Глава 3. Понятие и виды юридической техники

тельном портфеле содержится около 500 законопроектов). Однако 83 когда видишь, как порой проходят пленарные заседания в Государст­венной Думе, очень хочется спросить: не забыли ли депутаты о пер­спективном плане законопроектных работ? Вот почему многие из планируемых для принятия законопроектов перекочевывают из года в год в планы на следующий год.

4.

Виды юридической техники

Научная разработанность проблемы

В юридической науке уже прочно укоренилось мнение, что юри­дическая техника — это не хаотичный набор правил. Она делится на виды. Существуют различные мнения, сколько и какие виды юриди­ческой техники выделять. Причем никто не опровергает обязатель­ность законодательной и правоприменительной техники. Но далее начинаются разногласия.

В основном споры ведутся по поводу классификационного крите­рия.

Одни авторы в качестве основания классификации используют такой критерий, как виды правовых актов. По их мнению, юридиче­ская техника делится на два вида: законодательная (правотворче­ская) и техника индивидуальных актов¹. Однако эта классификация, хотя и логически безупречная, все же слишком общая, чтобы ее безо­говорочно принять.

Во-первых, индивидуальные акты могут быть правореализацион-ными и правоприменительными. Кроме того, есть еще интерпретаци­онные и иные правовые акты. Следовательно, виды юридической тех­ники непременно требуют дополнения.

Во-вторых, далеко не все правила юридической техники касают­ся составления правовых документов. Например, если инспектор ГИБДД перекрывает дорожное движение в связи проведением об­щественного мероприятия, он обязан выставить соответствующие знаки на таком расстоянии, которое бы исключило возникновение затора на дороге. Понятно, что в этом случае речь не идет о правовых документах.

¹ См.: Алексеев С. С. Общая теория права Т. 2. - М., 1982. - С. 272.

-

Юридическая техника

84 Большинство ученых избирают другой способ классификации

правил ведения юридической деятельности — по видам юридической работы.

Например, выделяют нормотворческую, правоприменительную, праворазъяснительную, систематизационную и доктринальную юри­дическую технологию¹.

По мнению В.Н. Карташова, юридическая техника делится на сле­дующие виды: правотворческая, правоприменительная (правореали-зационная), интерпретационная, правосистемообразующая, судеб­ная, следственная, прокурорская и т.п.².

Однако, во-первых, специализация юридической деятельности, скорее всего, будет возрастать, поскольку постоянно усложняется об­щественная жизнь. Перечень видов юридической техники, таким об­разом, оказывается неполным. Помимо указанных в него можно включить технику проведения дознания, экспертизы, исполнения су­дебного решения, проведения работы по предупреждению правонару­шений среди несовершеннолетних, заключения договоров, назначе­ния пенсий, регистрации и выплаты пособий безработным, адвокат­скую, нотариальную технику и др.

Представляется, что в деле классификации всегда следует, по крайней мере, стремиться к точности и обозримости.

Во-вторых, юридические документы, подготавливаемые при осу­ществлении некоторых видов юридической работы, обладают сходст­вом. Так, и дознаватель, и следователь, и судья, имеющие дело с гру­бой юридической патологией (совершением преступлений), должны действовать точно и быть особо скрупулезными при составлении юридических документов. Кроме того, они действуют от имени госу­дарства, и этот факт просматривается с помощью реквизитов их пра­вовых актов. Они должны придавать большое значение фиксации ре­квизитов издаваемых ими юридических документов. То общее, что присуще различным правоприменительным документам, позволяет объединить их в одну группу. Таким образом, перечень видов юриди­ческой техники можно сделать достаточно экономным и не в ущерб делу.

Анализ основных научных позиций позволяет сделать вывод, что у всех есть выигрышные моменты. Необходимо их сгруппировать и по возможности развить.

¹ См.: Власенко Н. А. Законодательная технология: Теория. Опыт. Правила. — Ир­ кутск, 2001. - С. 9.

² Карташов В. Н. Юридическая техника, тактика, стратегия, технология (к вопро­ су о соотношении) / В кн.: Проблемы юридической техники. Т. 1. — С. 18.

Г лава 3. Понятие и виды юридической техники

Критерий классификации видов юридической техники 85

Основным критерием классификации можно выбрать стадии (этапы) правового регулирования. Основных стадий насчитывается три:

• правотворчество;

• действие права;

• реализация права.

Естественно, практически на всех из них осуществляются юриди­ческие действия и, как правило, составляются правовые документы.

Однако порой основные стадии правового регулирования «обрас­тают» вспомогательными или дополнительными стадиями, когда приходится осуществлять и другие юридические действия.

Например, если издан нормативный акт, непременно надо позабо­титься о его опубликовании, причем сделать это надо не тогда, когда захочется или когда дойдут руки у правотворческого органа, а с со­блюдением предельных сроков опубликования и других правил.

Или в процессе создания законодательного акта предстоит (либо до, либо после) проделать работу по учету и систематизации норма­тивных актов. В противном случае правотворческая работа может оказаться неэффективной.

