Англо-саксонская семья (семья общего права, прецедентное право, судейское право)

Х^ 10%	1%ч.
/*' \ Обычай	\
:1\	50% Прецедент
Нормативный
акт 1

Схема 3.5. Англо-саксонское право (семья общего права, прецедентное право, судейское право).

сится не только к прецедентам, которые создавались по мере необхо­димости, но и к статутам, поскольку законы формировались под воз­действием судебной практики, системностью не отличающейся. Здесь нет деления права на отрасли. Правда, имеет место такое поня­тие, как институты права. Вопрос о том, к какой отрасли права отно­сится тот или иной казус, поставит в тупик любого английского юри­ста. Однако систематизацию в виде сборников, обзоров судебной практики отрицать не стоит.

Прецедентное право, естественно, не приемлет деления права на частное и публичное.

Между прецедентами нет никакой иерархии. Они фактически главенствуют над законами в том смысле, что закон, не получивший судейского толкования, т.е. «не обросший» или не опосредованный прецедентами, еще не считается настоящим законом. Таковым он ста­нет, когда будет представлен на фоне конкретного случая.

Все это означает, что государство выполняет минимальную роль в правотворчестве.

Процессуальное право в странах, составляющих эту семью, имеет приоритет перед материальным. Это результат жесткого правила: «любое дело должно получить разрешение». Если нет материальной

Г лава 3. Понятие и виды юридической техники

нормы, судья может ее создать, но если нет доказательств, ничто не поможет: ведь решение должно быть мотивированным и отличаться развернутым анализом доказательств.

Процесс рассмотрения дел состязательный. Это касается как гра­жданского, так и уголовного процесса.

Для результатов рассмотрения дела вина особого значения не имеет. Внимание судьи прежде всего приковано к выяснению того, имел ли место в действительности сам факт (преступления, причине­ния ущерба). Может быть, поэтому в англо-саксонской семье права распространены договоры о вине (мы не можем доказать факт убий­ства, но накажем подсудимого за неуплату налогов).

93

Мусульманская семья права

В эту группу входят страны арабского Востока и некоторые афри­канские страны (например, Нигерия). Всего в мусульманскую семью права включается 51 государство, где проживает в общей сложности 900 млн человек.

Мусульманское право — это система норм, выражающих в рели­гиозной форме волю религиозной знати.

Ислам исходит из того, что право пришло от Аллаха, который от­крыл его через своего пророка Мухаммеда.

Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда, поэтому им надо руководствоваться, а не создавать его под влиянием изменяющихся условий социальной жизни.

Вот примеры правовых норм ислама:

• мусульманин имеет преимущество перед немусульманином (например, в Сирии президентом страны может стать только мусуль­манин);

• мужчина имеет преимущество перед женщиной;

• женщины не избирают и не избираются;

• женщины наследуют 1/2 доли, которую унаследовал бы муж­чина;

• жена не имеет права подавать на развод. Такое право принадле­жит только мужу;

• показания двух женщин равны показаниям одного мужчины;

• в Иране (согласно Уголовному кодексу) женщина, появившая­ся без паранджи, наказывается 74 ударами плетьми.

Особенности мусульманской семьи. Эта семья права имеет от­кровенно религиозное содержание. Основным источником права яв­ляется Коран, представляющий собой 4000 коротких фрагментов,

Ю ридическая техника

94 среди которых встречаются и правовые строфы (их около 250, в том числе 70 по вопросам гражданского права, 30 — уголовного права, 15 — уголовного процесса, 70 — по вопросам правового положения личности мужчины). Коран органически дополняется Сунной (пра­вила, записанные учениками Мухаммеда), в которой выделяется раз­дел Иджма, где содержатся правовые нормы, введенные богословами и юристами путем толкования правовых строф Корана и Сунны. Вот почему современный судья ищет правовые основания для дела не в Коране и Сунне, а в Иджме и обращается не к Корану, а ссылается на автора, авторитет которого общепризнан. Основная задача мусуль­манского права — сохранить связь между законодательством (читай: государством) и Кораном (Аллахом).

Таким образом, труды ученых (богословов и юристов), зафикси­рованные в Иджме, а также в учебниках, имеют обязательную силу и защищаются судами. Различить, где религиозная, а где юридическая доктрина, весьма трудно. Скорей всего, мусульманское право пред­ставляет собой религиозно-юридические комментарии.

Европейцы пытались помочь арабам в правовом урегулировании жизни. Удалось сделать многое: были созданы законы и даже некото­рые кодексы. Такие вопросы, как, например, управление государст­вом, использование государственных финансов, наказаний за престу­пления, получили отражение в нормативных актах (удельный вес ко­торых около 30%). Сейчас процесс создания законодательных норм набирает силу. При этом идет ориентация на опыт европейцев. Одна­ко в сфере мусульманского права прочно остались: , ♦ вопросы правового положения личности;

• семейные вопросы;

• наследование.

Небольшое количество уголовных и гражданских вопросов полу­чили урегулирование с помощью прецедентов. Однако их удельный вес составляет не более 10%.

Обычаи применяются, если они не противоречат религиозным нормам и если религиозные нормы не регулируют ситуацию.

Таким образом, постепенно идет сужение применения религиоз­ных норм. Сейчас уже можно говорить о существовании в этих стра­нах двух независимых систем права: светской и мусульманской.

Процесс формирования светского законодательства, по мнению теологов ислама, не подрывает его основы. Большое значение в этом отношении имеют два постулата: