если просто снотворное в маленькой дозе используется, то это грабеж с применением неопасного насилия. А если доза могла повлечь за собой тяжкие последствия, то использование таких веществ является разбоем.

Другая точка зрения говорит, что это не разбой. Тут нужно квалифицировать по совокупности: применение сильнодействующих веществ в зависимости от их возможности причинения вреда здоровью нужно квалифицировать по факту: причинили вред – то по соответствующей статье, не причинили – не квалифицируем, а само хищение квалифицировать как кражу, ибо оно типа незаметно для потерпевшего.

К тому же, ВС РФ в постановлении о кражах, грабежах, разбоях, разъясняет вопросы применения сильнодействующих веществ и поддерживает позицию Бурлакова.

Итак, насилие чаще всего охватывает реальное применение опасного насилия. Опасное насилие – это такое насилие, которое или повлекло за собой реальные последствия в виде вреда здоровью (от легкого до тяжкого включительно). Есть, правда, особо квалифицирующий признак – причинение тяжкого вреда здоровью. Но это не важно, ибо просто не по ч.1, а по ч.3 квалифицируем. Насилие по признаку опасности для жизни или здоровья может быть и в случае, когда реальных последствий для здоровья не наступило, но нападение и примененное насилие создавало реальную угрозу в момент нападения для жизни или здоровья потерпевшего. Например, попытка удушения потерпевшего для кратковременного отключения потерпевшего, сбрасывание потерпевшего с поезда, из автомобиля. Во всех случаях последствия не наступили, и потерпевший отделался легким испугом, но это насилие было опасным в момент его применения.

Как и в случае грабежа с насилием, нападение с применением насилия выполняет ту же самую функциональную роль – с целью хищения, с целью завладения, с целью удержания или с целью проникновения в жилище, помещение или хранилище.

Особо квалифицирующий признак – причинение тяжкого вреда здоровью. Такое причинение вреда должно быть по последствиям, а не по созданию опасности для жизни. Если от тяжкого вреда здоровью наступила неосторожная смерть, то тогда нужно дополнительно квалифицировать по ч.3 ст.162 (признак тяжкого вреда здоровья) + ст.111 ч.4 (такое разъяснение дает ВС РФ). Тут можно сомневаться, ибо тут как раз есть дважды наказание за одно и то же преступление, ибо одно из последствий криминализирован и в ст.111, и в ст.162.

Далее, опасность для жизни или здоровья может создавать нападение с применением оружия или иных предметов, используемых в качестве оружия. Иные предметы – любые подсобные предметы. Оружие – это по смыслу закона об оружии, и по пленуму ВС о делах с незаконным оборотом оружия: огнестрельное, холодное, газовое, пневматическое. Важно: должно быть применение оружия! Применение оружия – использование его по назначению, т.е. для нанесения повреждений человеку. Иные предмет используются не по назначению, но также для нанесения повреждений человеку. Демонстрация оружия и иных предметов – это не применение. Это для разбоя, тут ВС сказал. А в составе хулиганства ВС говорит, что применение оружия и иных предметов может быть как физическим, так и психическим (т.е. демонстрация тоже).

В некоторых случаях, в качестве иного средства, используемого в качестве оружия, могут быть животные: собаки, которые целенаправленно виновным используются в качестве иных средств, используемых в качестве оружия.

Использование макета оружия или использование оружия-игрушки – как квалифицировать? Ясно, что это не оружие и не иные предметы, используемые в качестве оружия, ибо ими вред не причинить. ВС РФ исходит из того, что в каждом конкретном случае нужно исходить из следующих обстоятельств: виновный осознает, что макетом или игрушкой он не способен причинить вред, но рассчитывает на то, что потерпевший и иные лица не знают о том, что данный предмет негодный, и в расчете на такое запугивание хочет завладеть имуществом. ВС РФ говорит, что это разбой, но по ч.1, а не по квалифицированному составу. Если потерпевший осознал, что это макет или игрушка, то квалифицируется как простой грабеж (по ч.1).

В редких случаях, когда такой макет или игрушка могут причинить вред (тяжелый, из металла) и если виновный осознает, что он использует такой макет либо в качестве запугивания (а если оно не пройдет, то он рукояткой макета втащит жертве), то это будет иным предметом, используемого в качестве оружия. Правда, тогда нужно физическое применение, а не запугивание.

Квалифицирующий признак – в отношении причинения имущественного ущерба (причинение крупного или особо крупного ущерба) – релевантно и к ст.161.

Если разбой, то этот квалифицирующий признак вменяется независимо от того, удалось ли виновному реально завладеть имуществом в крупном или особо крупном размере. Почему? Потому что разбой – это нападение с целью хищения в крупном или особо крупном размере, и он окончен с момента нападения. ВС РФ так сказал.

А применительно к ст.161 этот квалифицирующий признак можно вменить только тогда, когда реально был причинен крупный или особо крупный ущерб.

МОШЕННИЧЕСТВО – СТ.159.

Мошенничество – это хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием.

В диспозиции говорится альтернативно о двух разновидностям мошеннического хищения или мошеннического приобретения права на чужое имущества.

Также говорится альтернативно о двух способах совершения мошенничества – путем обмана или путем злоупотребления доверием.

Такая конфигурация мошенничества породило спор – что является предметом мошенничества? Стали говорить, что предмет мошенничества – это имущество, если это хищение, а второй предмет – это право на имущество, если это приобретение права на имущества.

Бурлаков говорит, что предмет мошенничества един – это чужое имущество. Право на чужое имущество (ограниченные вещные права) лишь запутывает нас. Тут идет дублирование одних и тех же понятий.

Нам необходимо разобраться в признаках деяния мошенничества (хищение и приобретение).

Мошенничество путем хищения представляет собой завладение чужого имущества, осуществляемое посредством внешне добровольной передачи имущества владельцем и иным уполномоченным лицом виновному лицу. Добровольность сфальсифицирована способом мошенничества: обман или злоупотребление доверием. То есть тут введение в заблуждение потерпевшего относительно оснований передачи имущества.

Мошенничество путем приобретения права выделяется законодателем для того, чтобы криминализировать такое приобретение, когда право на распоряжение может возникнуть раньше, чем право на владение и пользование таким имуществом.

Мошенничество путем хищения окончено с момента реальной возможности распорядиться похищенным имуществом. Мошенничество путем приобретения права считается оконченным с момента юридического приобретения право распоряжения имуществом.

Способы.

Путем обмана.

Может быть путем активного обмана – это действия, выражающиеся в сообщении потерпевшему заведомо ложных сведений и фактов, которые вводят потерпевшего в заблуждение относительно необходимости передачи имущества виновному лицу.

Например, лицо выдает себя за собственника, предоставляя подложные документы.

Обман может быть пассивным. Например, виновный умышленно не говорит об определенных сведениях, знание которые исключило бы передачу имущества.

Обман может выражаться в иных действиях, которые совершаются виновным лицом умышленно, и направлены на введение в заблуждение потерпевшего с целью получения чужого имущества. Например, когда лицо совершает манипуляции при расчете за покупку, обманывая кассира, либо когда лицо совершает умышленные действия во время азартных игр.

В специальной литературе выделяют разновидности обмана: обман в лице (кто-то выдает себя за другого), обман в предмете (при расчете по сделкам, при расчете вследствие обмена валюты), обман в намерении (в этом случае лицо вводит потерпевшего в заблуждение относительно добросовестности выполнить работу, получает аванс за работу, и не выполняет такую работу), обман в обстоятельствах (выражается в том, что виновный совершает определенные действия, имеющие значение для потерпевшего и при этом говорит о том, что рассчитается за эти действия, когда наступит соответствующие обстоятельства, безусловность наступления которых для потерпевшего не вызывает сомнения), обман с использование подложных документов.

Злоупотребление доверием – второй способ мошенничества – состоит в том, что оное совершается с корыстной целью и означает, что виновный использует доверительные отношения с владельцем имущества или иным уполномоченным лицом, принимающим решение о передаче имущества третьему лицу.

Нельзя отождествлять злоупотребление доверием, которое вытекает из серьезных оснований, с доверчивостью, которая проистекает из свойств характера потерпевшего. Злоупотребление доверием должно вытекать из серьезных оснований. Серьезные основания: служебные, трудовые, отношения; личные, родственные или дружеские, отношения (мы должны дистанцироваться личное доверие от случаев случайного знакомства), обязательственные отношения, возникающие из договорных отношений (обязательства по выполнению работ или услуг, к-п, поставка, кредитный договор).

Мошенничество путем подложных документов. Документы могут быть личными (паспорт), официальные (предоставляют право на получение имущества). Обман путем использования подложного документа – это мошенничество. Не нужно дополнительной квалификации по статье, предусматривающей изготовление или использование подложного документа. Однако, если виновное лицо само изготовило, и через какое-то время решило им воспользоваться для мошенничества, то это совокупность: ст.159 + ст.327.

Путем обмана или злоупотреблением доверия можно похитить ценные бумаги. В этом случае для квалификации такого хищения как мошенничества требуется установить юридический статус ценной бумаги (именная или на предъявителя). Если она на предъявителя, то там обман личности и это мошенничество.

Бывает, то мошенничество сегодня с помощью компьютеров совершается. Ст.272 или ст.273 + ст.159.

Участились случаи хищения денег путем использования кредитных и расчетных карт (поддельных или похищенных). Хищение денег, находящихся на счете в банке, нужно квалифицировать как кражу или как мошенничество в зависимости от того, что требуется от виновного в момент, когда он обналичивает деньги, находящиеся на счете. Если лицо использует банковскую карту, вводя пин-код в банкомате, то это кража. Если лицо перед этим похищает или подделывает такую карту, то в первом случае – это приготовление к мошенничество (если оно прекращено на этой стадии), а во втором случае (когда подделывает) – то по совокупности: кража и подделка.

Если же карта используется виновным перед «живым» лицом (продавец, работник банка), то он вводит в заблуждение это лицо, то его действия становятся мошенническими. Но если он просто в машинке вводит пин-код, то все равно кража.