Или прежде чем установить правовое отношение следует произ­вести толкование нормы права.

Или до того как вступить в какое-либо правоотношение, надо упо­рядочить правовой статус (например, приобрести гражданство).

Наконец, если нарушается нормальный ход реализации правовых норм и возникает спор или нарушаются чьи-либо права, приходится приводить в действие репрессивный аппарат государства. Осуществ­ляя правоприменение, государственные органы нормализуют право­вую ситуацию. Естественно, их деятельность, серьезно затрагиваю­щая права провинившихся субъектов, должна протекать с соблюде­нием установленных правил и быть подконтрольной.

Таким образом, насчитывается шесть видов юридической техни­ки (см. схему 3.3 на стр. 86):

1. правотворческая техника;

2. техника опубликования нормативных актов;

3. техника систематизации нормативных актов;

4. интерпретационная техника;

5. правореализационная техника;

6. правоприменительная техника.

В дальнейшем нам предстоит детально ознакомиться с правила­ми, которые составляют суть этих видов юридической техники.

Юридическая техника

Этапы правового регулирования

Механизм правового регулирования

Виды юридической техники

И здание нормативных актов

Правотворческая техника

<

Опубликование нормативных актов

Техника опубликования нормативных актов

Систематизация нормативных актов

Техника систематизации нормативных актов

Толкование права

Интерпретационная техника

Правоотношения

О С

У

ш

Е С

т

в л

Е Н И

Е

( »р. Л /юр.

факт I [ факт I I факт

Акты реализации

Применение права

Правореализационная техника

Правоприменительная техника

С хема 3.3. Виды юридической техники.

144.1 1 Нанятые и виды юридической техники

5.

Особенности юридической техники в различных правовых семьях

87

11онятие правовой семьи

В?а сегодняшний день в мире существует более 250 государств. Вони используют право как средство регулирования общественной ■ним. Но есть ли что-либо общее между всеми этими национальны-м системами права?

■ На этот вопрос дает ответ сравнительное изучение права разных ■н. Право различных государств можно классифицировать. В этом Лчае мы получим несколько его крупных групп, или семей.

Семьи права (или правовая система мира) — это группы нацио-■Ьных систем права, имеющих сходные признаки, главным из ко­сых является форма права.

, ___/

П1омимо этого при выделении семей права мы должны также учи-вть:

• принципы права;

• структуру права;

• правовую культуру;

• традиции права и т.д.

Виды правовых семей

По данному вопросу у ученых нет единого мнения. Можно выде-несколько позиций.

Первую точку зрения высказал французский ученый Рене Давид¹.

был «первопроходцем» в этой области и в 60-х годах XX в. создал

внительное правоведение. Его классификация семей права состо-

Из двух частей.

II) основные правовые семьи:

[ ♦ романо-германская (континентальная);

♦ англосаксонская (семья общего права); [ ♦ социалистическая;

2) дополнительные семьи права:

• религиозная, т.е. исламская;

• традиционная, т.е. семья обычного права;

Давид Р. Основные правовые системы современности. — М., 1988.

Юридическая техника

88 * дальневосточная;

♦ индусская.

От социалистической семьи права после крушения СССР мало что осталось (разве только право Кубы, Северной Кореи). Можно го­ворить, что эта правовая семья исчезла.

Авторами второй точки зрения являются немецкие ученые К. Цвайгерт и X. Кетц¹.

Они выделяют восемь-семей (кругов, стилей):

• романская;

• германская;

• скандинавская;

• англо-американская;

• социалистическая;

• исламская;

• индусская;

• дальневосточная.

Сторонник третьей точки зрения, американский ученый К. Оса-кве объединяет национальные системы в три группы, в составе кото­рых в общей сложности он насчитывает 13 правовых семей²:

1) западные (светские) семьи мира:

• романская;

• германская;

• скандинавская;

• английская;

• американская;

• российская;

• социалистическая;

2) иные незападные семьи мира:

• юго-восточная;

• африканская;

3) религиозные семьи мира:

• мусульманская;

• еврейская;

• каноническая;

• индусская.

¹ Цвайгерт К., Кетц X. Ведение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. 1: Основы. - М., 1995. - С. 99-118.

² Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части. — М., 2000.

Г лава 3. Понятие и виды юридической техники

Возьмем за основу классификацию, предложенную Р. Давидом, 89 несколько подкорректировав ее с учетом изменений, произошедших в мире.

Итак, в современном мире четко различаются четыре правовые семьи:

• романо-германская (континентальная);

• англосаксонская (семья общего права);

• арабская (мусульманская);

• африканская (семья обычного права). Рассмотрим особенности юридической техники в каждой из этих

семей.

Романо-германская (континентальная) семья права (или профессорское право)

В состав данной семьи входят национальные системы, возникшие в континентальной Европе на основе соединения римских, канониче­ских, и местных традиций (Франция, Германия, Испания, Швеция и др.). Все эти страны в той или иной мере реципировали, т.е. взяли за основу римское право, но не конкретные нормы, а его принципы. Если взять за основу форму права, то внешний вид этой семьи будет таков.

