036. Происхождение и пути формирования права.

Социальные нормы первобытного общества?

Причины происхождения права во многом аналогичны причинам породившим государство. Однако между моно нормами первобытного общества и нормами права существовала более глубокая преемственность, чем между органами родового самоуправления и органами государства. Вековые, проверенные многими поколениями обычаи расценивались как данные свыше, как правильные и справедливые. Наиболее ценные из них были санкционированы государством.

Возникновение права длительный процесс, протекавший на протяжении жизни многих поколений. Первоначально зарождались элементы права, отдельные правовые идеи и принципы, правовые нормы и правоотношения. Разрастаясь и укрепляясь, данные юридические фрагменты постепенно складывались в единую и внутренне согласованную правовую систему конкретного общества.

Право исторически возникло как классовое явление и выражало прежде всего волю и интересы экономически господствующих классов. Так в рабовладельческих и феодальных эпохах, в случае кражи решающее значение придавалось тому, кем (своим или чужаком) она совершена (сородича обычно принуждали вернуть похищенное). Теперь же всякое посягательство на собственность влекло суровое наказания, а посягательство на имущество знати каралось особенно жестоко.

Каждое сословие имело разное правовое положение, различные права и обязанности, привилегии и ограничения. Даже нарушения общих для всего государства запретов (убийство) влекло разные санкции по отношению к разным членам сословий и групп.

Если обычаи сохранялись в сознании и проявлялись в поведении людей, то правовые нормы начали оформляться письменно для всеобщего сведения. Формальная определенность права - его важнейший признак, без которого права в принципе быть не может.

Правовые нормы складывались тремя путями:

1. Перерастание первобытных обычаев в нормы обычного права и санкционирование их в этой связи силой государства

2. Правотворчество государства, которое выражается в издании спец. документов, содержащих юр. нормы, нормативных актов (законов, указов)

3. Судебное право, состоящее из конкретных решений (принимаемых судебными органами и приобретающих характер образцов)

На процесс возникновения и развития права оказало влияние множество факторов, специфика географических, культурно-исторических и иных обстоятельств. На Востоке велика роль традиций, здесь источниками права выступают религиозные нормы. В Европе кроме обычаев все больше о себе заявляло правотворчество государственных органов (законные акты) и суд-е право (прецеденты).

037. Общая характеристика учений о праве.

Становление права есть процесс и результат целенаправленной деятельности человека. Многообразие теорий правопонимания обусловлена различными национальными и религиозными традициями, философскими и идеологическими воззрениями, историческими и психологическими особенностями.

Основные теории права: Естественно-правовая, историческая, нормативистская, материалистическая, психологическая, социологическая.

Естественно-правовая теория права зародился еще в античности. В средние века естественное право выводилось из Божественной воли, логическую форму данная теория получила позже в трудах Гоббса, Локка, Радищева.

Основные положение е-п теории:

1. Разделение права и закона, естественного и позитивного права.

2. Источник прав человек усматривался не в гос-ве и не в законе, а в самой человеческой природе (разум, мораль, воля)

Достоинства е-п теории:

1. Указывается, что законы могут быть неправовыми, поэтому их нужно приводить в соответствие с правом, как выражением справедливости, свободы, равенства, разума.

2. Провозглашение прав человека естественными являлось препятствием для административного произвола.

Недостатки е-п теории:

1.Провозглашая дуализм права, происходит путаница между ценностью и реальностью, идеальным и фактическим.

2.Ссылки на естественный закон освобождают человека от ответственности от принятия этических решений.

3.Усилия человека напрасны перед действием естественного права.

4.Провозглашение ценностей естественного права абсолютными, что ведет к игнорированию культурного плюрализма человечества.

Историческая теория (школа права) сформировалась в конце 18 века, представители Гуго, Пухта, Савиньи

Основные положения исторической теории:

1.право-историческое явление, не вводится по указанию, а возникает и развивается постепенно.

