Инвестиционная политика, инвестиционный климат и право

Одним из главных вопросов применительно к иностранным инвестициям является вопрос о соотношении публично-правового и частноправового начал в их регламентации. Проблема эта достаточно сложная и не предполагает однозначного решения, тем более что она имеет отношение не только к иностранным инвестициям, но и к международному частному праву в целом. Известный компаративист Р. Давид весьма верно подметил, что «возрастающее значение публичного права зачастую ставит частное право во все большую зависимость от него».³ Эта мысль, высказанная достаточно давно, в настоящее время находит подтверждение все чаще. Некоторые специалисты вообще склонны полагать, что все отношения в сфере иностранных капиталовложений являются публично-правовыми.⁴ В то же время во многие учебники и научные монографии по международному частному праву неизменно включаются разделы, широко освещающие вопросы правового регулирования иностранных инвестиций.

Казалось бы, границу между публичным и частным правом в регулировании иностранных инвестиций провести достаточно просто. Правовые рамки для межгосударственных инвестиционных отношений определяются нормами международного публичного права, если же в отношениях относительно иностранных капиталовложений хотя бы одной из сторон является частное лицо, то такие отношения попадают в сферу регулирования международного частного права. Получается, что демаркационная линия между публичным и частным инвестиционным правом может быть проведена на основе субъектного состава соответствующих отношений.

Однако эта довольно простая схема требует существенной корректировки в связи со спецификой отношений в сфере иностранных инвестиций. Во-первых, отношение по импорту капитала может в некоторых случаях из частноправового перерасти в публично-правовое. Подобное происходит в случае суброгации, т.е. переуступки частным инвестором принадлежащих ему прав своему государству. Во-вторых, далеко не все отношения в сфере частного инвестирования попадают под регулирующее воздействие норм частного права. Бóльшая их часть (сферы вложения капитала, ограничения и запреты, налоговый и таможенный режим и проч.) относятся к области публичного права. Поэтому сугубо механический подход к разграничению публично-правового и частноправового начал в инвестиционном праве совершенно недопустим. Мы имеем в виду попытки проводить разделительную линию, основываясь на таком критерии, как защищаемый интерес: если это публичный интерес — публичное право, если частный — частное. Подобная упрощенная схема может лишь ввести в заблуждение. К примеру, защита свободы предпринимательской деятельности в такой же мере частный, как и публичный интерес.

Основное противоречие в сфере иностранных инвестиций — это противоречие между свободой капитала течь туда, куда ему хочется и на тех условиях, которые ему выгодны (частный интерес), и существующей для государства необходимостью сообразовываться с потребностями общества, т.е. держать процесс движения капитала под контролем, направляя его туда, где он необходим в общественных интересах, и на тех условиях, которые конкретное государство в данный момент готово ему предоставить (публичный интерес). Вместе с тем задача привлечь необходимый для экономики капитал, обеспечив ему благоприятные условия, с этих позиций выглядит скорее в качестве публичного, нежели частного интереса.

Иными словами, инвестиционная политика предстает перед нами как некий сложный баланс разнородных приоритетов, в недрах которого прихотливо переплетаются общественные и частные интересы. При этом соотношение названных интересов в разные периоды времени может по-разному структурироваться, выдвигая на первый план то, что в настоящий момент актуально для конкретной социальной общности. Но выразителем этого баланса интересов, как бы к этому не относиться и как бы это не оценивать, было и остается на сегодняшний день именно государство. Ни одно из государств пока не «самоустранилось» от этой своей основополагающей функции. Поэтому режим для иностранных инвестиций определяется (и в обозримом будущем будет определяться) экономической политикой государства (взятой целиком, в составе всех ее элементов), что почти всегда находит более или менее точное отражение в инвестиционном законодательстве каждого государства. При этом государство в ряде случаев может осуществлять «ситуативное регулирование», сообразовываясь с условиями конкретного этапа в развитии национальной экономики.

Однако, говоря о предопределенности инвестиционного права экономической (в узком значении этого слова) политикой соответствующего государства, не следует забывать, что экономика, в свою очередь, формируется многочисленными составляющими, от которых она в конечном итоге зависит. Речь идет о социальных, территориальных, структурных, природных, технологических и иных компонентах национального хозяйства. Именно все это в целом и создает то, что в совокупности может быть поименовано «инвестиционным климатом».

Конечно, правовые рамки являются важнейшим элементом инвестиционной привлекательности того или иного государства, но такая категория, как инвестиционный климат, не сводима лишь к соответствующим нормоустановлениям. В значительной степени для инвестора важна общая экономическая ситуация в стране, возможность безопасной и комфортной деятельности в ней. Безопасность (жизни в целом и предпринимательской деятельности, в частности), кстати говоря, является весьма существенным элементом инвестиционного климата. То, насколько эффективно государство борется с преступностью вообще, с коррупцией и финансовыми злоупотреблениями, в частности, может иногда стать решающим фактором при принятии решения о вложении капитала.

Опосредованно борьба с преступностью также определяется законодательством и правоприменительной практикой соответствующего государства. Кроме того, имеет значение, насколько эффективно такое законодательство реализуется. Следовательно, существенную роль играет не только наличие необходимых правовых установлений, но реальная деятельность государства по их обеспечению, т.е. деятельность правоохранительных органов, а в более широкой плоскости и всего государственного аппарата.

Но работа правоохранительной и административной систем имеет принципиальное значение и с другой точки зрения — насколько они результативны в случае обращения к ним иностранного инвестора за защитой своих прав. С одной стороны, речь идет о закреплении необходимых гарантий быстрого, четкого и действенного обеспечения прав иностранных инвесторов в случае их нарушения. С другой стороны, речь, естественно, идет о том, насколько эффективно эти гарантии реализуются на практике.

Однако привлекательность государства для иностранного бизнеса определяется не только возможностью судебной защиты в случаях правонарушений. В более широком плане речь может идти о функционировании всей организационной структуры хозяйственного механизма конкретного государства, т.е. о том, насколько быстро и результативно его административно-хозяйственный механизм может снимать препоны для осуществления коммерческой деятельности и обеспечивать бизнесу благоприятную среду обитания. Все указанные выше элементы, вне всякого сомнения, входят в такие обобщенные понятия, как «инвестиционная политика» и «инвестиционный климат», которые в итоге предстают в качестве сложных экономико-политических категорий, в которых правовой компонент является лишь одной из составляющих.