Структура отрасли права

Важно обратить внимание на то, что классическое представление о делении системы права на три уровня (норма - институт - отрасль) все сильнее устаревает. Правовая система включает больше трех иерархических уровней. М.К. Сулейменов, например, указывает, что если к институту права относится то, что шире нормы, но уже отрасли права, это "неизбежно приводит, на наш взгляд, к выводу, что один институт входит в другой институт, а тот, в свою очередь, в третий, более широкий, и т.д. Он приводит следующий пример: договор комиссии - посреднический договор услуг - договор по оказанию услуг - гражданско-правовой договор. Все эти образования являются, по его мнению, институтами права, хотя одно является разновидностью другого*(34).

О.С. Иоффе еще в конце 1960-х гг. отмечал, что существующих структурных подразделений системы права недостаточно для полного определения структуры советского права. Он предлагал, кроме нормы права, института и отрасли права, еще другие структурные подразделения системы права: правовые принципы, подотрасли права и субинституты*(35).

С тех пор объем законодательства значительно вырос, его система усложнилась. Так, возьмем для примера основополагающий для отрасли гражданского права закон - Гражданский кодекс РФ. Его структура включает девять уровней: (1) Часть; (2) Раздел; (3) Подраздел; (4) Глава; (5) Параграф; (6) Пункт параграфа; (7) Статья; (8) Пункт (часть) статьи; (9) Подпункт (абзац)*(36). При этом отрасли гражданского права соответствует кодекс в целом. Три последние позиции приблизительно соответствуют норме. В отношении остальных звеньев указанной цепи ответ далеко не столь очевиден. Так, например, следует ли рассматривать как подотрасль гражданского права интеллектуальную собственность в целом, или же отдельными подотраслями являются авторское право, смежные с авторскими права и право промышленной собственности*(37)? Что считать институтом, что - субинститутом? Такого рода вопросов при изучении структуры только лишь одного источника можно задать довольно много.

Комплексные отрасли и институты

Вопрос о комплексных отраслях и институтах права обсуждается в отечественной науке с 1940-х гг. и до сих пор их существование продолжает вызывать сомнения у многих юристов. Так, Д.А. Керимов отрицает возможность существования как комплексных отраслей, так и комплексных институтов права*(38). М.И. Байтин и С.В. Поленина, отрицая существование комплексных отраслей, допускают комплексные (смежные, межотраслевые) институты*(39).

В рамках отраслевых наук чрезвычайно широко распространено отнесение тех или иных правовых образований к комплексным. Так, например, академик Ю.К. Толстой пишет, что "жилищное законодательство относится к числу комплексных правовых образований, включающих в свой состав нормы различной отраслевой принадлежности" (государственного, административного, гражданского, финансового права), что жилищные отношения (включая правовые) имеют разную социально-экономическую и юридическую природу. Он также отмечает, что "необходимости в разграничении жилищного права и жилищного законодательства нет"*(40).

Еще две важнейшие взаимосвязанные тенденции отмечены в работе В.Ф. Яковлева и Э.В. Талапиной: одновременная "публицизация" частного права, а именно проникновение публичного права в область частного, в результате чего в частном праве становится все больше императивных норм" и "цивилизация" или "приватизация" публичного права: расширяющееся регулирование нормами частного права отношений с участием властных субъектов"*(41).

В настоящее время все больше законодательных актов приобретает комплексный характер, теряет "отраслевую чистоту". Например, большинство специалистов, включая как разработчиков 4-й части ГК РФ, так и ее критиков, сходятся в том, что она имеет комплексный характер, объединяя нормы не только гражданского, но также административного, трудового и иных отраслей права*(42). Можно считать это достижением, вынужденной мерой или ошибкой - оценка качества Гражданского кодекса не входит в задачу настоящей работы - но важно подчеркнуть, что в его структуру оказались встроены не просто отдельные нормы, принадлежащие к другим отраслям права, но несколько административно-правовых институтов целиком (получение патента; регистрация товарного знака и др.).