36. Работы и услуги, результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага как объекты гражданских прав.

Самостоятельную группу объектов гражданских прав составляют работы и услуги, представляющие собой юридически значимые действия субъектов гражданского права. Именно действия третьих лиц, а не вещи, составляют в целом ряде случаев предмет интереса участников имущественного оборота.

Под работами понимают действия, направленные на достижение материального результата, отделимого от самих действий, тогда как услугой считается деятельность, полезный эффект которой, даже если он имеет материальную форму, не может быть отделен от самих действий. К примеру, работа подрядчика, изготавливающего вещь, имеет своим материальным результатом вещь, изготовление которой ему поручил заказчик. Сама работа вполне отделима от того конечного результата, на достижение которого направлена, поэтому как работа, так и ее материальный результат могут считаться объектами гражданских прав. В отличие от этого, услуга хранителя или перевозчика представляет ценность сама по себе: именно факт оказания услуги удовлетворяет юридически значимый интерес, а ее материальный результат выделен быть не может. Кроме того, результат оказания услуги, являясь неотделимым от самой услуги, потребляется одновременно с ее оказанием, результат же работы используется и потребляется, как правило, после окончания работы.

Среди видов работ ГК выделяет подрядные работы (в их числе — бытовой, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ) и работы по выполнению научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Услуги подразделяются на фактические (например, перевозка, хранение), юридические (комиссия, поручение), а также комплексные — включающие элементы фактических и юридических услуг (транспортная экспедиция, агентирование, доверительное управление имуществом).

Правовой режим конкретных видов работ и услуг установлен нормами ГК и иных нормативных правовых актов.

В современном гражданском обороте России услуги выступают в качестве объектов гражданских прав несравнимо больше, чем это было при плановой экономике. Это связано, прежде всего, с развитием рыночных отношений в нашей стране, ставших объективной основой возникновения целого ряда различных видов услуг, в которых граждане, юридические лица, а также публично – правовые образования испытывают потребности.

Вместе с тем, несмотря на практическую значимость, в законодательстве отсутствует легальное определение понятия «услуги». Это не позволяет выработать единообразного понимания этой правовой категории в теории гражданского права и единообразного применения соответствующих норм законодательства в правоприменительной практике. В таких условиях является весьма актуальным научное исследование сущности услуги и выявление таких ее свойств, которые бы отграничили этот объект гражданских прав от других схожих объектов, и, прежде всего, от работ, также являющихся разновидностью действий.

Рассматривая понятие услуги, можно обратиться к его родовому определению, данному в толковом словаре русского языка С.И.Ожегова. Здесь под услугой понимается «действие, приносящее пользу другому».[1] Однако, данное определение нельзя использовать при формировании легальной дефиниции, ведь если под услугой понимать все то, что приносит полезный эффект, то едва ли не все обязательства можно отнести к обязательствам по оказанию услуг. Поэтому законодатель вкладывает в содержание рассматриваемой категории несколько иной смысл.

ГК РФ предусматривает довольно много договоров, опосредующих более десятка разновидностей услуг, в частности, договоры поручения, комиссии и д.р., а также выделяет главу 39 «Возмездное оказание услуг», регулирующую оказание других видов услуг. Анализ ст. 779 ГК РФ позволяет придти к выводу о том, что понятие «услуга» равнозначно «совершению определенных действий или совершению определенной деятельности». Так, услугами в различных законодательных актах именовалась «предпринимательская деятельность, направленная на удовлетворение потребностей других лиц, за исключением деятельности, осуществляемой на основе трудовых правоотношений»[2], «деятельность профессионально подготовленного физического лица по ознакомлению туриста с туристическими ресурсами в стране временного пребывания»[3], «продукт деятельности по приему, обработке, перевозке и доставке почтовых отправлений, почтовых и телеграфных переводов денежных средств»[4]. Однако, попытки на законодательном уровне определиться с понятием «услуга» нельзя признать успешными. В частности, надо заметить, что все приведенные определения не позволяют выделить специфические свойства услуги, поскольку, законодатель лишь называет разновидности услуг, не раскрывая при этом их сущности. Тем не менее, нельзя не заметить, что услуга последовательно характеризуется как действие, имеющее специфическое социально-экономическое содержание. Расширить его – одна из задач науки гражданского права. Правовое исследование в этом направлении следующее.

