4. Для акционерных обществ сделка не должна быть связана с размещением посредством подписки

¹ Абз. 3 п. 14 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Вестник Выс­ шего арбитражного суда РФ. 1997. № 6.

² Абз. 5 п. 20 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственнос­ тью».// Вестник Высшего арбитражного суда РФ. 2000. № 2.

(реализацией) обыкновенных акций общества, с раз­мещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируе­мых в обыкновенные акции общества.

Согласно ранее действовавшей редакции Закона «Об акционерных обществах», к числу крупных отно­силась сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкно­венные акции, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций.

В настоящее время такие сделки не относятся к чис­лу крупных независимо от суммы размещения. Следу­ет, однако, иметь в виду, что в данном случае имеются в виду акции, эмитентом которых является само обще­ство. Что же касается сделок с акциями других эмитен­тов, имеющимися на балансе общества, то они могут рассматриваться как крупные в обычном порядке, если балансовая стоимость отчуждаемых или цена приобре­таемых акций составляет 25 и более процентов балансо­вой стоимости активов общества¹.

4.4.3. Порядок совершения крупной сделки

В том случае, если все рассмотренные выше усло­вия соблюдены и сделка является крупной, исполни­тельный орган общества должен передать рассмотрение вопроса о ее совершении вышестоящим органам обще­ства (совету директоров или общему собранию участни­ков общества).

Совет директоров в акционерном обществе компе­тентен рассматривать вопрос об одобрении крупной сдел­ки, если ее предметом является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой

¹ См. также: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах») // Вестник Высшего арбитражного суда РФ. 2002. № 1 (январь). С. 92.

432

433

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

стоимости активов общества (п. 2 ст. 79 закона «Об ак­ционерных обществах»). В обществах с ограниченной ответственностью по общему правилу одобрение всех крупных сделок является предметом компетенции об­щего собрания участников (п. 3 ст. 46 закона «Об обще­ствах с ограниченной ответственностью»).

Однако в случае, если в обществе имеется совет ди­ректоров, ему может быть предоставлено уставом право принимать решения о совершении крупных сделок, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества (п. 4 ст. 46 закона «Об об­ществах с ограниченной ответственностью»). Что же касается случаев, когда стоимость имущества превы­шает 50 процентов балансовой стоимости активов об­щества, то решение об одобрении таких сделок всегда должно принимать общее собрание участников (акцио­неров).

Независимо от того, какой орган полномочен при­нимать решение об одобрении крупной сделки, цена имущества, являющегося предметом крупной сделки, в акционерном обществе всегда определяется решением совета директоров (п. 2 ст. 78, подп. 7 п. 1 ст. 65 закона «Об акционерных обществах») по правилам определе­ния рыночной стоимости имущества¹.

По отношению к обществам с ограниченной ответст­венностью соответствующей нормы в законе не содер­жится, но на практике соответствующий орган общест­ва при одобрении сделки должен одобрить все ее сущест­венные условия, в том числе и цену, при определении которой он должен ориентироваться на рыночные цены.

¹ Согласно пункту 1 статьи 64 закона «Об акционерных общест­вах», в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих ак­ций - менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. Только в этом случае общее собрание акционеров может определять цену имущества, являющегося пред­метом крупной сделки.

434

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ

Совет директоров или общее собрание, по сути, долж­ны последовательно решить следующие вопросы:

• какова рыночная стоимость отчуждаемого (при­обретаемого) имущества;

• насколько приемлемы предполагаемые ценовые условия сделки с точки зрения соответствия их рыноч­ной стоимости имущества;

• одобряет ли он, с учетом данных о цене предпола­гаемой сделки, совершение крупной сделки на соответ­ствующих условиях.

Следует отметить, что для акционерных обществ формально установлена более жесткая, по сравнению с обществами с ограниченной ответственностью, форма контроля за совершением крупной сделки.

По смыслу закона (п. 2 ст. 78, п. 4 ст. 79 закона «Об акционерных обществах»), акционерное общество не может одобрить крупную сделку, если цена сделки отличается в невыгодную для общества сторону от ры­ночной стоимости имущества, установленной советом директоров. На практике это, однако, означает, что со­вет директоров одобрением сделки вместе с ее ценой, по сути, определяет такую цену в качестве рыночной, по которой и может происходить отчуждение (приобре­тение) имущества.

Пункты 2 и 3 статьи 79 закона «Об акционерных об­ществах» устанавливают необходимость принятия ре­шений об одобрении крупных сделок квалифицирован­ным числом голосов соответствующего органа. Реше­ние совета директоров об одобрении крупной сделки, где стоимость имущества составляет от 25 до 50 процен­тов балансовой стоимости активов общества, принима­ется всеми членами совета директоров единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов.

Если же единогласие членов совета директоров не до­стигнуто, то по решению совета директоров (не требую­щему квалифицированного большинства) вопрос об одо­брении такой сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В этом случае общее со­брание может принимать решение об одобрении такой

435

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ

сделки простым большинством голосов акционеров, при­нимающих участие в собрании.

Что же касается крупных сделок, в которых стои­мость имущества составляет более 50 процентов балан­совой стоимости активов общества, то решение об одоб­рении таких сделок принимается тремя четвертями го­лосов на общем собрании акционеров.

Закон «Об обществах с ограниченной ответственнос­тью» не содержит подобных требований о квалифициро­ванном числе голосов, поэтому решения об одобрении крупных сделок могут приниматься простым большин­ством голосов общего собрания или совета директоров.

В соответствии с пунктом 4 статьи 79 закона «Об ак­ционерных обществах» в решении об одобрении круп­ной сделки должны быть указаны лицо (лица), являю­щееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Данное требование обусловле­но, прежде всего, необходимостью точной идентифика­ции одобряемой решением сделки и ее условий во избежа­ние возможных споров. Хотя для обществ с ограниченной ответственностью подобные правила не установлены, их вполне можно применять по аналогии.

После того как одобрение на совершение крупной сделки в установленном выше порядке получено, испол­нительный орган общества может совершать эту сделку на условиях, содержащихся в решении об одобрении сделки.

Необходимо также отметить, что изложенный вы­ше порядок не применяется к обществам, состоящим из одного акционера (участника), который одновремен­но осуществляет функции единоличного исполнитель­ного органа.

Кроме того, в том случае, если крупная сделка ак­ционерного общества одновременно является сделкой, в отношении которой имеется заинтересованность, к по­рядку ее совершения применяются только положения о сделках, в которых имеется заинтересованность (п. 5 ст. 79 закона «Об акционерных обществах»). Для об-

436

ществ с ограниченной ответственностью применение дан­ного правила было бы также оправданным.

Принципиальное различие в порядке совершения крупных сделок акционерных обществ и обществ с ог­раниченной ответственностью заключается в степени императивности соответствующих указаний закона.

Акционерные общества не могут отступать в своих уставах от необходимости соблюдения порядка соверше­ния крупных сделок. Обществам с ограниченной ответ­ственностью такая возможность предоставлена зако­ном. Согласно пункту 6 статьи 46 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения круп­ных сделок не требуется решения общего собрания уча­стников общества и совета директоров.

4.4.4. Условия и порядок признания крупной сделки недействительной

В силу изложенных положений действующего за­конодательства и судебной практики для решения во­проса о действительности крупной сделки следует уста­новить следующее:

1. Является ли сделка крупной, то есть является ли стоимость отчуждаемого имущества на основе данных бухгалтерского учета (а стоимость приобретаемого иму­ щества - в соответствии с ценой сделки) превышающей 25 процентов балансовой стоимости активов.

Если, согласно этим данным, сделка является круп­ной, то решение о ее совершении и определении цены сделки должен принимать совет директоров (или об­щее собрание акционеров, что определяется согласно статье 79 закона). Если сделка не является крупной, то решение о ее совершении и об определении цены сделки может принимать генеральный директор.

2. Было ли вынесено решение об одобрении круп­ ной сделки и определении цены сделки компетентным органом общества (советом директоров или общим со­ бранием) с соблюдением изложенного выше порядка принятия такогсЛрешения.

437

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ

При отсутствии одобрения крупной сделки, а так­же при нарушении порядка ее одобрения сделка мо­жет быть признана недействительной по иску общест­ва или его участника (акционера). В частности, сделка может быть признана недействительной при одобре­нии ее с нарушением требования о квалифицирован­ном большинстве голосов, при отсутствии в решении об одобрении сделки указания на существенные усло­вия сделки и т. п.

В законе не говорится, должно ли одобрение сделки быть предварительным или последующим. Однако су­дебная практика на этот вопрос ответила однозначно: последующее одобрение крупной сделки исключает возможность признания ее недействительной¹.

При решении вопроса о форме одобрения сделки сле­дует руководствоваться исключительно положениями статьи 79 закона «Об акционерных обществах» и статьи 46 закона «Об обществах с ограниченной ответственнос­тью»: сделка должна быть одобрена только компетент­ным органом общества путем принятия соответствующе­го решения в установленном законом порядке.

Расширительное толкование формы одобрения сдел­ки (путем принятия исполнения, совершения иных кон-клюдентных действий обществом или его работниками), применяемое судебной практикой к иным случаям одо­брения сделок², для совершения крупных сделок в на­стоящее время, согласно закону, недопустимо.

Как указывалось выше, закон в настоящее время не учитывает добросовестность контрагента общества, совершающего крупную сделку. На наш взгляд, это не­обходимо сделать и поставить возможность признания

крупной сделки недействительной в зависимость от то­го, знала ли другая сторона сделки о том, что для обще­ства сделка является крупной и был нарушен порядок ее одобрения.

Как справедливо отмечает Д.В. Ломакин, «риск до­бросовестного контрагента общества, заключающийся в признании крупной сделки недействительной по ос­нованиям несоблюдения процедуры ее заключения, должен быть жестко ограничен в целях стабилизации гражданского оборота»¹. На сходных позициях стоят и иные авторы².

Право оспаривать крупную сделку имеет как само общество, так и его участники (акционеры). Но необхо­димо иметь в виду, что при совершении сделки могут быть нарушены права и законные интересы самого об­щества. Что же касается участников, то право оспари­вать крупную сделку им предоставлено прежде всего в интересах общества. Их собственные юридические интересы при совершении крупной сделки непосредст­венно не нарушаются³.

Тем не менее предоставление участникам права ос­паривать совершение крупных сделок может быть обос­новано тем, что в данном случае может иметь место на­рушение их воли, косвенно участвующей в процессе формирования воли общества, что согласуется с право­вой природой оспоримой сделки.

В том случае, если все условия недействительности крупной сделки налицо, она все же может быть оставлена в силе, как и все оспоримые сделки. При решении вопро­са об оставлении такой сделки в силе судом должен прини­маться во внимание факт нарушения прав и интересов са­мого общества. Кроме того, закон в данном случае придает также юридическое значение интересам его участников.

¹ П. 14 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 2 ап­ реля 1997 г. № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерально­ го закона «Об акционерных обществах»; п. 20 постановления Плену­ ма ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О неко­ торых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

² См., в частности, п. 7 постановления ВАС РФ от 14 мая 1998 г. № 9; п. 5 Информационного письма ВАС РФ от 23 октября 2000 г. № 57.

¹ Ломакин Д.В. Указ. соч.

² См.: Ломидзе О., Ломидзе Э. Крупные сделки хозяйственных обществ: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. 2003. № 1. С. 66.

³ См. также: Шестакова Н.Д. Недействительность сделок... С. 98.

438

439

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