2.право-это правовые обычаи, исторически сложившиеся правила поведения, влекущие юрид. последствия.

Достоинства исторической школы:

- было обращено внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворчестве.

- подчеркивается естественность развития права, т.е. тот факт, что законодатель на может творить нормы права по своему усмотрению

- значение правовых обычаев, как проверенных временем и стабильных правил поведения

Недостатки:

- данная теория переоценивает роль правовых обычаев, т.к. многие из них соблюдаются из удобства или по подражанию

- отрицаются за юристом творческие роли, в то время как создание законов является творческим процессом

- рассмотрение права как духа конкретного народа, отрицание возможности заимствований из права других народов.

Нормативистская теория права полно сформулирована в ХХ веке, представители Кельзен, Новгородцев, Штаммлер.

Основные положения по Гансу Кельзену:

1. право это система норм, как пирамида, где на самом верху находится основная норма принятая законодателем, каждая низшая норма черпает свою законность в норме большей юр. силы

2. право-сфера должного, а не сущего.

3. в основании пирамиды норма находятся индивидуальные акты - решения судов, договоры, предписания, которые также включаются в понятие права.

Достоинства:

- подчеркивается нормативность, иерархия правовых норм по степени их юр. силы

-нормативность органически связана с формальной определенностью права

-признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие

Недостатки:

-увлеченность формальной стороной права, что влечет игнорирование прав личности, нравственных начал юр. норм и т.п., недооценивается связь права с эконом., полит., духовными факторами.

-преувеличивается роль государства

Материалистическая теория права Маркс, Энгельс, Ленин, Плеханов

Основные положения:

1. право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса

2. содержание выраженной в праве классовой воли определяется характером производственных отношений, носителями которой являются собственники, держащие в руках гос. власть.

3. право - социальное явления, в кот. классовая воля получает гос.-нормативное выражение.

Достоинства:

- право это закон, выделены критерии правомерного и противоправного

- показали обусловленность права соц. эконом. факторами, влияющими на него

-обратили внимание на связь права с гос-вом, которое устанавливает и обеспечивает реализацию правовых норм.

Недостатки:

-преувеличена роль классовых начал в ущерб общечеловеческим принципам

-излишне связывали право с материальными факторами

Психологическая теория права: Петражицкий, Росс, Рейснер

Основные положения:

1. Психика людей - фактор, определяющий развитие общества, в том числе его мораль, право, гос-во

2. Понятие и сущность права выводятся не из деятельности законодателя, а из психологических закономерностей (эмоций).

3. Все правовые переживания делятся на позитивные (исходящие от государства), и интуитивные (личные)

Достоинства:

-обращено внимание на психологические моменты и их роль в процессе функционирования права наряду с экономическими и политическими

-акцентирует внимание на роли правосознания в правовой системе общества

Недостатки:

-преувеличена роль в правовой сфере психологических факторов в ущерб другим (эконом, полит, культурным)

-отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

Социологическая теория права: представители Эрлих, Жени, Муромцев, Паунд

Основные положения:

1. разделяют право и закон, но не как в естественном праве (право воплощается в реализации законов)

2. право это юр. действия, практика, правопорядок, применение законов. Право это реальное поведение субъектов правоотношений (живое право)

3.формулируют живое право прежде всего судьи в процессе деятельности, выступая субъектами правотворчества.

Достоинства:

- оно обращает внимание на реализацию права

- фиксирует приоритет общественных отношений, как содержания права

- согласуется с ограничением гос. вмешательства в экономику

Недостатки:

- если под правом понимать реализацию законов, тот теряются четкие границы между правомерным и неправомерным

- в силу переноса правотворческой деятельности на судей, увеличивается опасность некомпетентного применения права, произвол.

038. Современные подходы к правопониманию: естественно-правовой, нормативный, социологический.