Во-первых, услуга, как и любая деятельность, имеет определенный результат, но этот результат носит невещественный характер, т.е. в процессе оказания или по завершении оказания услуги наступают определенные последствия, которые воспринимаются услугополучателем. В этом состоит основное отличие услуги от работы, в результате выполнения которой получается овеществленный результат. «Потребителю гарантируется лишь осуществление определенного вида деятельности, направленного на достижение какого-либо полезного эффекта. Полезный эффект может достигнуть или не достигнуть желаемого получателем услуги результата».[5] По этому поводу небезынтересно мнение Е.Г.Шабловой о том, что «…презумпция негарантированности нематериального результата услуги в сфере осуществления профессиональной деятельности не соответствует генеральной цели всей экономической деятельности, является препятствием в направлении развития правового института возмездного оказания услуг».[6] Но каким образом можно гарантировать нематериальный результат, если сущность услуги заключается в деятельности услугодателя и ценна сама по себе? Понятно, что не всегда в процессе оказания услуги можно получить гарантированный положительный для услугополучателя результат, а порой и вовсе этот положительный результат может отсутствовать.

Необходимо сказать, что как отмечалось выше, актуальной остается проблема разграничения понятий «работа» и «услуга». Одни ученые считают, что работа и подрядные обязательства – это более широкое понятие по отношению к услугам;[7] другие же рассматривают выполнение работ в качестве разновидности услуги;[8]третьи разделяют эти категории.[9] Касательно этого вопроса, А.Ю.Кабалкиным была высказана идея о бесполезности понятия «договоры услуг» как самостоятельной гражданско — правовой категории, поскольку к договорам услуг принадлежат все договоры в сфере обслуживания.[10]

«И работы, и услуги – это признанные законом объекты гражданских прав, которые осуществляются в процессе целенаправленной деятельности – труда определенных видов, а их результаты обладают потребительской стоимостью».[11]

Однако законодатель различает работу и услугу, которая кроме вышеназванной отличительной черты (невещественный характер результата услуги) обладает также и другими отличительными свойствами как, например, принципиальность значения личности исполнителя при оказании услуги, приемов и способов оказания услуги.

Во-вторых, услуга обладает таким качеством как неотделимость от источника, так как ее трудно обособить от услугодателя, в отличие от вещи, которая может существовать отдельно от своего источника, следовательно, мы можем говорить о третьем свойстве услуги, а именно, любая услуга оказывается человеком и в этом смысле она уникальна, поскольку одна и та же услуга может оказываться по-разному, в зависимости от индивидуальных потребностей услугополучателя, примером чего является, в частности, оказание медицинских услуг.

Еще одним свойством услуги является синхронность ее оказания и получения. Конечно, необходимо отметить, что эффект от оказания услуги может длиться в течение определенного времени, однако невозможно принять услугу до и после ее оказания.

Все вышеуказанное позволяет говорить о таком свойстве услуги как неустойчивость ее качества. В настоящее время проблема качества оказываемых услуг приобретает все большее значение. Это связано с тем, что законодатель не предлагает какой-либо самостоятельной методики определения качества выполнения услуги, и как следствие наблюдается практически полное отсутствие судебных споров о качестве оказываемых услуг.

Если в договоре подряда необходимо достижение овеществленного результата (п.1 ст.702 ГК РФ), то для услуг наличие результата, как правило, не является условием ненадлежащего исполнения (п.1 ст.779 ГК РФ). Несмотря на это в юридической литературе все чаще предлагается оценивать исполнение услуги опираясь на положения гл.37 ГК РФ о подряде, поскольку в самой главе 39 ГК РФ критерии оценки качества отсутствуют, но имеется правило о субсидиарном применении общих положений о договоре подряда.

Попытки разработать те или иные критерии качества услуги по-прежнему предпринимаются. На сегодняшний день в российской цивилистике преобладает подход, согласно которому «оценка качества услуги подразумевает характеристику самого процесса оказания услуги и условий ее потребления (сервиса услуги), но не результата деятельности исполнителя».[12] Как было отмечено выше, недостижение какого-либо результата не может по общему правилу рассматриваться как ненадлежащее исполнение обязательства. Достижение положительного для услугополучателя результата может быть одним из признаков качественности оказанных услуг, однако данное положение применимо не ко всем видам услуг, а лишь к тем, в которых результат является естественной характеристикой деятельности исполнителя, в частности медицинские услуги, в отличие от услуг по судебному представительству. По мнению Н.В.Козловой, достижение юристом выгодного для его клиента процессуального результата является «наиболее простым и удобным способом определения надлежащего качества оказанных правовых услуг…ибо надежных критериев, наверное, не существует».[13] «Более осторожно высказывается Е.М.Берлин, предлагая систему критериев качества правовых услуг с учетом разнообразия последних. Показателями качества могут быть: 1) отсутствие в тексте юридического заключения или иного документа, составленного юристом, ошибок и юридических неточностей (ссылок на устаревшие нормативные акты и т.п.); 2) наличие в проекте договора, составленного юристом, преимуществ клиента перед его контрагентом; 3) наличие в консультации ссылок на судебную и арбитражную практику и др.». [14] Данные критерии ориентированы не только на результат, но и на сам процесс деятельности юриста.