Основные особенности романо-германской системы. Основ­ным источником права (формой права) является нормативный акт, он занимает не менее 70% среди других форм права. Используется и юридический прецедент (когда закон не ясен, противоречив), но не более чем на 15%. Не отбрасываются и обычаи, хотя они считаются ус­таревшим источником права. По сравнению с другими семьями здесь широко используется юридическая доктрина. Поэтому эту семью права называют еще профессорским правом. Ученые активно помога­ют юрисдикционным органам в процессе разрешения сложных дел.

По своему содержанию национальные системы этой группы ло­гичны и доктринальны. Ученые привлекаются не только для разреше­ния сложных дел или дел, по которым отсутствуют законоположения, но и к работе над законопроектами наряду с представителями госу­дарственных органов, инициаторами издания того или иного норма­тивного акта. О том, что ученые создают понятийный аппарат для за­конодательства, и говорить не приходится.

По структуре континентальное право делится на отрасли, а те, в свою очередь, на подотрасли и институты. Рассматривая конкретный случай, правоприменитель должен прежде всего решить, к какой от­расли права относится дело, а потом в ее составе искать соответствую­щую норму права.

Ю ридическая техника

90 Право стран данной правовой семьи хорошо систематизировано.

Старые, сложившиеся отрасли права подвергаются кодификации, т.е. глубокой переработке, в результате которой создается органичный акт, обычно называемый кодексом.

Между нормативными актами существует иерархическая зависи­мость, смысл которой сводится к следующему: нормативный акт, при­нятый вышестоящим органом, имеет преимущество перед норматив­ным актом, принятым органом нижестоящим в государственной ие­рархии, и в случае противоречия между ними отменяет положения акта нижестоящего. Существует иерархия и между источниками пра­ва: законодательные акты имеют преимущество перед всеми другими формами права (прецедентом, обычаем). Все это говорит о том, что в этих странах в правовом регулировании велика роль государства.

Материальное право важнее процессуального, призванного об­служивать его применение. Это означает, что если отсутствуют дока­зательства по делу, нельзя отказать в принятии его к рассмотрению. Однако если в процессе рассмотрения дела доказательства не будут в наличии, дело будет проиграно.

Такое правило отчасти существует потому, что в странах этой сис­темы используется инквизиционный процесс, когда суд является ак­тивным субъектом в процессе, и сам принимает меры по сбору доказа-

Романо-германская семья (континентальная семья, профессорское право)

70% Нормативный акт

Схема ЗА. Романо-германская (континентальная) семья права (или профессорское право).

Г лава 3. Понятие и виды юридической техники

тельств. В гражданском процессе, конечно, велика роль состязатель­ности, но и здесь суд может быть очень активным.

Иерархична и судебная система в этих странах (местные суды, апелляционные, кассационные, высшие). За всеми судами контроль ведет министерство юстиции.

91

Англо-саксонское право (семья общего права, прецедентное право, судейское право)

В состав англо-саксонской семьи права входят Великобритания и страны, которые исторически входили в Британскую колониальную систему (США, Австралия, Канада и др.). В настоящее время в Британ­ское Содружество Наций входит 36 государств, 1/3 мира. Англо-сак­сонское право развивалось не учеными-юристами, а юристами-практи­ками по ходу рассмотрения ими конкретных правовых казусов.

Основные особенности общего права. Основным источником права является прецедент. На сегодня он составляет около 50%, но ра­нее этот процент был гораздо выше. Законы (статуты) все больше ис­пользуются в правом регулировании. Их доля уже составляет около 40%. Если в Европе право рассматривают как совокупность преду­смотренных законом правил, то для англичанина право — это в основ­ном то, к чему приведет судебное рассмотрение. Более того, закон не считается таковым до тех пор, пока судебная практика его не апроби­рует и пока не накопится опыт его применения.

Используются и обычаи, но их значение второстепенное.

Юридическую доктрину в Великобритании недооценивают, так как английское право обязано больше судьям, чем ученым.

Прецедентной семье права свойственна прагматичность. Это оз­начает, что любое дело должно быть доведено до конца, даже если нормы закона нет.

Казуистичность английского права связана с тем, что прецеденты создаются применительно к конкретному случаю. Принцип разреше­ния дела формулируется после описания всех признаков дела и ис­следования всех доказательств. Другой судья, прежде чем применить этот принцип, должен сравнить рассматриваемую ситуацию с той, ко­торая описывается в прецедентном решении. Представление о том, что прецедент сковывает судью, во многом обманчиво именно пото­му, что судья сам решает, совпадает ли его ситуация с той, на основе которой вынесен прецедент, или нет. Поскольку полного совпадения никогда не бывает, судья может прецедент отбросить. Отсутствие вы­раженной системы правовых норм — отличительная черта. Это отно-

и

•5Р

--

Юридическая техника

92