Право-сложное и многозначное явление, затрагивающее интересы все участников общественных отношений. "Юристы до сих пор ищут сове определение права" И.Кант

Многообразие подходов к определению и пониманию права обусловлена различными национальными и религиозными традициями, философскими и идеологическими воззрениями, психологическими особенностями.

Нормативный подход.

Нормативный подход наиболее ярко выражен в теории юридического позитивизма и теории нормативизма. Нормативное понимание права основано на представлении, что “право - это система общеобязательных, формально определенных норм, которые выражают и призваны обеспечить классово определенную свободу поведения в её единстве с ответственностью и сообразно этому выступают в качестве государственно-властного критерия правомерного и неправомерного поведения”.

Из этого определения можно выделить ряд следующих признаков:

1. Право - это совокупность норм установленных или санкционированных государством.

2. Правовые нормы отличаются от других социальных норм, а) формальной определенностью, так как право это нормы изложенные в законах и др. нормативных актах.

3. Государство выступает гарантом соблюдения законности, посредством поощрительных мер воздействия, а также посредством карательных и право - восстановительных санкций.

4. Правовые нормы воздействуют на поведение людей непосредственно или через правовые отношения, образующиеся между физическими и (или) юридическими лицами.

К позитивной черте нормативного подхода следует отнести то, что лишь при таком понимании права могут быть обеспеченны законность, господство права, восходящее к его официальному установлению и единообразному пониманию.

(естественно-правовой, ценностный) подход.

Согласно ему, право - не тексты законов, а содержащаяся в общественном сознании система понятий об общеобязательных нормах, правах, обязанностях запретах, условиях их возникновения и реализации, порядке и формах защиты.

При этом, они приводят в пример существование целые эпох и государств, где существование права обходились без законов и без текстов; при системе прецедентов источником права было профессиональное правосознание, обычное право опиралось на массовое правовое сознание.

В современном обществе отдельные слова вообще не воспринимаются практикой либо меняются по смыслу. Все противоречия между условными терминами законодательства и их реальным значением снимаются в процессе общественной практики, вырабатывающей единообразное понимание терминов. Важно и то, что в общественном сознании реальным содержанием наполняются те термины, которые непонятны и практически неосуществимы, без учета норм и критериев общественной морали. Такие термины (клевета, хулиганство, исключительный цинизм) конкретизируются и делаются общезначимыми при помощи так называемых «оценочных понятий». При этом тексты закона не только оцениваются общественным сознанием с позиций здравого смысла, но и сопоставляются с понятиями справедливости и гуманизма. Именно в общественном сознании содержаться не всегда зафиксированные в текстах законов ценности, представления о правах и свободах человека. Правосознание играет роль фильтра, усваивая и воспринимая лишь то, что является собственно правом.

В отечественной науке данный подход в понимании права получил распространение с конца 80х годов.

Социологический (функциональный) подход.

Социологический подход представлен социологической теорией. Данный подход аргументируется и характеризуется следующим: ”… коль скоро правопорядок все же является фактом, значит - существует и право, но не в виде слов закона и не только как правовые знания и представления (они слишком разнообразны и недостаточно действенны), а как порядок общественных отношений в действиях и поведениях людей.”

Государственная воля, воплощенная в правовых нормах, на этой ступени материализуется в общественных отношениях, придавая им правовую форму. Право в действии есть его реализация, проявляющаяся в правовом поведении. Урегулированность, законность, правопорядок обеспечиваемые в обществе, - необходимые элементы правопонимания. В самом деле: действие права осуществляется путем исполнения (соблюдения, использования, применения) правовых норм. При этом в указанную деятельность вовлекаются правоприменительные органы, образуются правоотношения, на нее оказывает свое влияние правосознание людей. Иными словами, функционирует сложный механизм правовой системы, отнюдь не сводящийся к юридическим нормам. А это в свою очередь означает, что говоря о праве и его понимании, мы не можем игнорировать тех составных частей механизма, которые нормами права не являются, но без которых нормы действовать не в состоянии.”