Как справедливо отмечает М.В.Кратенко: «Приобретение заказчиком услуги каких-либо благ или преимуществ непосредственно после оказания услуги не может выступать надежным критерием качества услуги. Иначе пришлось бы мириться с абсурдом вроде исков родителей к колледжам и лицеям, в которых их дети обучались на платной основе, но не смогли впоследствии поступить в престижный вуз.».[15] Даже суды склонны оценивать качество услуг скорее с позиции соблюдения определенных стандартов деятельности, чем достижения какого-либо положительного результата.

В юридической литературе высказывается мнение, что для повышения качества услуг большое значение сейчас приобретает компьютерное (или аналогичное ему) моделирование будущего результата услуги, например, будущей прически или туристического путешествия.[16] Конечно, данный прием можно применить не ко всем видам услуг, а только к так называемым «полуработам-полууслугам». В частности, бессмысленно моделирование образовательных или консультационных (исключением является, по-видимому, составление проектов договоров и др. документов) услуг. Анализ действующего законодательства позволяет придти к выводу о том, что моделирование в обязательствах по оказанию услуг используется, хотя и в несколько иной форме. Так, «практически все утвержденные Правительством РФ правила оказания услуг обязывают исполнителя предоставлять заказчику максимально полную предварительную информацию л видах услуг, порядке их оказания, сроках, видах дополнительных услуг, предупредить о возможных недостатках. Этим в какой-то мере обеспечивается формализация ожиданий заказчика».[17]

Таким образом, услугу можно определить как специфическую деятельность, направленную на удовлетворение потребностей субъектов гражданского права, выраженную в достижении невещественного результата, получаемого посредством совершения действий, не запрещенных действующим законодательством.

Статья 1225. Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации

1. Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

3) базы данных;

4) исполнения;

5) фонограммы;

6) сообщение в эфир или по кабелю радио— или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7) изобретения;

8) полезные модели;

9) промышленные образцы;

10) селекционные достижения;

11) топологии интегральных микросхем;

12) секреты производства (ноу-хау);

13) фирменные наименования;

14) товарные знаки и знаки обслуживания;

15) наименования мест происхождения товаров;

16) коммерческие обозначения.

2. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

Результаты интеллектуальной (творческой) деятельности. Такие результаты имеют нематериальную природу — они могут быть лишь осмыслены, восприняты интеллектуально или эмоционально, но не осязаемы. Однако они получают и вещественное воплощение в различных материальных носителях — предстают в виде чертежа, устройства, вещества, картины, скульптуры, кинопленки, изображения товарного знака и т.д. В случае уничтожения чертежа воплощенное в нем техническое решение продолжает существовать в идеальном мире, а при передаче чертежа в собственность другому лицу это решение остается результатом интеллектуальной деятельности его создателя. Создатель во всех этих случаях остается автором созданного им изобретения, несмотря на утрату прав на его вещественное воплощение. В связи с этим важно различать сам нематериальный объект и объект, в котором он овеществлен, т.е. получил свое материальное, предметное выражение.

К объектам интеллектуальной (творческой) деятельности относят: произведения науки, литературы, искусства; объекты промышленной собственности (изобретения, полезные модели, промышленные образцы); средства индивидуализации юридического лица, выпускаемой им продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара и др.).

Получив вещественное, предметное воплощение, объект интеллектуальной собственности становится потенциально доступным для использования неограниченным кругом лиц. Музыкальное произведение, выраженное в нотном тексте, может воспроизвести любое лицо, знающее нотную грамоту и обладающее навыками игры на музыкальном инструменте, перед любой аудиторией. Сам нотный текст может быть скопирован, переписан, передан какому-либо лицу. Конечно, основной ценностью для композитора является не лист бумаги, на котором написан нотный текст, а созданное им музыкальное произведение и право считать это произведение своим и использовать его по своему усмотрению. Защитить это право невозможно посредством защиты вещного права на бумагу с нотным текстом.

Поскольку результаты интеллектуального, творческого труда имеют нематериальную природу, к ним неприменимы многие нормы, относящиеся к вещам (прежде всего, нормы о праве собственности, иных вещных правах и способах их защиты). В законодательстве для них установлен специальный правовой режим исключительных прав (интеллектуальной собственности). В ГК имеется ряд общих норм об интеллектуальной собственности (ст. 128, 138), а также нормы об использовании исключительных прав при совершении некоторых сделок (ст. 340, 656, 1013). Подробное регулирование дает законодательство об: авторском праве, смежных правах, патентном праве, праве на фирменное наименование, товарные знаки.

Исключительными правами на результаты интеллектуальной (творческой) деятельности обладает субъект такой деятельности, а остальные могут использовать эти результаты только с согласия правообладателя и в предусмотренных законом случаях. Предметы материального мира, в которых воплощены эти результаты, подчиняются правовому режиму вещей, и права на них возникают, переходят и прекращаются в общем порядке.

