3.10.4. Акция

Действующее законодательство (ст. ст. 2 и 16 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах") определяет акцию как эмиссионную именную бездокументарную ценную бумагу, закрепляющую обязательственные права ее владельца (акционера) по отношению к акционерному обществу на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Правовое регулирование акции в настоящее время весьма значительно по объему. Прежде всего его составляют положения ГК РФ о хозяйственных обществах и товариществах (ст. ст. 66 - 68), акционерных обществах (ст. ст. 96 - 104), Федеральный закон "Об акционерных обществах", Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", Федеральный закон "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", Федеральный закон "Об инвестиционных фондах" в части регулировании деятельности акционерных инвестиционных фондов, Федеральный закон "О приватизации государственного и муниципального имущества", Федеральный закон "О банках и банковской деятельности", Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)".

Подзаконное регулирование в отношении акций не имеет столь существенного значения, как, к примеру, для государственных облигаций, однако и здесь существуют некоторые весьма значимые для реализации прав акционеров документы <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров", Постановление ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг", Приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг", Постановления ФСФР России от 31 декабря 1997 г. N 45 "Об утверждении Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным и внесении изменений и дополнений в акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг", от 8 сентября 1998 г. N 36 "Об утверждении Положения о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным", Приказ ФСФР России от 13 июля 2006 г. N 06-76/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ", Инструкция Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации".

В связи с большой актуальностью деятельности акционерных обществ и большим количеством выявившихся в процессе применения законодательства спорных вопросов большое значение для правового регулирования акций имеет судебная практика, и прежде всего разного рода обобщения высших судебных инстанций. К их числу можно отнести Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность", информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным", а также иные документы.

Акция является именной ценной бумагой (ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Следует отметить, что ранее законодательство предоставляло возможность выпуска и предъявительских акций <1>, однако в настоящее время такая возможность законодательством не предусматривается.

--------------------------------

<1> Отметим, что в этом вопросе русское, советское и современное российское законодательство колебалось всегда и какой-то ясной картины здесь никогда не наблюдалось.

К примеру, ст. 2160 Свода законов гражданских (см.: Свод законов Российской Империи. Полный текст всех 16 томов, согласованный с последними продолжениями, постановлениями, изданными в порядке ст. 87 Зак. Осн., и позднейшими узаконениями: В 5 кн. / Сост.: Н.П. Балканов, С.С. Войт, В.Э. Герценберг; Под ред. и с примеч. И.Д. Мордухай-Болтовского. Книга третья. Т. VIII. Ч. II - XI. Ч. 1. СПб.: Русское книжное товарищество Деятель. С. 1 - 208 в т. X) отмечала: "во всех без изъятия компаниях, которые учреждены после издания положения 6 декабря 1836 года (9763), дозволяется один только род акций, именно: с точным означением в них лица получателя, званием или чином, именем, отчеством и фамилией. Акции безымянные запрещаются". Однако в примечаниях к этой статье указывалось на существование в отдельных уставах исключений из этого правила (историю появления таких исключения приводит в своей работе К.П. Победоносцев (Победоносцев К.П. Указ. соч. С. 555)). Исследователи того периода отмечали двойственность русского законодательства в этом вопросе. Так, Ф. Тернер указывал: "В русском коренном законе разрешается только выпуск именных акций, но это постановление впоследствии потеряло всякое значение; право выпуска акций на предъявителя стало допускаться в виде исключения в уставах отдельных компаний, и в настоящее время едва ли существует одна акционерная компания, из образовавшихся в последнее время, которая бы не пользовалась этим правом. Когда исключение, таким образом, становится общим правилом, то, очевидно, правильнее возвести последнее в закон, обставив его необходимыми гарантиями" (Тернер Ф. Сравнительное обозрение акционерного законодательства главнейших европейских стран. СПб.: Тип. Майкова, 1871. С. 163 - 164). П. Писемский: "Русское право знает лишь один вид акций - именные; впрочем, правило это на практике не соблюдается. Уставами большей части компаний разрешен выпуск безименных акций, причем иногда на волю акционеров предоставляется выбор между обоими видами акций" (Писемский П. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М.: Тип. Грачева и К., 1876. С. 67). А Л. Петражицкий и вовсе приводил норму ст. 2169 Свода законов гражданских как пример несовершенства русских акционерных законов: "Всякий знает, что эта принудительная норма права, не допускающая никаких изъятий из своего общего и абсолютного запрещения, на самом деле не соблюдается. На самом деле теперешнее юридическое положение акционерных обществ покоится вовсе не на этих статьях, а на административной нормировке, создаваемой отдельно для каждого вновь возникающего общества и далеко отступающей от общего закона. Эта административная по существу своему нормировка воплощается в форму сепаратных законов, каковыми с формальной точки зрения являются уставы существующих и вновь возникающих акционерных предприятий" (Петражицкий Л. Акционерная компания. Акционерные злоупотребления и роль акционерных компаний в народном хозяйстве. По поводу предстоящей реформы акционерного права. СПб.: Тип. Министерства финансов (В. Киршбаума), 1898. С. 2 - 3). Примеров из конкретно утвержденных уставов здесь можно приводить много, укажем только на Высочайше утвержденный 4/16 июня 1871 г. Устав Орловского акционерного общества товарных складов, под фирмой "Подспорье" (ПСЗ. Собр. 2. Т. XLVI: 1871. Отделение первое. N 49703), § 7 которого прямо указывал, что "акции выпускаются на предъявителя".

Декретом Совета Народных Комиссаров о регистрации акций, облигаций и проч. процентных бумаг, принятым в апреле 1918 г., было установлено, что "система безымянных акций... отменяется и впредь могут иметь силу лишь именные процентные бумаги" (текст документа см.: Вормс А.Э., Данилова Е.Н. Источники торгового права. За исключением морского права. 2-е изд., пересм. и доп. М.: Высшая школа, 1918. С. 582).

Советские акты времен НЭПа также не выдерживают единства. Одни акты допускали предъявительские акции. Так, ст. 342 ГК РСФСР устанавливала, что "акции выпускаются именные. Акции на предъявителя допускаются, лишь когда это предусмотрено уставом" (см. также: Гойхбарг А.Г. Очерки хозяйственного права. М.: Юриздат НКЮ РСФСР, 1927. С. 102 - 103, 113, 146). Другие, напротив, их по факту запрещали. Так, п. 47 Положения об акционерных обществах 1927 г., утвержденного Постановлением ЦИК и СНК СССР (СЗ СССР 1927. N 49. Отдел первый. Ст. 499, 500), указывал, что "акции могут быть только именные". Впрочем, некоторые исследователи времен НЭПа здесь видели не противоречие, а скорее логику развития. Вот, к примеру, позиция В. Шретера относительно предъявительских акций: "Это классический вид акций, рассчитанных на широкое размещение на фондовых биржах. Так как у нас такое размещение не практикуется и так как вместе с тем акции на предъявителя скрывают имя владельца акции, то Положение 1927 г. вовсе исключило эту форму и допускает лишь акции именные" (Шретер В. Советское хозяйственное право (право торгово-промышленное). М.; Л.: Госиздат, 1928. С. 167).

В новое время существовал период, когда действовали два противоречащих друг другу акта: Федеральный закон "Об акционерных обществах" определял акцию как именную бумагу, а Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" позволял осуществлять эмиссию и предъявительских акций. В соответствии со ст. 2 этого Закона указывалось, что "выпуск акций на предъявителя разрешается в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг". С 2002 г. акция была определена исключительно как именная бумага.

Метания нашего законодательства относительно акций на предъявителя не представляют собой какого-то исключительного явления. Если мы посмотрим историческую ретроспективу, то увидим, что подобной непоследовательностью (отмена/разрешение) страдали в разное время все законодательства, которым известна акционерная форма (см.: Писемский П. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. С. 66 - 67). Причины здесь были больше политико-экономические, ведь, как указывал Н.И. Ржондковский, предъявительские акции дают "богатую пищу биржевой игре" (Ржондковский Н.И. Бумаги на предъявителя; Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права: Историко-догматическое исследование. М., 1889 // Юридический вестник. 1892. Т. XI. Кн. 1, 2. Май - июнь. С. 112) и, по словам П. Писемского, "вследствие своей безыменности подают больше поводов к ажиотажу" (Указ. соч. С. 66).

Квалификация акции как именной эмиссионной ценной бумаги автоматически по правилам ст. 16 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" определяет форму ее существования: в соответствии с ее положением именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Поскольку законом никаких иных специальных правил для акции не предусмотрено, акция при всех случаях может выпускаться только как бездокументарная ценная бумага.

Акция имеет номинальную стоимость, которая должна быть отражена в уставе акционерного общества (ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Эта номинальная стоимость всегда выражается в рублях, в этом смысле следует признать, что акции, выпускаемые российскими эмитентами, - это внутренние ценные бумаги в соответствии с требованиями Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле". Номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть одинаковой (ст. 25 Закона "Об акционерных обществах"). Привилегированные акции общества одного типа также должны иметь одинаковую номинальную стоимость (ст. 32 Закона "Об акционерных обществах"). С точки зрения защиты прав и интересов инвесторов, номинальная стоимость и обыкновенных, и привилегированных акций также должна быть одинаковой. В настоящее время Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года, утвержденная распоряжением Правительства РФ от 29 декабря 2008 г. N 2043-р, предусматривает необходимость установления в законодательстве требования "к одинаковой номинальной стоимости акций всех категорий (типов) в целях предотвращения злоупотреблений правами акционеров и получения количества голосов, несоразмерного доле акционера в уставном капитале".

Законодательство не содержит общих требований ни к порядку определения номинальной стоимости акций, ни к их размеру. Единственным исключением являются положения ст. 4 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", в соответствии с которой номинальная стоимость одной акции народного предприятия не может быть более 20% минимального размера оплаты труда.

Следует отметить, что в настоящее время активно обсуждается вопрос о возможности отмены обязательности установления номинальной стоимости акций. Так, в Концепции развития корпоративного законодательства, подготовленной Министерством экономического развития и торговли РФ в 2006 г. <1>, говорится, что "пересмотр требований, в силу которых акция либо доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должны обладать номинальной стоимостью", будет способствовать снижению трансакционных издержек осуществления хозяйственной деятельности <2>. С подобной позицией следует согласиться. Номинальная стоимость в настоящее время давно перешла из юридических категорий, имеющих практическую значимость, в определенный анахронизм (исключая некоторые специальные случаи, которые к акциям не относятся, в частности в соответствии со ст. 15 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" номинальная стоимость эмиссионных ценных бумаг используется для целей декларирования при ввозе/вывозе ценных бумаг).

--------------------------------

<1> http:// www.corp-gov.ru/ upload/ file/ konz.doc#_Toc125525352

<2> Нельзя не отметить здесь противоречие двух программных документов: если названная Концепция говорит о целесообразности отмены номинальной стоимости, то процитированная выше Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года предусматривает необходимость установления в законодательстве требования "к одинаковой номинальной стоимости акций всех категорий". Это говорит о том, что спор в настоящее время не закончен.

Единственной "практической" привязкой номинальной стоимости являются положения ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", в соответствии с которой "размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций". Однако в практической деятельности акционерных обществ наличие положений о номинальной стоимости скорее вызывает массу проблем. К их числу прежде всего стоит отнести ситуации с определением коэффициентов конвертации/распределения акций при реорганизации, а также порядок расчета уставного капитала вновь создаваемых в процессе реорганизации юридических лиц. Определенные проблемы это создает и для квалификации дробных акций. Как уже было отмечено, законодательство придерживается принципа одинаковой номинальной стоимости каждого типа акций, эмиссию которых осуществило акционерное общество. Дробные акции представляют собой, напротив, пример безноминальных акций: один "дробный" акционер может иметь одну целую и 1/3 дроби, другой - 1/2 объема прав по обыкновенной акции, третий - 1/5, четвертый - еще какую-то более мелкую дробь. То есть ни о какой единой номинальной стоимости этих бумаг говорить невозможно в принципе. В данном случае не является оправданием определение "выпуска эмиссионных ценных бумаг", данное в ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", которым указывается, что это "совокупность всех ценных бумаг одного эмитента", в том числе "имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством". Это объясняется тем, что для акций как раз специально установлено правило о наличии такой номинальной стоимости.

Отмена обязательности установления номинальной стоимости не повлечет никаких критических последствий. Такого рода (безноминальные) акции известны правопорядкам ряда других государств <1>. Установление возможности их выдачи сопровождается корреспондирующими положениями о порядке осуществления прав из таких акций. К примеру, немецкий Закон об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. прямо указывает, что акции могут выпускаться как акции с номинальной стоимостью либо как акции без указания стоимости. При этом § 134 этого Закона прямо указывает, что право голоса применительно к акциям без номинала осуществляется исходя из их числа; § 8 указывает, что акции без номинала в равной степени участвуют в уставном капитале <2>.

--------------------------------

<1> К примеру, законодательство некоторых штатов США (например, Делавэра), где shares may be issued with or without par value (Delaware Code, Title 8, Chapter 1 (Corporations: Laws of the United States / Daniel Sitarz. Nova Publishing Company, 1999. P. 34 - 35)), признает безноминальные бумаги и немецкое законодательство - Закон об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. (Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах = Deutsches Handelsgezetzbuch, Aktiengesetz, GmbHGesetz, Genossenschaftsgesetz / Сост. В. Бергман; Пер. с нем. Е.А. Дубовицкой; Науч. ред. Т.Ф. Яковлева. 2-е изд., перераб. М.: Волтерс Клувер, 2009).

Впрочем, отметим, что не все правопорядки признают безноминальные акции; подходы здесь различны. См., к примеру, Закон Китайской Народной Республики о компаниях, принятый 5-м заседанием Постоянного комитета Всекитайского собрания народных представителей восьмого созыва 29 декабря 1993 г. (Гражданское законодательство КНР. С. 127 - 173), согласно которому акции должны обладать номинальной стоимостью (это же отмечают и комментаторы китайского закона (см.: Пащенко Е.Г. Экономическая реформа в КНР и гражданское право. М.: Спарк, 1997. С. 112)). На схожие выводы наталкивает и изучение Швейцарского обязательственного закона, ст. 662 которого прямо указывает, что номинальная стоимость акций не может быть менее 1 сантима (Агеев А.Б. Указ. соч. С. 8).

<2> Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах = Deutsches Handelsgezetzbuch, Aktiengesetz, GmbHGesetz, Genossenschaftsgesetz. С. 291, 358.

Акция представляет собой пример типичных каузальных бумаг. Невозможно себе представить существование акции как самостоятельного объекта гражданских прав, если акционерное общество прекратит свое существование в силу ликвидации или реорганизации или выпуск акций будет признан несостоявшимся (недействительным) (ст. ст. 26, 51 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Как уже отмечалось, акция может как иметь срок ее действия, так и не иметь таковой. Однако вытекает это не из условий ее выпуска, а в силу ее каузального характера из продолжительности существования самого акционерного общества.

Акция может быть базовой ценной бумагой для появления производных ценных бумаг, в частности для опционов.

Акция представляет собой частную ценную бумагу, которую вправе выпускать только акционерные общества. Это, казалось бы, совершенно очевидный факт. Однако нельзя не вспомнить, что в советском законодательстве пытались легализовать так называемые акции трудового коллектива, акции предприятий (организаций), акции кооперативов в соответствии с Постановлением Совета Министров СССР от 15 октября 1988 г. N 1195 "О выпуске предприятиями и организациями ценных бумаг" и Законом СССР от 26 мая 1988 г. N 8998-XI "О кооперации в СССР" <1>. Видимо, поэтому действующий ГК как бы перестраховался в ст. 109 указанием, что "кооператив не вправе выпускать акции".

--------------------------------

<1> Статья 22 названного Закона указывала, что финансовые ресурсы кооператива формируются в том числе за счет средств, "полученных от продажи ценных бумаг (акций)". Кооперативам давалось право "в целях мобилизации свободных денежных средств" выпускать акции "для продажи членам кооператива, лицам, работающим в нем по трудовому договору, и предприятиям (организациям)". Названное Постановление указывало, что "предприятия и организации, переведенные на полный хозяйственный расчет и самофинансирование... могут выпускать два вида акций: акции трудового коллектива, распространяемые среди членов своего коллектива; акции предприятий (организаций), распространяемые среди других предприятий и организаций, добровольных обществ, банков, а также кооперативных предприятий и организаций". Оценивая такого рода положения Закона, надо, безусловно, делать скидку на время, в которое указанные нормы создавались, а также на цели их создания. А главной целью было изменение стимулов у экономических агентов, а также у персонала организаций. И наука гражданского права, исходя из этих же допущений, в то время не видела в выпуске акций кооперативами ничего предосудительного. Так, М.Г. Масевич отмечала: "...акции усиливают чувство хозяина у членов кооператива, повышают их заинтересованность в результатах работы кооператива, так как по итогам деятельности кооператив начисляет проценты на акции" (Хозяйственное законодательство: Учебник / Под ред. Н.И. Клейн. М.: Юрид. лит., 1990. С. 104).

Содержание акции как ценной бумаги весьма сложно. Эта сложность объясняется двумя факторами: во-первых, наличием в содержании акции совокупности субъективных прав различных типов, а во-вторых, разнообразием тех видов прав, которые она удостоверяет <1>.

--------------------------------

<1> Вопрос о правах акционеров, как показывает изучение русского и советского законодательства, а также комментариев к нему, всегда был проблемным в нашем законодательстве. Это выражалось даже не только в квалификации тех прав, которые акция предоставляет, но и в самом указании на такие права. Русское дореволюционное право предоставляет здесь хороший пример. Как интересно отметил К.П. Змирлов, характеризуя нормы Положения 1836 г., "о правах же акционеров не преподано никаких правил, а сделана лишь в 2171 ст. ссылка на частные уставы каждой компании" (Змирлов К.П. О недостатках наших гражданских законов // Журнал гражданского и уголовного права. 1886. Кн. 8. С. 114 - 115). До Положения 1836 г. вопрос об указании прав вообще был отдан на откуп конкретным уставам. А там права прописывались весьма несистемно. Так, в утвержденном Указом Павла I от 1 июля 1799 г. "О именовании компании, составившейся для промыслов и торговли по Северо-Восточному морю промыслов и торговли Российско-Американской компанией" образце акций компании (ПСЗ. Собр. 1. Т. XXV: 1798 - 1799. N 19030) содержался следующий текст: "Под Высочайшим Его Императорского Величества покровительством Российская Американская компания, сим свидетельствуя, что в капитале оной компании от такого-то или от такой-то внесено столько-то рублей, обязывается предъявителю сего в том, что оный капитал вечно принадлежит ему, яко собственность, которою распоряжать можно по соизволению, не изъемля однакож из компании, и что приобретаемая на оный прибыль, сколько в котором году, по разчислению компании, на основании акта, правил и привилегий, для управления оной компании учиненных, причтется, выдаваться будет ему же предъявителю". А. Гирс в 1842 г., наверное, в первой работе о русском праве, посвященной акционерным обществам, подчеркивал, что "участник (акционер) обязывается не требовать обратно своего капитала дотоле, пока существует общество; но имеет право продать свою акцию, компания не платит роста акционерам; но выгоды, проистекающие от предприятия, разделяются в известные сроки между акционерами" (Гирс А. О компаниях на акциях // Журнал Министерства внутренних дел. 1842. N 1. Ч. XLIII. С. 59). В более поздние периоды в литературе стали выделять два основных вида права: права личные (право на участие в управлении) и право на получение дивидендов. При этом всегда подчеркивалась возможность для акционера оспаривать решения общего собрания, а также преимущественные права на приобретение бумаг новых выпусков (право это было нечетким, как отмечал Б. Ландау, "действующие уставы акционерных обществ предусматривают преимущественное право акционеров на приобретение новых акций. Существующая практика допускает и отказ общего собрания от этого права" (Ландау Б. Увеличение основных капиталов акционерных обществ // Вестник права. 1914. 16 ноября. N 46. С. 1361)). Однако как отдельные права они не анализировались. Само право на участие в управлении сводилось большей частью к участию в общих собраниях и праву быть избранным (вот, к примеру, позиция И. Горбачева: "Акционер имеет лишь право быть избранным в члены правления, совета или комиссии, но помимо выбора не может распоряжаться делами товарищества" (Горбачев И.А. Товарищества. Полные, на вере, кредитные, ссудо-сберегательные, трудовые и с переменным капиталом. Акционерные и паевые компании: закон и практика с сенатскими разъяснениями. М.: Изд. юрид. кн. магазина И.К. Голубева, под фирмою "Правоведение", 1910. С. 354)). Были, впрочем, и весьма оригинальные объяснения прав. Так, П. Писемский права акционеров делил на те, что существуют "во время существования компании" (право на получение дохода с предприятия (дивиденд) и право на участие в управлении), и те, что возникают "по прекращении компании" (право участвовать в разделе ее имущества)" (Писемский П. Указ. соч. С. 122).

В последний период существования дореволюционного права выделение трех основных прав акционера (а) на участие в разделе прибыли (дивиденд); б) на участие в разделе имущества товарищества при ликвидации его дел; в) на участие в управлении делами предприятия) стало практически общепринятым делом. При раскрытии содержания "права личного участия" указывалось, что "личное участие акционера заключается в его праве: а) участвовать на общих собраниях, б) быть избранным в члены правления и ревизионной комиссии, в) осматривать книги, журналы и документы предприятия для проверки баланса" (см.: Максимов В. Законы о товариществах. Акционерные общества, товарищества на паях, торговые дома, артели и др. Порядок их учреждения и деятельности. С разъяснениями Гражданского Кассационного, бывшего 4-го и Судебного д-в и Общего Собрания Правительствующего Сената и приложением проектов уставов акционерных обществ, товариществ на паях и артелей, договоров торговых домов и разных бумаг по учреждению и деятельности товариществ. 2-е изд., перераб. и значит. доп. М.: Юрист, 1911; Удинцев В. Русское торгово-промышленное право. Киев: Тип. И.И. Чоколова, 1907, и др.).

Советское право и доктрина времен НЭПа недалеко ушли от дореволюционных разработок в этой области (единственным исключением можно назвать работу П.А. Руднева (Руднев П.А. Анализ прав и обязанностей акционеров. М.: Издание автора, 1927)). В основном актами права того периода закреплялась в том или ином виде триада прав, хотя и не очень четко, иногда с расслоением того или иного права на составляющие. Так, ГК РСФСР 1922 г. содержал минимум две статьи, прямо описывающие права акционеров, - ст. ст. 346 и 347. В первой из них указывалось, что "акционер имеет право на получение дивиденда из остатка чистой прибыли", во второй - что "каждая акция предоставляет ее собственнику право участия в общем собрании и право голоса". Право на получение ликвидационной квоты косвенно фиксировалось ст. 366. Пункт 48 Положения об акционерных обществах 1927 г. указывал: "Каждая акция, если в уставе не установлено иное, дает акционеру, со времени подписки на акцию, равное с обладателем каждой другой акции право на участие в решении дел общества, на занятие выборных в нем должностей, на получение дивиденда из чистой прибыли от операций общества, а также соответствующей части имущества общества при его ликвидации".

Права акционеров обычно делили на две большие группы: права имущественные и права личного участия. Также выделялись "отъемлемые" и "неотъемлемые" правомочия акционера. Под "неотъемлемыми" понимались права, которых акционер не мог быть лишен по постановлению общего собрания акционеров (Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М.: Финиздат, 1927. С. 131 - 132). Большинство исследователей также приводили в различных редакциях триаду прав. Вот, к примеру, Х. Бахчисарайцев: "Акция в формальном отношении - документ, удостоверяющий внесение определенного вклада в капитал об-ва; юридический эффект ее: право участия в управлении делами об-ва (через участие в общих собраниях, а также через избрание в правление, ревиз. к-сию, совет)... участие в эвентуальных прибылях... и наконец, участие в разделе остаточного (за покрытием долгов) имущества при ликвидации об-ва... поскольку имуществу этому не предуказано иное назначение (например, переход к государству)" (Бахчисарайцев Х. Заметки по действующему акционерному законодательству // Еженедельник советской юстиции. 1923. 14 июня. N 23. С. 535). См. также: Израэлит М.Н. Акционерные общества: правовые основания деятельности акционерных обществ (с участием и без участия государственного капитала). М.: Экономическая жизнь, 1927. С. 34.

Законодатель относит акцию к числу ценных бумаг, которые закрепляют обязательственные права акционера по отношению к акционерному обществу (ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах"). То есть закон предполагает, что все права, которые акция удостоверяет, представляют собой один тип - обязательственные.

С такой точкой зрения согласиться никак невозможно. Подобный подход законодателя к проблеме содержания акции вообще вызывает много вопросов. Ведь акция начала исследоваться не с 1991 г., когда возродился российский рынок ценных бумаг и появились первые исследования по этому вопросу. Еще русские дореволюционные цивилисты, а за ними и советские правоведы времен НЭПа доказали (в большинстве своем), что акция не имеет обязательственной природы. Вот, к примеру, К.П. Победоносцев пишет: "Владелец документа, называемого акцией, приобретает право, связанное с владением, - участвовать в выгодах предприятия и иметь право голоса на общих собраниях акционеров. Акционер не считается кредитором общества: он член его, а не кредитор, и акцию нельзя причислить к обязательствам, так как она происходит не из договора между членами..." <1>. К. Анненков указывал на акции и паи как на "бумаги, которыми владельцу их предоставляется не какое-либо определенное требование к должнику, но лишь право участия в каком-либо предприятии" <2>. Сходные мысли, подчеркивающие участие, членский характер прав акционера, содержат и работы других авторов <3>.

--------------------------------

<1> Победоносцев К.П. Указ. соч. С. 523.

<2> Анненков К. Система русского гражданского права. 3-е изд., вновь пересмотр. и доп. СПб., 1910. Т. 1: Введение и общая часть. С. 307.

<3> См.: Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях (по изданию 1878 г.). М.: Статут, 2000. С. 365.

Акция, на наш взгляд, имеет сложную правовую природу с точки зрения типов прав, которые включаются в ее содержание. Прежде всего ее содержание составляют корпоративные (членские) права <1>, помимо них акция удостоверяет преимущественные права. Акция удостоверяет субъективные гражданские права, которые строятся по модели обязательства (ст. 307 ГК), однако их вес и значение среди всего содержания акции как ценной бумаги не носят преобладающего характера.

--------------------------------

<1> И этот момент отмечают многие исследователи вопроса. Так, Д.В. Ломакин справедливо отмечает, что "акция как ценная бумага удостоверяет комплекс прав ее владельца по отношению к акционерной корпорации, иными словами, подтверждает право участия (членства)" (Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. С. 154).

Интересно отметить, что все названные группы субъективных прав существуют в неразрывном единстве. Так, посмотрим на право акционера на получение дивиденда. Оно, как известно, не является правом, которое прямо вытекает из содержания акции, поскольку акционерное общество может и не выплатить дивиденды. Для этого в принципе даже не надо принимать никакого отдельного решения - достаточно на годовом собрании акционеров распределить полученную обществом прибыль так, чтобы само распределение не содержало строки "на дивиденды", и по умолчанию никаких дивидендов не будет. Если же акционерами, реализующими свои корпоративные права участия в управлении акционерным обществом, напротив, на общем собрании акционеров будет принято решение о выплате дивидендов, то с момента его принятия у акционеров возникнет право требования дивидендов, которое носит однозначно обязательственный характер. Другой пример - право на выкуп акций (ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Его можно рассматривать в модели субъективного обязательственного права. Однако если рассмотреть сущность этого права, то обнаружится его теснейшая связь с правами корпоративными - правом на управление. Поскольку право на выкуп - это не что иное, как легально представленная акционеру возможность выйти из корпоративных отношений, если его не устраивает решение общества в части совершения определенных действий и он полагает, что такие действия способны причинить ему убытки. Отсюда и конструкция: принятое решение - возникновение права на выкуп. Такие примеры можно продолжить.

Статья 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" выделила три основных права акционера: право на управление, право на дивиденды, право на ликвидационную квоту. Следует отметить, что данное определение является упрощением реального содержания акции. Оно не учитывает: а) ни разницы между типами акций (обыкновенные, привилегированные); б) ни того факта, что названные права преломляются в значительном количестве правомочий, которыми обладают акционеры; в) ни того факта, что законодательство закрепляет и иные субъективные права акционера (например, в этом определении нет ни слова о преимущественных правах, а сводить их к праву на управление можно с очень большой натяжкой); г) ни разницы между типами и видами акционерных обществ (народное предприятие и т.п.).

В этой связи представляется, что набор субъективных возможностей акционера гораздо более значителен, чем это указано в определении акции. Представляется, что содержанием акции являются: а) право на управление, б) право на получение информации, в) право на получение объявленных дивидендов, г) право на конвертацию, д) преимущественные права, е) право на предъявление акций к выкупу акционерным обществом, ж) право предъявления акций для приобретения акционерным обществом, з) право предъявления акций для приобретения другими акционерами, и) право приобретения акций по закрытой подписке, к) право на действия, л) право на получение ликвидационной стоимости. Спорным кажется отнесение к числу прав акционера, закрепляемых акцией, прав, возникающих у него в связи с осуществлением реорганизации акционерного общества. В этом случае закон предусматривает для акционеров возможность получения новых прав взамен тех, которые существовали у него в отношении реорганизуемого акционерного общества, через механизм размещения ценных бумаг вновь создаваемых акционерных обществ или механизм конвертации в паи (доли) при преобразовании. С одной стороны, здесь возникает большой блок субъективных гражданских прав акционера, в частности в связи с определенным вариантом голосования. С другой - по сути перед нами "компенсационный" механизм, позволяющий акционеру в процессе реорганизации сохранить свои права.

Важно отметить, что отнюдь не все эти возможности присутствуют в акции одновременно. Скорее наоборот, возможные сочетания таких прав могут быть различными, и вот почему: большинство из указанных прав не носят безусловного характера - они как бы есть, но их как бы и нет одновременно. Единственное исключение - право на ликвидационную квоту - оно есть всегда и у владельцев акции любого типа. Но даже и оно не существует как единственное - оно легко может быть трансформировано в право управления. Парадокс этот объясняется следующим: право на управление автоматически есть у владельца только обыкновенной акции, владелец привилегированной акции его изначально не имеет, право на конвертацию зависит от наличия соответствующих положений в уставе. Право на получение объявленных дивидендов зависит от принятого решения (а оно может быть не принято, и тогда права не будет), право на выкуп возникает в силу обстоятельств, которые могут также не наступить, право предъявления акций для приобретения возникает в связи с запуском процедуры легального поглощения и т.д.

Перед рассмотрением каждого отдельного вида прав, которые акция удостоверяет, следует отметить еще один интересный момент. Акционерное законодательство не связывает возникновение некоторых прав с фактом владения акцией. Для обладания некоторыми правами необходимо попадание в список лиц, который составляется на основании данных, имеющихся в системе ведения реестра на определенный день. Зависимость между нахождением в списке (реестре) и возникновением прав акционера прослеживается в законе неоднократно: ст. 40 Федерального закона "Об акционерных обществах" (для случаев осуществления преимущественного права), ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" (для случаев выплаты дивидендов), ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" (для реализации права предъявления к выкупу), ст. 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах" (для реализации права предъявления акций в процедуре поглощения) и т.д.

В этой связи следует сказать, что существует точка зрения, согласно которой акция удостоверяет в принципе только одно основное право - право участия (членства) <1>, а возникновение всех остальных прав ставится в зависимость от наличия совокупности нескольких юридических фактов. К примеру, право на дивиденды возникает на основании: принятого советом директоров (наблюдательным советом) решения о рекомендации размера дивиденда, решения общего собрания акционеров о выплате дивидендов и включения лица в соответствующий список, составленный на определенную решением совета директоров дату. Более того, по мнению некоторых авторов, между акционером и акционерным обществом существует два типа отношений: правоотношение членства (основное), которое возникает с момента приобретения акции, и дополнительные (все иные) правоотношения, основаниями возникновения которых являются составы юридических фактов, обязательным элементом которых является факт обладания акцией <2>. В этом есть определенная логика (отметим, что и многие дореволюционные авторы выделяли в качестве главного право участия, в рамках которого затем вычленяли отдельные правомочия <3>, т.е. сама идея, в общем-то, не нова). Однако следует заметить, что здесь не учитывается тот факт, что на самом деле единственным правом, которое всегда присутствует у владельца акции (если абстрагироваться от классификации на виды акций), является право на получение ликвидационной стоимости. Как показывает внимательное изучение закона, именно это право есть всегда. Кроме того, отметим, что даже сторонники такой точки зрения признают, что сам факт владения акцией всегда предполагается: без владения акцией возникновение ни одного из указанных прав невозможно. Поэтому, строго говоря, сам разговор о том, представляет ли собой акционерное правоотношение единство или надо выделять несколько видов правоотношений, нам представляется лишенным большого смысла. Еще один важный момент состоит в том, что указание на то, что акционер имеет членские права, в содержательном смысле мало что дает. Сущность членских прав состоит не в том, что лицо является членом какой-либо организации, а в том, что такое членство дает. А дает оно право участвовать в управлении таким субъектом (и здесь, как мы далее увидим, ограничиваться указанием на членский характер прав недостаточно, поскольку правомочия, составляющие право лица, весьма обширны). Именно управленческие, организационные действия и составляют содержание права членства.

--------------------------------

<1> К примеру, см.: Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М.: Финиздат, 1927. С. 131.

<2> Жеругов О.Р. Акция как объект гражданских правоотношений по праву России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008. С. 9 - 10.

<3> К примеру, В. Максимов давал такое определение акции: "В материальном значении акция есть право на участие в предприятии. Это право состоит: а) в участии в разделе прибыли, даваемой предприятием; б) в участии в разделе имущества товарищества при ликвидации его дел; в) в участии в управлении делами предприятия" (Максимов В. Указ. соч. С. 30). Видимо, сходным образом рассуждал Е.А. Нефедьев, который, называя права акционера, заключал: "Таковы права акционера, принадлежащие ему как члену акцион[ерной] компании по отношению к последней" (Нефедьев Е.А. Указ. соч. С. 165).

Право на управление. Сущность права на управление коротко можно сформулировать следующим образом: это право акционера участвовать в формировании воли акционерного общества, его право влиять на принятие управленческих решений.

Право на управление является наиболее сложным по своей структуре, поскольку оно конкретизируется в значительном числе правомочий (дозволений) акционера. К ним относятся:

- право акционера на управление обществом посредством участия в общем собрании акционеров (ст. ст. 31, 48 Федерального закона "Об акционерных обществах");

- право акционера на голосование (ст. 31);

- право акционера на выдвижение предложений (вопросов) в повестку дня собрания (предусмотрено ст. 53 Закона об акционерных обществах, в которой закрепляется право акционеров, владеющих не менее чем 2% акций, вносить неограниченное количество предложений в повестку дня годового собрания);

- право акционера предлагать кандидатуры в органы управления (ст. 53);

- право акционера предлагать кандидатуры в счетную комиссию (ст. 53);

- право акционера предлагать кандидатуры в органы контроля (ст. 53);

- право акционера инициировать ревизионные проверки (ст. 85).

Если остальные права, закрепленные акцией, возникают непосредственно из закона, устава и/или решения органов управления (контроля), то право на управление в части его объема прирастает (а по сути, возникает) еще и в силу соглашений между акционерами.

Такие соглашения прямо предусмотрены законом. В частности, ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах" устанавливает, что акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Форма таких соглашений может быть различной.

Сложилась практика, когда акционеры реализуют такое право, подписывая совместно письмо в акционерное общество. Так, п. п. 2.1 и 2.2 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. N 17/пс, установлено, что предложения о внесении вопросов в повестку дня и предложения о выдвижении кандидатов в органы управления и иные органы общества могут быть внесены, а требования о проведении внеочередного общего собрания представлены путем: направления почтовой связью по адресу (месту нахождения) единоличного исполнительного органа (по адресу управляющего или адресу (месту нахождения) постоянно действующего исполнительного органа управляющей организации) общества, содержащемуся в Едином государственном реестре юридических лиц, по адресам, указанным в уставе общества или в ином внутреннем документе общества, регулирующем деятельность общего собрания; вручения под роспись лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа общества, председателю совета директоров (наблюдательного совета) общества, корпоративному секретарю общества, если в обществе предусмотрена такая должность, или иному лицу, уполномоченному принимать письменную корреспонденцию, адресованную обществу; направления иным способом (в том числе электрической связью, включая средства факсимильной и телеграфной связи, электронной почтой с использованием электронной цифровой подписи) в случае, если это предусмотрено уставом или иным внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания. Предложение в повестку дня общего собрания и требование о проведении внеочередного общего собрания признаются поступившими от тех акционеров, которые (представители которых) их подписали.

Однако акционеры могут предварительно согласовать такое подписание и заключением отдельного соглашения между собой, так называемого акционерного соглашения.

Право на получение информации. Сущность данного права состоит в том, что акционер имеет право, а акционерное общество обязано предоставлять ему информацию о деятельности общества. На первый взгляд может показаться, что перед нами типичная обязательственно-правовая связь. Однако есть большие основания полагать, что право акционера на информацию о деятельности акционерного общества строится также по модели корпоративной. Объясняется это тем, что только часть информации об акционерном обществе и его деятельности доступна всем акционерам независимо от доли акций. Так, в соответствии со ст. ст. 89 и 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционерное общество обязано обеспечить любому акционеру доступ к документам согласно перечню, указанному в этих статьях, а также иным документам, предусмотренным законом, уставом, внутренними документами, а также решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества и иных органов его управления. Однако для ряда документов требуется соблюдение условий: так, ст. ст. 91 и 92 данного Закона закрепляют за акционерами, владеющими в совокупности не менее чем 25% голосующих акций общества, право доступа к документам бухгалтерского учета (бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, аудиторское заключение) и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа (правления). Владелец более 1% голосующих акций (ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", п. 4 ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах") имеет право потребовать данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг.

Право на получение объявленных дивидендов. Следует отметить, что, когда закон указывает право на дивиденды, он указывает не на реально существующее право, которое возникает автоматически с приобретением акции, а лишь на возможность его возникновения в силу принятия определенных управленческих решений <1>.

--------------------------------

<1> С нашей точки зрения, применительно к обществам с ограниченной ответственностью законодательство более близко к истинной природе этого права. В соответствии с положениями Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества обладает правом "принимать участие в распределении прибыли". Сама формулировка этого права показывает, что перед нами право корпоративное, поскольку такое участие выражается в возможности принимать соответствующее решение общим собранием участников. Однако с момента, когда такое решение принято, участник, очевидно, обладает по отношению к обществу обязательственными правами (правом требования).

Принятие таких решений определяется корпоративной властью акционера, а это никак не вписывается в обязательственно-правовую модель отношений и является элементом права на управление. Кроме того, на наш взгляд, право не может быть "пустым": оно либо наполнено содержанием, конкретными корреспондирующими правами и обязанностями сторон, либо такового права просто нет <1>. Если у акционера не появляется автоматически с приобретением акции права на дивиденд и никакого обязательства акционерного общества до момента принятия решения общим собранием не существует, то ни о каком субъективном праве говорить не имеет смысла <2>. Об этом же говорит и судебная практика. Пункт 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указывает, что "при отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты" <3>. Более того, не может быть правом акционера то, что составляет право другого лица в правоотношении - акционерного общества, а именно так и обстоит дело. В соответствии с п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционерное общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества. Если право на дивиденды признать правом акционера, то получится полная бессмыслица: он имеет право на то, чего нет и появление чего зависит полностью от воли (права) другого лица.

--------------------------------

<1> Существуют и иные точки зрения. Так, А.А. Кулик полагает, что право на участие в распределении прибыли возникает в момент возникновения корпоративного правоотношения (лицо становится членом корпорации) и существует до момента его прекращения. До принятия общим собранием решения о распределении (части) прибыли общества между его участниками оно существует в виде возможности получения абстрактной части прибыли общества, т.е. в виде права требования выплаты всех дивидендов, которые когда-либо будут объявлены обществом, а после принятия указанного решения - в виде права требования выплаты определенного размера дивиденда. Другими словами, по мнению этого автора, решение о выплате дивидендов есть юридический факт, с наличием которого связана конкретизация содержания права на участие в распределении прибыли в объеме, указанном в этом решении (Кулик А.А. Корпоративные права в системе гражданских прав: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М.: 2009. С. 11 - 12). Позиция интересная, но согласиться с ней никак нельзя. Как думается, автор пытался обосновать жизнеспособность существующего взгляда на права акционера как на триаду: управление, дивиденды, часть имущества после ликвидации. А это и приводит к таким конструкциям, как "права требования выплаты всех дивидендов, которые когда-либо будут объявлены обществом". Следуя такой логике, надо и права на управление соответствующим образом трансформировать, к примеру, как абстрактное право единолично управлять обществом со стороны любого акционера, покуда его волю не ограничат иные акционеры своим волеизъявлением. С нашей точки зрения, попытки обосновать "пустое" и абстрактное право на дивиденды, закрепленное сегодня законом, не имеют под собой никаких оснований: право либо имеет конкретное содержание, либо его нет. Непонятно отстаивание такой позиции и с практической точки зрения: для дела защиты прав акционеров это ничего не дает. Если крупный акционер, контролирующий принятие соответствующих решений, не соизволит согласиться с выплатой дивидендов, то миноритарные акционеры так и останутся обладателями абстрактного права "требования выплаты всех дивидендов, которые когда-либо будут объявлены обществом".

<2> Думается, что действующее законодательство здесь идет по пути следования традициям: право на дивиденд как неприкосновенное право акционера всегда подчеркивалось в литературе. Однако важно понимать здесь и исторический контекст, и то, как соответствующее правило сформулировано в нормативных актах. Если мы возьмем для примера акты времен НЭПа, то увидим, что формулировка права на дивиденды принципиально отличается от сегодняшней. Пункт 50 Положения об акционерных обществах 1927 г., утвержденного Постановлением ЦИК и СНК СССР (СЗ СССР. 1927. N 49. Отд. первый. Ст. 499, 500), указывал, что акционер имеет право на получение дивиденда из остатка чистой прибыли, образуемого за вычетом из нее установленных по закону или уставу либо по постановлению общего собрания отчислений. По логике получается, что дивиденд - это все, что осталось от прибыли к распределению.

<3> Также см.: Шапкина Г.С. О применении акционерного законодательства (комментарий к Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда от 18 ноября 2003 г. N 19) // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2004. N 2. С. 114 - 115.

Именно поэтому, с нашей точки зрения, надо говорить не о праве на дивиденды, а о праве на объявленные дивиденды, т.е. дивиденды, решение о выплате которых принято <1>. Собственно, об этом говорит и ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах", в соответствии с которой общество обязано выплатить "объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды". Отметим, что на этот вопрос в литературе сложились и иные мнения.

--------------------------------

<1> Об этом говорят и иные исследователи вопроса. Так, И.Н. Михайлова указывает на отсутствие у акционеров субъективного права на дивиденды до принятия соответствующего решения о выплате дивидендов советом директоров или общим собранием акционеров общества, поскольку правообразующим юридическим фактом в данном случае является объявление дивидендов уполномоченным органом акционерного общества (Михайлова И.Н. Правовой статус акционера по законодательству России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 16).

Так, Е. Решетина, справедливо возмущаясь игнорированием прав миноритарных акционеров, указывает: "Право на дивиденд - как одно из корпоративных прав акционера - должно реализовываться в строгом соответствии с указанным принципом (не злоупотреблять правом. - А.Г.). В настоящее время в нарушение вышеупомянутого принципа практикуется невыплата дивидендов либо начисление смехотворно низкого дивиденда, который может исчисляться даже не в рублях, а в копейках" <1>.

--------------------------------

<1> Решетина Е. К вопросу о выплате дивидендов // Акционерный вестник. 2007. N 8 (46). С. 28.

Разделяем возмущение автора, однако заметим, что в действующем правовом поле признать злоупотребление правом со стороны акционерного общества в виде невыплаты дивидендов никак нельзя. Статья 10 ГК РФ в качестве общего правила отмечает, что действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах не допускаются. Понятно, что ни одно акционерное общество не принимает решение о невыплате дивидендов с формулировкой "и намереваясь исключительно причинить вред акционерам (и дальше идет список)... дивиденды не выплачивать". Ну нет таких обществ! Даже при не очень высоком уровне корпоративного управления в стране.

Что же касается злоупотреблением в иных формах, то эта категория такова, что доказать злоупотребление правом невозможно. Понятно, что сухим языком законов очень сложно выразить суть конструкции злоупотребления, которая состоит в том, что любое право может быть осуществлено, а законный интерес реализован до тех пор, пока их осуществление (реализация) не столкнется с пограничными субъективными правами и законными интересами других лиц. Сложно, поскольку, как правильно отметил Ю.А. Тарасенко, невозможно определить, "в какой момент и за какой гранью свобода управомоченного должна быть парализована ввиду соприкосновения с правовой сферой иных лиц... Кто же должен уступить?" <1>. По справедливому замечанию многих авторов, в акционерном законодательстве отсутствует и общая норма-принцип, которая бы определяла границы допустимого использования акционерами своих корпоративных прав и границы (пределы) осуществления и защиты акционерного права <2>. Впрочем, еще раз отметим, что это не только порок акционерного права, а в целом проблема действующего гражданского законодательства, о чем весьма точно и лаконично высказалась О.А. Поротикова: "Единственная общая норма российского гражданского законодательства, касающаяся злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ), не определяет признаков состава этого деяния; не содержит четкого перечня границ осуществления прав, выход за которые будет свидетельствовать о злоупотреблении лица своим правом; не характеризует ни одного вида (формы) злоупотребления, за исключением шиканы; не предусматривает конкретных мер ответственности за ненадлежащее осуществление гражданских прав, дифференцированных в зависимости от степени общественной опасности содеянного" <3>.

--------------------------------

<1> Тарасенко Ю.А. Злоупотребление правом // Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 453.

<2> См.: Адамович г. Проблемы применения института злоупотребления правом в акционерных правоотношениях // Хозяйство и право. 2005. N 5. С. 60; Анохин В., Асташкина Е. Теория и практика применения гражданско-правовых способов защиты прав акционеров // Хозяйство и право. 2003. N 8. С. 58.

<3> Поротикова О.А. Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 3.

Но главное даже не в теоретических деталях, а в том, что единственным способом защиты от злоупотребления правом является отказ в защите права. Как это реализовывать на практике? Нет здесь ни одного легального механизма. С каким иском обратится акционер в суд? С иском о необходимости выплатить дивиденды? И что скажет суд? Ведь принятие решения о выплате дивидендов - это компетенция общего собрания, которое суд подменить не может и делать этого не будет. В общем, подход Е. Решетиной к этому вопросу с точки зрения злоупотребления правом кажется нам, исходя из действующего законодательства, непродуманным.

Правила расчета и выплаты дивидендов установлены ст. ст. 42 и 43 Федерального закона "Об акционерных обществах". Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества), которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. В соответствии со сложившейся практикой и толкованием законодательства о бухгалтерском учете чистая прибыль, которая является источником для выплаты дивидендов, включает в себя также нераспределенную прибыль прошлых лет <1>.

--------------------------------

<1> По этому вопросу см.: Фомичева Л.П. Время выплачивать дивиденды // Законодательство. 2008. N 6. С. 28; Гулямов С.С. Правовые проблемы распределения прибыли в дочернем акционерном обществе // Законодательство. 2006. N 2. С. 50 - 56; Черненко В. Источник выплаты дивидендов в акционерном обществе. Правовые и учетные аспекты // Хозяйство и право. 2007. N 3. С. 129 - 132.

Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, могут выплачиваться и иным имуществом.

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.

Поскольку акция является именной эмиссионной ценной бумагой, то для исполнения обязательства общества по выплате дивидендов должен составляться соответствующий список лиц, которые имеют право на их получение. Такой список составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов.

Законом установлены определенные ограничения на принятие решений о выплате дивидендов, а также на фактические действия по их выплате в рамках уже принятого решения о выплате. В частности, акционерное общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям: до полной оплаты всего уставного капитала общества; до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах"; если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям (т.е. фактически выплачивать в рамках реализации уже принятого собранием решения об их выплате): если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами. По прекращении указанных обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды. Как отмечается в этой связи в п. 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", приостановление выплаты дивидендов в указанных случаях не лишает акционеров права на получение объявленных дивидендов после прекращения действия обстоятельств, препятствующих их выплате. После прекращения (устранения) таких обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок. При невыплате их в такой срок акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании дивидендов, с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (ст. 395 ГК) за период со дня, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате), до дня погашения задолженности.

Определенные особенности существуют для привилегированных акций, хотя они в целом картины не меняют. В частности, в уставе акционерного общества может быть определен размер дивиденда по привилегированным акциям. То есть налицо вроде бы самое что ни на есть обязательство. Однако при ближайшем рассмотрении выясняется, что акционерное общество и в этом случае вправе принять решение о невыплате дивидендов, а соответствующие "права" на дивиденды "трансформируются" в право на управление в полном объеме, аналогичное обыкновенным акциям.

Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества. При наличии у акционерного общества привилегированных акций различных типов законом установлены специальные правила для принятия решения о выплате дивидендов (ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В частности, акционерное общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по которым определен уставом общества.

Акционерное общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества, если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.

Право на конвертацию. Это право является специальным правом, которое может составлять содержание исключительно привилегированной акции (ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Следует отметить, что, говоря о конвертации в данном случае, мы здесь не имеем в виду конвертацию акции в процессе реорганизации, поскольку такая конвертация в большей степени представляет собой "компенсационный" механизм, позволяющий акционеру в процессе трансформации акционерного общества не потерять те права, которые он имел. Когда же мы говорим о конвертации как элементе субъективного права, мы имеем в виду именно особые случаи, которые устанавливаются для привилегированных акций. В частности, ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрена возможность конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев либо конвертации всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества. Уставом общества на момент принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Изменение указанных положений устава общества после принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, не допускается.

Преимущественные права. Объем преимущественных прав, которые составляют содержание акции как ценной бумаги, невелик (ст. ст. 7, 40 и 41 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 6 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)").

Анализ преимущественных прав применительно к акционерным отношениям показывает, что целью наделения такими правами стороны корпоративных отношений является обеспечение устойчивости последних путем создания гарантий для акционеров и самого акционерного общества от вступления в корпоративные отношения третьих лиц, а также сохранения имеющейся доли акций, которая предоставляет определенные права в части управления акционерным обществом и получения информации. Отсюда и особенности порядка реализации указанных прав, который построен на общем принципе пропорциональности приобретения акций. Теоретически реализация преимущественных прав может привести не только к сохранению доли, но и к ее увеличению, если другие участники отношений откажутся от приобретения. Но это побочное, отраженное действие преимущественных прав, все-таки генеральная их цель - сохранение структуры и объема прав, а не увеличение последнего.

Преимущественные права заключаются в возможности приобретения ценных бумаг как у других акционеров (ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах", Федеральный закон "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"), так и у общества при осуществлении последним эмиссий (ст. ст. 40 и 41 Федерального закона "Об акционерных обществах").

В частности, преимущественное право предусмотрено для акционеров закрытых акционерных обществ. В частности, ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлено, что акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Как указывает п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", указанное преимущественное право "является императивным, в связи с чем это право не может быть ограничено договором о создании общества, его уставом либо иным внутренним документом общества".

Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Как указывает вышеназванное разъяснение Высшего Арбитражного Суда РФ, такое преимущественное право общества действует в случаях, когда оно предусмотрено уставом общества, и воспользоваться им общество может лишь при условии, если акционеры данного общества не используют принадлежащее им преимущественное право на приобретение акций. Предусмотренное преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.

Определен и порядок реализации такого права: акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции. В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права. При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Сходные правила, однако с некоторыми особенностями, предусматривает и ст. 6 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". Этой статьей определено, что акционеры народного предприятия - физические лица, не являющиеся его работниками, и юридические лица имеют право в любое время продать по договорной цене принадлежащие им акции в первую очередь акционерам народного предприятия, а в случае их отказа - самому народному предприятию или его работникам, не являющимся его акционерами.

Преимущественные права установлены и для случаев размещения акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции (ст. ст. 40 и 41 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Содержание этих прав разнится в зависимости от того, каким способом осуществляется размещение ценных бумаг, что, в общем, понятно, поскольку такой способ определяет возможный круг лиц - участников размещения (открытая или закрытая подписка). При размещении дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (привилегированные акции и опционы) посредством открытой подписки, акционеры акционерного общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). Отметим, что в данном случае возникновение преимущественного права не ставится в зависимость от голосования акционера. Обратная ситуация с закрытой подпиской - акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

В силу эмиссионного характера акции реализация соответствующих преимущественных прав осуществляется в отношении акционеров, которые включены в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Такой список лиц составляется на основании данных реестра акционеров: либо на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в таком общем собрании акционеров, если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается общим собранием акционеров общества, либо на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в иных случаях.

Порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, установлен ст. 41 Федерального закона "Об акционерных обществах". Лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Уведомление должно содержать сведения о количестве размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, цене их размещения или порядке определения цены размещения (в том числе о цене их размещения или порядке определения цены размещения при осуществлении преимущественного права приобретения), порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое лицо, имеющее преимущественное право их приобретения, порядке, в котором заявления таких лиц о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть поданы в общество, и сроке, в течение которого такие заявления должны поступить в общество (срок действия преимущественного права). Срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления, если иной срок не предусмотрен настоящим пунктом. Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Заявление должно содержать имя (наименование) подавшего его лица, указание места его жительства (места нахождения) и количества приобретаемых им ценных бумаг. Общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения.

Право на предъявление акций к выкупу акционерным обществом. Право предъявить акции к выкупу возникает только в связи с наступлением определенных законом фактов - действий акционерного общества (ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 4 Федерального закона "Об инвестиционных фондах").

Акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях: реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" (крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества), если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам; внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании; в случае принятия общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу; в случае принятия решения об изменении инвестиционной декларации советом директоров (наблюдательным советом) акционерного инвестиционного фонда.

Применительно к определению круга акционеров, которые имеют право на выкуп, надо также учитывать положения ст. 6 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", в соответствии с которой правила ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" распространяются только на акционеров народного предприятия - физических лиц, не являющихся его работниками, и юридических лиц. Таким образом, акционеры-работники не относятся к кругу лиц, имеющих такое право.

Право предъявления акций к выкупу реализуется на основании соответствующего списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Такой список составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа акций. Единственным исключением является ситуация принятия советом директоров (наблюдательным советом) акционерного инвестиционного фонда решения об изменении инвестиционной декларации. В этой ситуации Закон не указывает, на какую дату составляется список, указывая только, что акционер вправе предъявить требование о выкупе акций в 45-дневный срок с даты принятия советом директоров (наблюдательным советом) соответствующего решения. Видимо, это дата и должна быть отправной точкой для составления названного списка.

Выкуп акций осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

В законодательстве об акционерных обществах существуют и еще некоторые нормы, которые говорят о выкупе акций у акционеров, в частности на это указывает ст. 6 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". Согласно этой норме, если по каким-либо причинам у одного работника-акционера оказалось количество акций народного предприятия, превышающее установленную уставом народного предприятия максимальную долю, народное предприятие обязано выкупить у такого работника-акционера те акции, которые образуют указанное превышение, а работник-акционер обязан продать их народному предприятию. Однако внимательное прочтение данной нормы показывает, что речь в ней идет вовсе не о праве акционера, которое удостоверено акцией, а об обязанности продать. Поэтому данную возможность выкупа нам кажется неправильным относить к числу субъективных гражданских прав акционера, закрепленных акцией.

Право предъявить акции для приобретения акционерным обществом. Закон помимо права выкупа предусматривает и еще одну ситуацию, при которой акционер будет вправе предъявить акцию для приобретения акционерному обществу, а последнее будет обязано ее приобрести. Статья 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусматривает, что акционерное общество вправе приобретать размещенные им акции: а) по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества; б) если это предусмотрено уставом общества - также по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Закон предусматривает, что решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций.

Законодательство детально не описывает процедуры реализации этого права. Так, предусматривается только, что не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров - владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято. Каждый акционер - владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их. В случае если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Однако если реализация права на выкуп привязана к списку имеющих такое право, т.е. четко определен субъектный состав, то в данном случае, к сожалению, соответствующих указаний в Законе нет.

Право предъявления акций для приобретения другими акционерами. В данном случае речь идет о праве акционеров, которое возникает при применении процедуры поглощения акционерного общества, которая урегулирована Федеральным законом "Об акционерных обществах" (ст. ст. 84.1 - 84.10) <1>.

--------------------------------

<1> Более подробно по этому вопросу см.: Габов А.В. Об основных проблемах применения правил поглощения акционерных обществ // Журнал российского права. 2007. N 9; Гуреев В. Акционерное законодательство: очередной виток реформирования // Журнал для акционеров. 2006. N 3 - 4; Санин К.С. Новые правила приобретения инвесторами крупных пакетов акций // Журнал российского права. 2006. N 9; Степанов Д. Поглощение, осуществляемое путем приобретения крупного пакета акций, и вытеснение миноритарных акционеров // Хозяйство и право. 2006. N 4 (351); Алексеев Г.В. Приобретение 30 и более процентов акций открытого акционерного общества (обязательное предложение) // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2007. N 4 (35); Залесский В.В. Приобретение более 30 процентов акций открытого общества: Комментарий к гл. 11.1 Федерального закона "Об акционерных обществах" // Право и экономика. 2006. N 7; Чернышев г. Бремя стремления к акционерной власти // ЭЖ-Юрист. 2006. N 3 (408).

Процедурой поглощения предусматривается добровольное и обязательное предложение. В частности, лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам <1>, вправе направить в открытое общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества. В соответствии со ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества (обыкновенных и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

--------------------------------

<1> Важно отметить, что Закон об акционерных обществах при определении долей специально регулирует ситуации с учетом привилегированных акций (ст. 84.10). А именно определено, что "для целей настоящей главы" при определении доли акций открытого общества учитываются также привилегированные акции открытого общества, предоставляющие в соответствии с его уставом право голоса, если такие привилегированные акции были размещены до 1 января 2002 г. или в привилегированные акции были конвертированы размещенные до 1 января 2002 г. эмиссионные ценные бумаги. При этом каждая привилегированная акция открытого общества, предоставляющая более чем один голос, учитывается в количестве, соответствующем количеству предоставленных ею голосов. Это важная регуляция, поскольку, как известно, в редакции ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", действовавшей до 1 января 2002 г., существовала возможность размещения привилегированных акций с правом голоса, если такое право было закреплено уставом акционерного общества. В соответствии же с требованиями Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах", вступившего в силу с 1 января 2001 г., такая возможность была исключена. Однако этим же Законом (ст. 2) было установлено, что если акционерным обществом до момента вступления в силу этого закона были размещены привилегированные акции, предоставляющие в соответствии с уставом общества право голоса, то такое право голоса сохраняется.

Статьей 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлено, что список владельцев приобретаемых ценных бумаг составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг на дату получения обществом добровольного или обязательного предложения. Именно этим владельцам, попавшим в такой список, рассылается акционерным обществом предложение о приобретении и рекомендации общества, принятые его органами управления. Такая норма вносит предельную ясность в то, кто является субъектом права в данном случае, а именно: лица, включенные в данный список, являются "владельцами ценных бумаг, которым адресовано добровольное или обязательное предложение" (п. 4 ст. 84.3).

Направление предложений осуществляется через само общество, при этом предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента их поступления в общество (ст. ст. 84.1 - 84.3).

После поступления добровольного или обязательного предложений органы управления общества должны принять определенные решения и направить предложения и рекомендации владельцам акций в порядке, предусмотренном законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. Данные действия регулируются ст. 84.3 Закона об акционерных обществах. На оба данных действия Закон отводит 15 дней. В частности, установлено, что после получения добровольного или обязательного предложения совет директоров (наблюдательный совет) обязан принять в отношении его рекомендации, включающие оценку предложенной цены и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов лица, направившего предложение, в отношении общества, в том числе его работников.

После получения предложений и рекомендаций наступает срок, когда владельцы ценных бумаг, попавшие в список, могут принять соответствующее предложение. Продолжительность таких сроков фактически установлена ст. ст. 84.1 и 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах": а) срок принятия добровольного предложения (срок, в течение которого заявление о продаже ценных бумаг должно быть получено лицом, направившим добровольное предложение) устанавливается самим предложением, но не может быть менее чем 70 дней и более чем 90 дней с момента получения добровольного предложения акционерным обществом; б) срок принятия обязательного предложения - менее чем 70 и более чем 80 дней с момента получения обязательного предложения акционерным обществом.

Как установлено законом (п. 4 ст. 84.3), владельцы ценных бумаг, которым адресовано добровольное или обязательное предложение, вправе принять его путем направления заявления о продаже ценных бумаг по почтовому адресу, указанному в добровольном или обязательном предложении, или, если это предусмотрено соответствующим предложением, путем представления такого заявления лично по адресу, указанному в добровольном или обязательном предложении.

Право приобретения акции по закрытой подписке. Это право также следует выделить в содержание акции. С ним есть один вопрос. Дело в том, что это право относится едва ли не к числу случайных, поскольку оно может присутствовать у акционера только в том случае, если акционерное общество примет соответствующее решение об увеличении уставного капитала с размещением акций путем закрытой подписки. Стандарты эмиссии прямо говорят, что решением о размещении ценных бумаг посредством закрытой подписки должен быть определен круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг. В качестве круга лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, в решении о размещении ценных бумаг могут быть указаны имена, наименования и/или категории этих лиц. В случае если круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, определен путем указания на категорию (категории) таких лиц, при этом из документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, не следует, что число лиц, среди которых они будут размещены, не превысит 500, такие ценные бумаги считаются подлежащими размещению посредством закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.

Однако эта ситуация характерна для открытых обществ, для закрытых же подписка всегда будет закрытой.

Право на действия. Пример этого представляет ст. 57 Федерального закона "Об акционерных обществах", которая была уже неоднократно в этой работе проанализирована.

Право на получение имущества, остающегося после ликвидации акционерного общества. Данное право носит смешанный вещно-обязательственный характер. Акционерное общество, как один из видов коммерческих организаций, относится к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (ст. 48 ГК). Однако в одном случае - ликвидации акционерного общества - закон прямо признает возможность для акционера получить часть имущества, которая после такой ликвидации остается. Такое право прямо закреплено как одно из основных прав акционера в определении акции (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Порядок получения такого имущества устанавливается ст. 23 Закона об акционерных обществах. Акционер имеет право получить имущество, остающееся после ликвидации акционерного общества, в последнюю очередь, после того, как будут закончены расчеты с кредиторами; осуществлены выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона об акционерных обществах; будут выплачены начисленные, но не выплаченные дивиденды по привилегированным акциям и определенная уставом общества ликвидационная стоимость по привилегированным акциям.

Следует отметить в этом моменте один парадокс акции как ценной бумаги - в принципе возможна конструкция, когда акция будет в качестве основного права удостоверять только право на получение ликвидационной стоимости. В частности, речь идет о привилегированной акции, которая может (ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах") в качестве привилегии содержать только указание на стоимость, выплачиваемую при ликвидации общества (ликвидационную стоимость). То есть при всей обязательственной природе акции, о которой говорит законодательство, реально может существовать акция, которая будет по сути удостоверять не что иное, как вещное право - право на получение имущества прекратившего существование акционерного общества. И единственный случай, когда такое право может быть трансформировано, - это получение акционером, владеющим такой акцией, права голоса, если в устав будут вноситься изменения в части ликвидационной стоимости по акции.

Обязанности акционера. Следует отметить, что помимо прав владение акциями порождает и определенные обязанности, которые были предусмотрены в предыдущем разделе настоящего исследования. Такие обязанности установлены ст. 30 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", ст. ст. 7 и 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", Федеральным законом "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

Говоря о типах (категориях) акций, следует отметить, что этот вопрос не является достаточно ясным. Дело в том, что законодательство не содержит каких-либо определений типа (категории) акций, т.е. в нем не установлено каких-либо критериев, по которым можно сказать, что те или иные инструменты относятся к разным типам. В этом смысле можно использовать как узкий, так и широкий подход <1>. С точки зрения первого подхода законодательство признает две категории (два типа) акций - обыкновенные и привилегированные (ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Акционерное общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Из этого правила есть два исключения: положения ст. 4 Федерального закона "Об инвестиционных фондах", в соответствии с которыми акционерный инвестиционный фонд не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций, а также положения ст. 4 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", в соответствии с которыми народное предприятие также вправе выпускать только обыкновенные акции. При эмиссии акционерным обществом привилегированных акций есть и еще одно ограничение: номинальная стоимость размещенных привилегированных акций всех типов не должна превышать 25% от уставного капитала.

--------------------------------

<1> О классификации акций в период НЭПа, к примеру, см.: Израэлит М.Н. Указ. соч. С. 34 - 35.

При широком подходе, т.е. исходя из понимания категории (типа) как совокупности признаков, выделяемых из анализа правового режима того или иного документа (различие в содержании, наличие дополнительных прав, ограничения по владению и т.п.), что представляется более правильным, в настоящее время можно говорить о четырех типах акций: обыкновенные (ст. 31 Федерального закона "Об акционерных обществах"), привилегированные (ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"), акции, ограниченные в обороте (ст. 41 Федерального закона "Об инвестиционных фондах"), акции народного предприятия (ст. 6 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"). Особый вопрос - так называемая золотая акция. Такая акция предоставляет государству права в части блокирования принятия определенных решений органами управления корпорации (ст. ст. 38 и 39 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества"). Законодательство формально не называет такую акцию особым типом - в Законе используется формулировка "специальное право на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами". С таким подходом следует согласиться <1>; хотя нельзя не отметить, что в некоторых правопорядках золотая акция рассматривается именно как особый вид акции (к примеру, ГК Казахстана) <2>. Также, с нашей точки зрения, не может рассматриваться как отдельный тип акции дробная акция. Как уже отмечалось ранее, исходя из анализа правового режима, ее скорее можно рассматривать как отдельный вид неэмиссионных ценных бумаг.

--------------------------------

<1> И.С. Шиткина при квалификации золотой акции указывает, что это условное наименование корпоративного права, которое может возникнуть только у государственного или муниципального образования, являющегося акционером открытого акционерного общества (см.: Корпоративное право: Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению "Юриспруденция". С. 366).

<2> К примеру, в соответствии со ст. 139 ГК Казахстана отмечено, что "владелец золотой акции обладает лишь правом вето на решения общего собрания, правления и наблюдательного совета по вопросам, определяемым уставом". Как видим, казахское право подходит при определении такой акции именно как к ее отдельному виду, который выделяется особенностями своего содержания. Отметим здесь, что советское право подобного рода акции относило фактически к акциям привилегированным. К примеру, С.И. Аскназий относительно акций смешанных обществ указывал: "Акции смешанных обществ, принадлежащие государству, часто носят характер привилегированных акций: в одних случаях они предоставляют государству льготы в управлении обществом, напр. гарантируют преобладание в органах управления общества, в других - гарантируют определенный дивиденд по акциям, независимо от хода дел общества (Аскназий С.И. Очерки хозяйственного права СССР. Л.: Прибой, 1926. С. 80). Е.Н. Данилова отмечала: "Допускаются привилегированные акции, которые предоставляют их владельцам особые права по участию в управлении обществом (например, госучреждениям в обществах с участием государственного капитала) или преимущества в получении дивиденда" (Данилова Е.Н. Товарищества // Советское хозяйственное право / Е.Н. Данилова, И.С. Перетерский, С.И. Раевич. М.; Л.: Госиздат, 1926. С. 172).

Обыкновенные акции представляют собой самую распространенную категорию акций. Содержание этого типа акций раскрыто в ст. 31 Федерального закона "Об акционерных обществах". Впрочем, оно почти дословно повторяет общее определение акции. Обыкновенная акция не может быть разделена ни на какие типы; в отличие от привилегированных Закон специально закрепляет, что каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. Это означает, что, когда бы такая ценная бумага ни была приобретена, к какому бы дополнительному выпуску она ни относилась с точки зрения прав, разницы не будет никакой. Более того, это означает, что сам эмитент не вправе менять ни содержание, ни объем прав по такой бумаге. В этом смысле понятны и требования ст. 20 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" о том, что по истечении трех месяцев с момента государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг или с момента представления в регистрирующий орган уведомления об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг индивидуальный номер (код) дополнительного выпуска аннулируется, поскольку неясно, зачем иметь несколько выпусков бумаг с совершенно одинаковым набором прав, но с разными государственными регистрационными номерами.

Обыкновенная акция всегда является голосующей. Как указано в Законе, акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции. Закон не предусматривает никаких изъятий из этого правила.

Действующее законодательство относит обыкновенную акцию к ценным бумагам, которые не могут быть конвертированы ни в какие иные ценные бумаги, кроме как в обыкновенные акции. На это специально указывает ст. 31 Федерального закона "Об акционерных обществах": конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги не допускается. Эта норма касается не только конвертации ценных бумаг в рамках одного юридического лица, но и конвертации в процессе реорганизации (п. 8.3.2 Стандартов эмиссии). Отметим, что это довольно свежая норма. Долгое время действующее законодательство обходило молчанием вопрос о том, во что может быть конвертирована акция, что вызывало серьезные вопросы как у исследователей, так и в правоприменительной практике. А определенный период времени существовало известное противоречие между законодательством и актами ФКЦБ России <1>. Обыкновенная акция по общему правилу дает один голос при решении вопросов на собрании акционеров (исключая случаи, указанные в Федеральном законе "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)") <2>.

--------------------------------

<1> См.: Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Лекс-Книга, 2002. С. 153 - 158.

<2> Правило о том, что одна акция предоставляет один голос, обычно выводилось исследователями из того, что акционерное общество представляет собой объединение капиталов. Вот, к примеру, что отмечал П. Писемский: "Число голосов изчисляется не поголовно, но по числу акций; каждый должен иметь число голосов, пропорциональное числу акций, коими он обладает. Правило это лежит в существе акционерной компании как союза больше капиталов, нежели лиц, товарищ в этой компании есть не акционер, но акция" (Писемский П. Указ. соч. С. 166). Позднее эту же формулу лаконично указывал Ф. Вольфсон: "Так как акционерное общество есть организация капитала, то чем больше капитала того или иного акционера вложено в дело, тем большее влияние этот акционер имеет на решение дел общим собранием. Вопросы поэтому решаются не по большинству голосов лиц, участвующих в общем собрании, а по большинству представляемых ими акций. Таким образом, получается, что на общем собрании акционеров люди являются орудиями, представителями капитала" (Вольфсон Ф. Учебник гражданского права / С предисл. Я.Н. Бранденбургского. 3-е изд. М.: Юриздат НКЮ РСФСР, 1927. С. 196). Иные правила, изложенные в настоящее время в Законе о народных предприятиях (одно лицо - один голос), однако, также нельзя объяснять непониманием его разработчиками сути акционерного общества. Дискуссии о том, как должно быть реализовано право акционера на управление, ставить ли это право в зависимость от количества акций, идут уже очень много лет. Как показывает анализ русских дореволюционных источников, очень много авторов высказывали позицию о разграничении "капитала" и "интереса". Говоря проще: право на управление предлагали не связывать с числом акций, находящихся в руках акционера. Очень интересную дискуссию по этому вопросу приводит в своей работе В.Д. Спасович (Спасович В.Д. Об акционерных обществах: Сообщение в заседании административного отделения Юридического общества при С.-Петербургском Университете, 13 апреля 1885 г. // Соч. Т. 3: Статьи, диссертации, лекции юридического содержания. СПб.: Книжный магазин Бр. Рымович, 1890. С. 409 - 416).

Привилегированная акция представляет собой ценную бумагу более сложной природы. Как уже было отмечено, акционерное общество вправе выпускать несколько типов привилегированных акций, которые могут различаться. Однако у всех возможных типов привилегированных акций есть одна общая черта - их владельцы "поражены" в правах в части управления акционерным обществом.

Статья 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" указывает, что акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное специально не установлено законом. Закон устанавливает лишь несколько изъятий из этого общего правила <1>.

--------------------------------

<1> См. также: Файзутдинов И.Ш. О праве голоса по привилегированным акциям // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2001. N 5. С. 120 - 125.

Во-первых, право голоса у таких акционеров появляется при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества. Данная норма представляется вполне логичной, поскольку решение по двум указанным вопросам предполагает принятие принципиальных решений о существовании акционерного общества, что, безусловно, является общим делом всех акционеров, а не только владельцев обыкновенных акций.

Во-вторых, акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

В-третьих, акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Такое право конечно - оно прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере. Надо отметить, что в данном аспекте Закон недостаточно корректен. Если для возникновения права голосовать используется юридический факт принятия отрицательного решения по выплате дивидендов (решения общего собрания), то момент прекращения права определяется как "выплата", т.е., по большому счету, фактическое действие, связанное с перечислением денежных средств акционерам на основании принятого решения. Но если акционеров много, то тогда непонятно, когда такой факт считается наступившим - с момента перечисления уже первому акционеру или с момента перечисления денежных средств всем акционерам. Как думается, здесь закон требует своей корректировки <1>.

--------------------------------

<1> О некоторых аспектах понимания этого вопроса судами см.: Файзутдинов И.Ш. О праве голоса по привилегированным акциям // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2001. N 5. С. 122.

В-четвертых, акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Такое право тоже конечно - оно прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере. И здесь возникает аналогичная проблема с толкованием слова "выплата".

Следует отметить, что в экономической литературе феномен привилегированных акций объясняется тем, что взамен на отказ от участия в управлении обществом такие акционеры получают "привилегию", или "преференцию", - гарантированное право на получение доходов от деятельности общества <1>. Действительно, закон указывает, что по таким акциям в уставе акционерного общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость). Однако при ближайшем рассмотрении "привилегия" оказывается вовсе не такой существенной.

--------------------------------

<1> Отметим, что с правовой точки зрения имеется и более широкий взгляд на природу привилегированной акции (см. упоминавшуюся работу С.И. Аскназия: Аскназий С.И. Указ. соч. С. 80). В. Шретер относил к привилегированной акции и такую, которая "дает право на несколько голосов" (Шретер В. Советское хозяйственное право (право торгово-промышленное). М.; Л.: Госиздат, 1928. С. 167). М.Н. Израэлит указывал, что "привилегированные акции предоставляют их владельцам преувеличенные сравнительно с обычными акциями права. Они дают собственнику либо больший дивиденд, либо многократное по сравнению с простой акцией количество голосов, обеспечивающее влияние в управлении делами общества, либо право (учредителей) занимать в течение первых лет существования общества место в составе правления, помимо выборов, либо преимущества при ликвидации общества, либо другие преимущества, указанные в уставе" (Израэлит М.Н. Указ. соч. С. 34 - 35).

Отметим также, что в литературе времен НЭПа акции, которые предоставляли права на получение дивиденда и не предоставляли права на участие в управлении, называли иногда дивидендными (Эйбушитц П. К новому закону об акционерных обществах // Право и жизнь. 1928. Кн. 1. С. 25).

Так, Закон содержит норму и о том, что владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. То есть предполагается, что права на управление нет, но нет и четко определенного размера дивиденда. Более того, Закон предполагает, что акционерное общество может принять решение о невыплате дивидендов по привилегированным акциям. Нельзя здесь не согласиться с общей критикой нынешнего акционерного законодательства, которая была высказана Д.В. Ломакиным: "Закрепленные акционерным законом нормы, позволяющие обществу произвольно решать вопрос о выплате акционерам дивидендов, иначе как дискриминационными по отношению к рядовым участникам общества... не назовешь" <1>.

--------------------------------

<1> Ломакин Д.В. Очерки по теории акционерного права и практике применения акционерного законодательства. М.: Статут, 2005. С. 166.

Еще более странно выглядит "привилегия", которая состоит в виде установления ликвидационной стоимости. Как показывает анализ ст. 23 Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующей порядок распределения имущества ликвидируемого общества между акционерами, ликвидационная стоимость выплачивается акционеру - владельцу привилегированной акции во вторую очередь, и это при том, что сама очередность распределения реализуется только после того, как акционерное общество (ликвидационная комиссия) завершит расчеты с кредиторами, после которых в принципе ничего к распределению может и не остаться.

Как уже было отмечено, привилегированные акции, в свою очередь, могут быть нескольких типов. Статья 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" формально упоминает только один такой тип - кумулятивные привилегированные акции. Такие акции характеризуются тем, что условием, составляющим их содержание, является то, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом. Однако на самом деле законодательство позволяет конструировать различное содержание привилегированных акций (акции разных типов) в зависимости от того, какой доход они представляют. Закон указывает, что в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Такой размер может быть определен в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения.

В большинстве акционерных обществ, созданных в процессе приватизации с 1992 г., привилегированные акции были одного типа - типа "А" (см., в частности, утративший в настоящее время силу Указ Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества"). Во многих обществах такие акции сохранились с некоторыми модификациями в содержании и до настоящего времени.

Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них, а если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определена ликвидационная стоимость, - очередность выплаты ликвидационной стоимости по каждому из них.

Конструкция привилегированных акций, закрепленная действующим законодательством, представляется недостаточно продуманной, поскольку никакой фактически привилегии такие акции могут и не содержать <1>. Полагаем, настало время серьезно подумать о совершенствовании этого института. Обоснование его существования (те самые привилегии) должно быть описано законом более предметно. Вот, к примеру, определение привилегированных акций, которое дается в ст. 656 Швейцарского обязательственного закона: "Привилегированные акции имеют преимущества, которые им явным образом предоставлены по отношению к обыкновенным акциям. Они приравнены, кроме этого, к обыкновенным акциям" <2>. При таком подходе преимущества бумаг более чем очевидны. Недостатки конструкции привилегированных акций могут стать в ближайшее время предметом рассмотрения законодателя. Так, проект Концепции развития законодательства о юридических лицах, рекомендованной к опубликованию в целях обсуждения Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (протокол N 68 от 16 марта 2009 г.) <3>, прямо указывает на возможность закрепления в ГК положений, обязывающих акционерное общество при наличии чистой прибыли по итогам деятельности за определенный период принимать решение о выплате дивидендов по таким акциям и осуществлять их фактическую выплату.

--------------------------------

<1> См. также: Файзутдинов И.Ш. О праве голоса по привилегированным акциям // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2001. N 5. С. 124.

<2> Агеев А.Б. Указ. соч. С. 43.

<3> Текст опубликован на следующем информационном ресурсе: http:// www.privlaw.ru/ vs_info2.html.

Однако вопрос дивиденда - только один из проблемных вопросов конструкции привилегированных акций. Представляется, что в силу ограниченности видов ценных бумаг в законодательстве конструкция привилегированных акций явно отяжелена грузом разного рода функций, прав и условий. Как кажется, есть смысл по примеру некоторых зарубежных законодательств (того же Швейцарского обязательственного закона) подумать о выделении иного вида бумаг, которые возьмут на себя часть функций привилегированных акций. Так, ст. 656а Швейцарского обязательственного закона признает такой вид документов, как боны. Эти документы закрепляют право на долевой капитал: они выпускаются в обмен на вклады, дают право на часть прибыли, но не предоставляют права голоса ни при каких условиях. Похожие, но функционально более широкие инструменты позволяет выпускать и Коммерческий кодекс Франции (ст. ст. L.228-30 - L.228-35) - инвестиционные сертификаты (ст. L.228-30 указывает, что такие сертификаты могут предоставлять финансовые права, кроме того, могут быть выпущены и сертификаты, предоставляющие право голоса, а также остальные права, которые вытекают из акций) или титулы долевого участия, стоимость которых, как указано в ст. L.228-36, возмещается лишь в случае ликвидации имущества <1>. Название же такого документа может быть "сертификат" (сертификат участия) и т.п. Интересно, что подобного рода конструкции наше законодательство уже признает. К примеру, в сельскохозяйственных потребительских кооперативах допускается так называемое ассоциированное членство (ст. 14 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации"). Ассоциированными членами могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, и граждане. С таким членом заключается договор, в котором фиксируются размер паевых взносов и условия выплаты по ним дивидендов. Ассоциированный член кооператива не обязан участвовать в хозяйственной деятельности кооператива или принимать в деятельности кооператива личное трудовое участие. При ликвидации кооператива ассоциированные члены имеют право на выплату стоимости своих паевых взносов и на выплату объявленных, но не выплаченных дивидендов до выплаты стоимости паев членам кооператива. По сути пай такого ассоциированного члена не что иное, как аналог привилегированных акций. Такой член кооператива, не участвуя в его деятельности ничем, кроме как финансовыми вложениями, получает на эти вложения финансовый результат.

--------------------------------

<1> Коммерческий кодекс Франции. С. 257, 264.

Еще одним типом являются акции, ограниченные в обороте (ст. 41 Федерального закона "Об инвестиционных фондах"). Это сравнительно новая конструкция для нашего законодательства. Данный тип акций выделяется в связи с ограничениями, которые накладываются на потенциальных владельцев. Закон предусматривает, что устав акционерного инвестиционного фонда может предусматривать, а в случаях, установленных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, должен предусматривать, что акции этого фонда предназначены для квалифицированных инвесторов. Такие акции могут принадлежать исключительно квалифицированным инвесторам, т.е. лицам, указанным в ст. 51.2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг".

С этим типом акций весьма схож и последний выделяемый нами тип акций - акции народного предприятия. Как думается, для выделения их в особый тип имеются основания. Такие акции имеют крайне специфический режим, который установлен ст. 6 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". В частности, один акционер народного предприятия, являющийся его работником (работник-акционер), не может владеть количеством акций народного предприятия, номинальная стоимость которых превышает 5% уставного капитала народного предприятия, причем указанная максимальная доля может быть уменьшена уставом народного предприятия. Если по каким-либо причинам у одного работника-акционера оказалось количество акций народного предприятия, превышающее установленную уставом народного предприятия максимальную долю, народное предприятие обязано выкупить у такого работника-акционера те акции, которые образуют указанное превышение, а работник-акционер обязан продать их народному предприятию. Работник-акционер может продать или иным образом произвести отчуждение принадлежащих ему акций народного предприятия другому физическому лицу и/или юридическому лицу только в случаях, предусмотренных указанным Федеральным законом. Народное предприятие обязано выкупить у уволившегося работника-акционера, а уволившийся работник-акционер обязан продать народному предприятию принадлежащие ему акции народного предприятия по их выкупной стоимости в течение трех месяцев с даты увольнения. Акционеры народного предприятия - физические лица, не являющиеся его работниками, и юридические лица имеют право в любое время продать по договорной цене принадлежащие им акции в первую очередь акционерам народного предприятия, а в случае их отказа - самому народному предприятию или его работникам, не являющимся его акционерами. Решения на общем собрании акционеров народного предприятия принимаются не по общим принципам, заложенным в Федеральном законе "Об акционерных обществах", а по принципу "один акционер - один голос", что в принципе меняет содержание права на управление, закрепленное акцией.