Защита прав обладателей интеллектуальной собственности осуществляется с помощью режима охраноспособности объектов исключительных прав. Ряд объектов интеллектуальной собственности приобретают статус охраноспособных уже с момента воплощения в какой-либо объективной форме (к примеру, произведения живописи, скульптуры, литературы), другие — с момента их регистрации уполномоченными органами и выдачи охранных документов (например, изобретения, полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания).

2. Информация. Под информацией понимаются сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Информация является объектом нематериальным, при этом ее фиксация может производиться на материальных носителях — бумажных, магнитных и иных. Ее особенность в том, что она может свободно и неограниченно распространяться, обращаться, использоваться, воплощаться в различных формах, потребляться, причем это не влияет на ее свойства.

Информация может быть результатом целенаправленного интеллектуального труда (результатом интеллектуальной деятельности). Однако под информацией как особым видом объектов гражданских прав, отличным от результатов интеллектуальной (творческой) деятельности, понимаются сведения (знания), которые не подпадают под правовой режим охраны норм авторского, патентного или иного специального законодательства*(130).

Свободный доступ к информации может ограничиваться в случае, если она представляет собой сведения, являющиеся служебной или коммерческой тайной, в связи с чем такая информация подчиняется специальному режиму охраны. Для отнесения информации к служебной или коммерческой тайне должны иметься следующие условия: (1) информация представляет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, (2) к ней нет свободного доступа на законном основании и (3) обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (п. 1 ст. 139 ГК).

Понятия коммерческой тайны (конфиденциальности) и сведений, составляющих коммерческую тайну (т.е. информации, в отношении которой ее обладателем введен режим коммерческой тайны), разграничены в Законе о коммерческой тайне (ст. 3). Положения этого Закона не распространяются на сведения, в установленном порядке отнесенные к государственной тайне, в отношении которых применяются положения законодательства РФ о государственной тайне, определяющего специальный порядок передачи, защиты и допуска к таким сведениям.

Сведения, составляющие коммерческую тайну, как правило, определяются хозяйствующими субъектами, которые сами устанавливают, какие именно сведения имеют для них коммерческую ценность. К таким сведениям, как правило, относятся секреты производства, или "ноу-хау" (от англ. "know how" — "знаю как"), т.е. разного рода технологические приемы, решения, разработки, способы изготовления, знания, позволяющие обладателю решать производственные, коммерческие задачи и выделиться в конкурентной среде.

В отличие от этого, сведения, составляющие служебную тайну, зачастую определяются законодательством, регулирующим те или иные виды деятельности: страховую, банковскую, медицинскую, аудиторскую и др. Под такими сведениями понимается информация, относящаяся, к примеру, к страхователям и застрахованным лицам, владельцам счетов и вкладчикам, пациентам, клиентам, конфиденциальность которой субъект деятельности, связанной с возможностью доступа к соответствующей информации, обязан сохранять по роду своей деятельности.

Обладатель коммерческой информации вправе устанавливать, изменять и отменять режим коммерческой тайны, разрешать доступ к ней и требовать от лиц, получивших доступ к информации законным путем, соблюдения обязанностей по сохранению ее конфиденциальности (ст. 7 Закона о коммерческой тайне). Правообладатель вправе распорядиться своим исключительным правом на коммерческую информацию, к примеру, уступив его в рамках договора коммерческой концессии (п. 1 ст. 1027 ГК) либо по лицензионному договору. Условия, относящиеся к охране коммерческой тайны, могут содержаться в договорах подряда (ст. 727 ГК), договорах на выполнение научно-исследовательских или опытно-конструкторских работ (ст. 771 ГК), договорах о создании хозяйственных обществ.

Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом или иными правовыми актами (п. 1 ст. 139 ГК). В настоящее время перечень таких сведений дан в ст. 5 Закона о коммерческой тайне.

Сведения, в отношении которых обладателем приняты меры по сохранению конфиденциальности (установлен режим коммерческой тайны), должны предоставляться их обладателями по требованию органов власти, управления, контролирующих и правоохранительных органов, иных органов и организаций, обладающих соответствующим правом, предусмотренным действующим законодательством.

В случае, если информацию, относящуюся к коммерческой или служебной тайне, использовало лицо, получившее ее незаконными методами, права обладателя этой информации подлежат защите, как правило, в виде возмещения убытков. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору (контракту), и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору (п. 2 ст. 139 ГК). Законом предусмотрена возможность применения к нарушителю правового режима коммерческой тайны мер уголовно-правового характера.

Лицо, получившее информацию самостоятельно, добросовестно, законными методами (например, путем исследований, систематических наблюдений, иной законной деятельности), считается законным ее обладателем, даже если содержание полученной информации совпадает с содержанием информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо.