1. Международный коммерческий арбитраж: понятие, виды.

Международный коммерческий арбитраж – разновидность третейских судов, которые создаются сторонами. МКА – это институт рассмотрения гражданско-правовых споров, осложненных иностранным элементом, которые возникаю, как правило, при осуществлении внешнеэкономической деятельности. В отличие от государственных судов, МКА не являются государственными образованиями и не входят в судебную систему РФ. Арбитров в таких судах назначают стороны, сама процедура носит более простой характер, арбитраж может проходить в любом месте и на любом языке (по выбору сторон), его решения не подлежат обжалованию по существу. Рассмотрение спора в МКА возможно только при наличии между сторонами внешнеэкономической сделки письменного соглашения, либо при наличии международного договора. В отличие от внутригосударственных третейских судов, рассматривающих внутренние хозяйственные споры, МКА рассматривает споры, возникающие между предпринимателями, организациями, которые принадлежат к различным государствам. Термин «международный» относится к характеру рассматриваемых споров между сторонами внешнеэкономических сделок, а по своей природе такой арбитраж является национально-правовым институтом, потому что он допускается и учреждается по национальному праву и руководствуется в своей деятельности специальными национальными нормами об арбитраже.

Буквально толкование термина «международный коммерческий арбитраж» выглядит следующим образом. «Международный» в данном случае означает присутствие в гражданско-правовом отношении иностранного элемента. Слово «коммерческий» указывает на негосударственную принадлежность органов, рассматривающие спор, при этом обязательным условием их деятельности является наличие арбитражного соглашения.

В юридической литературе существует ряд теорий о правовой природе МКА.

1. Договорная. Согласно ей арбитражное соглашение рассматривается как гражданско-правовой договор, который включает в себя две стадии: стадия заключения договора (выбор органа, компетентного рассматривать спор), стадия его исполнения (вынесение арбитражного решения). Сторонники договорной теории рассматривают разбирательство в рамках МКА как гражданско-правовую сделку.

2. Процессуальная теория. В соответствии с данной теорией, МКА имеет процессуальную природу. Согласно этой теории, все вопросы, которые касаются МКА, решаются посредством применения права того государства, посредством которого рассматривается спор.

3. Смешанная. Согласно этой теории, в МКА присутствует как материально-правовой и процессуально-правовой аспект. С точки зрения сторонников смешанной теории, вопросы о право- и дееспособности сторон при заключении арбитражного соглашения, вопросы определения его формы, считаются относящимися к материально-правовым отношениями. Вопросы, касающиеся принятия и исполнения арбитражного решения, относятся к процессуальным отношениям.

Виды МКА:

1. Постоянно действующий арбитраж. Создается при национальных торговых палатах и создается на постоянной основе. Такие арбитражи имеют свой регламент, помещения, в котором проводятся заседания, список судей (арбитров), из которых стороны избирают наиболее понравившегося. Процесс ведется в соответствии с регламентом, который носит преимущественно диспозитивный характер, предоставляя сторонам спора право устанавливать порядок рассмотрения спора.

2. Арбитраж ad hoc – разовый арбитраж. Он создается участниками внешнеэкономических сделок, после чего прекращает свое существование. Стороны самостоятельно устанавливают правила рассмотрения спора.

В России действуют МКА и морская арбитражная комиссия при торгово-промышленной палате РФ.

2 вопрос. Понятие и виды арбитражных соглашений, автономность арбитражного соглашения.

МКА рассматривает спор при наличии двух условий. 1) Спор должен подпадать под юрисдикцию арбитража; 2) Наличие арбитражного соглашения между участниками внешнеэкономической сделки.

Юрисдикция арбитража включает следующее условие:

- спор должен подпадать под юрисдикцию арбитража, определенную в общей форме национальном законодательством, а более конкретно, регламентом соответствующего арбитража (могут передаваться споры, возникающие из внешнеторговых связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей).

Арбитражное (третейское) соглашение – соглашение, выражающее согласованную волю сторон о передаче спора в МКА. В соответствии с Законом «О МКА», арбитражное соглашение может быть заключено в форме арбитражной оговорки в договоре либо в виде отдельного соглашения. Арбитражная оговорка представляет собой соглашение о подсудности спора МКА, содержащееся непосредственно в тексте контракта.

Арбитражное соглашение может быть заключено путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, когда одна из сторон подает иск в международный коммерческий арбитраж, а другая сторона не возражает против рассмотрения спора в данном суде. Помимо этого, арбитражное соглашение может быть заключено путем ссылки сторон в своем договоре на документ, содержащий условие об арбитражном разбирательстве, при условии, что данная ссылка такова, что делает арбитражную оговорку частью договора.

Некоторые международные договоры РФ предусматривают обязательную компетенцию арбитража (принудительный арбитраж). Стороны не вправе изменить положение об арбитражном разбирательстве спора. Такой порядок предусмотрен Московской конвенцией о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества. Все споры между хозяйственными организациями государств-участников, вытекающие из гражданско-правовых отношений, подлежат разрешению в арбитраже при торговой палате страны ответчика либо по соглашению сторон в арбитраже третьей страны, которая также является участницей Конвенции. Согласно Конвенции подсудность споров судам общей юрисдикции и государственным арбитражным суда исключается.

Независимость арбитражной оговорки. Арбитражная оговорка, являясь частью договора, характеризуется самостоятельностью и должна трактоваться как соглашение, не зависящее от других условий договора (п. 1 ст. 16 Закона «О МКА»). Признание арбитражем недействительным договора в целом не влияет на действительность арбитражной оговорки (арбитраж продолжает рассматривать спор). Для признания недействительной арбитражной оговорки необходимо доказать, что существовали ограничения именно по данному спору, поскольку вопрос о действительности арбитражного соглашения должен решаться отдельно, независимо от вопроса о действительности договора, к которому данное соглашение относится. Применимое право к арбитражной оговорке также определяется самостоятельно. При признании арбитражного соглашения недействительным применяется принцип автономии воли (право, которому стороны отдали предпочтение). При отсутствии такого соглашения о выборе применимого права применяется закон страны, где было вынесено или должно было быть вынесено арбитражное решение (Европейская конвенция о международном арбитраже 1961 г.).

На действительность арбитражной оговорки не влияет признание арбитражем договора прекращенным или расторгнутым. В связи с тем, что многие споры возникают после прекращения действия договора, в арбитражной практике большинства стран, существуют следующие правила: спор, возникший после истечения срока действия контракта, содержащего арбитражную оговорку, может рассматриваться в арбитраже, предусмотренном данной оговоркой. Равным образом, контракт, не вступивший в силу, при этом содержащий арбитражную оговорку, будет являться предметом арбитражного разбирательства на том основании, что именно арбитраж может признать контракт не вступившим в силу.

Регламент арбитражных организаций.

Арбитражный регламент комиссии ООН по праву международной торговли «ЮНСИТРАЛ»: принят в качестве рекомендации для использования в международной торговле путем ссылок на него в контракте. Порядок формирования и процедура рассмотрения спора составлен таким образом, что если стороны договорились о рассмотрении спора арбитражем ad hoc, то он не может не состояться. Как правило, арбитраж состоит из одного либо трех арбитров. Место арбитражного разбирательства определяется сторонами, если стороны его не определили, то место разбирательства определяется арбитражем с учетом обстоятельств дела. Если стороны определили город и страну, то арбитраж определяет конкретное место в пределах города или страны. Независимо от места разбирательства, арбитраж имеет право проводить слушания либо осуществлять отдельные процессуальные действия в любом месте, которое он сочтет надлежащим с учетом обстоятельств конкретного дела.

Регламент арбитражного суда при международной торговой палате. В соответствии с регламентом арбитражный суд обеспечивает рассмотрение коммерческих споров международного характера, возникающих в сфере делового оборота, но при этом не конкретизирует, какие именно споры он считает международными. Помимо этого, суд может распространять свою юрисдикцию на споры, не носящие международного характера, если его юрисдикция предусмотрена арбитражным соглашением. Обязательным условием юрисдикции является наличие между сторонами арбитражного соглашения о передаче спора именно в этот арбитраж. При отсутствии документального подтверждения существования документального соглашения, необходимо, чтобы ссылка на международную торговую палату была достаточно определена. При отсутствии указания сторон, все вопросы по организации слушаний, по сбору доказательств, решаются по усмотрению арбитров при условии строгой обязательной конфиденциальности. Арбитражный процесс начинается, как обычно, подачей искового требования в секретариат суда. Состав арбитров, сформированный для рассмотрения конкретного дела, вправе выносить решение о своей компетенции. Арбитров назначают сами стороны, при этом не существует никаких списков арбитров, которыми должны руководствоваться стороны при назначении арбитров. Если стороны не назначили арбитров, то члены арбитражного состава назначаются арбитражным судом. До начала слушаний арбитры готовят акт о своей компетенции, в который включается перечень спорных вопросов, передаваемых на разбирательство и основные процедурные правила. Этот акт подписывается сторонами и передается в суд для утверждения.

Данный регламент содержит правило о праве, применимом при рассмотрении спора. Стороны свободны в достижении договоренности относительно закона, который должен применяться составом арбитража по существу спора. При отсутствии соглашения сторон, арбитры применяют нормы права, которые они сочтут подходящими в данном случае.

МКА в Российской Федерации.

К постоянно действующим судам относятся МКАС и морская арбитражная комиссия. Арбитражное разбирательство начинается с подачи искового заявления в МКАС. Если стороны не договорились об ином, арбитражный сбор возлагается на проигравшую сторону, также на нее могут быть возложены разумные издержки, которые понесла выигравшая сторона в связи с арбитражным разбирательством. Слушание всегда проводится при закрытых дверях. Стороны могут договориться о рассмотрении дела только на основании письменных материалов (без проведения устного слушания). О слушании дела составляется протокол, решение принимается на закрытом совещании большинством голосов арбитров и должно содержать: указание на предмет спора и краткое изложение обстоятельств дела, мотивы, на которых основано решение, вывод об удовлетворении или об отклонении исковых тербований, суммы арбитражных расходов и сборов по делу, а также порядок их распределения между сторонами.

Решение МКАС исполняется участниками добровольно в срок, установленный арбитражем. Решения, не исполненные добровольно, приводятся в исполнение в соответствии с законами и международными договорами.

Компетенция морской арбитражной комиссии носит специальный характер и заключается в следующем: споры, вытекающие из договорных, вытекающие из отношений, связанных с торговым мореплаванием. МАК рассматривает споры, независимо от того, кто является стороной: российская или иностранная организация. Для рассмотрения спора в МАК необходимо соблюдение условия о подведомственности спора и наличие арбитражного соглашения. Вопрос о компетенции рассмотрения спора решается МАК самостоятельно.

Применимое право в международном коммерческом арбитражном суде.

В силу международных договоров и национального законодательства в порядке определения применимого права к спору в практике арбитражей имеются значительные отличия от подходов арбитражных судов. Закон «О МКА» устанавливаются особый порядок определения применимого права: суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. При отсутствии какого-либо указания сторон, Третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он сочтет применимыми в данном случае. Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора, а также обычаями, применимыми к данной сделке.

Статья 28 Типового закона ЮНСИТРАЛ «О международном торговом арбитраже» 1985 года устанавливает следующие правила: 1) арбитражный суд разрешает спор в соответствии с нормами, которые стороны избрали в качестве применимых. При этом, если в соглашении сторон не выражено иное намерение, то любое указание права или системы права должно толковаться как отсылка к материальному праву государства, а не к коллизионным нормам. При отсутствии какого-либо указания сторон арбитражный суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. 2) Арбитражный суд принимает решение на основе принципа добросовестности и справедливости, либо в качестве дружественного посредника, когда стороны прямо уполномочили его на это. 3) Во всех случаях арбитражный суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке. Европейская конвенция «О внешнеторговом арбитраже» 1961 года решает данный вопрос аналогичным образом.

Можно сделать следующие выводы:

- автономия воли является наиболее существенным принципом;

- компетенция арбитров формируется арбитражным соглашением;

- если стороны при выборе применимого права ссылаются на lex mercatoria либо на обычаи международной торговли, то в качестве применимого права арбитражи применяют принципы УНИДРУА;

- если стороны не определили применимое право, то арбитры устанавливают его в силу коллизионных норм, но в отличие от судей государственных судов, которые в силу закона обязаны следовать национальным коллизионным нормам, арбитры не связаны коллизионными нормами государства, на территории которого проходит арбитраж.

Признание и исполнение иностранных арбитражных решений.

В отличие от исполнения решений государственных судов, исполнение решений иностранных арбитражей осуществляется единообразно благодаря действию Конвенции ООН «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений». Государства-участники договорились признавать иностранные арбитражные решения как обязательные и приводить их в исполнение на тех же условиях, что и внутренние арбитражные решения. При этом не имеет значения то обстоятельство, вынесено ли решение на территории государства-участника Конвенции или нет. При присоединении к Конвенции государства вправе сделать оговорку о применении Конвенции к решениям, вынесенным на территории государств-участников.

Согласно положениям Нью-Йоркской конвенции, если арбитражное решение не исполняется надлежащим образом, взыскатель может обратиться в компетентный суд по месту нахождения должника с ходатайством, к которому прилагаются: подлинное арбитражное решение либо его копия, заверенный перевод всех документов; все документы должны быть заверены, либо надлежащим образом легализованы, либо на них должен быть проставлен апостиль. В России исполнению решений иностранных арбитражей посвящена глава 31 АПК РФ. Если решение иностранного третейского суда вынесено по спору, имеющему предпринимательский характер, то оно исполняется в соответствии с АПК РФ, если нет, то в соответствии с ГПК.

Взыскатель обращается с заявлением о приведении в исполнение решения по месту жительства должника, если оно неизвестно, то по месту нахождения его имущества. Заявление рассматривается в судебном заседании с извещением сторон, в котором судья устанавливает наличие или отсутствие оснований для признании и приведения в исполнение решения иностранного арбитража путем исследования представленных в суд доказательств обоснования заявленных требований или возражений. АПК РФ к основаниям для отказа в исполнении иностранного судебного решения относит:

- противоречие исполнения иностранного решения публичному порядку;

- основания, предусмотренные международным договором и ФЗ «О международном коммерческом арбитраже». К таким основаниям относятся: недееспособность сторон арбитражного соглашения либо его недействительность; неуведомление стороны спора о назначении арбитра либо разбирательства; выход решения за пределы арбитражного соглашения; несоответствии состава арбитража либо процедуры арбитражному соглашению или законодательству; невозможность объекта спора быть предметом арбитражного разбирательства по национальному законодательству; противоречие арбитражного решения публичному порядку; решение не стало окончательным для сторон, либо было отменено, либо приостановлено в стране, где оно было вынесено.

По результатам рассмотрения заявления суд выносит определение, в котором содержатся указания на признание и приведение в исполнение решения иностранного арбитражного суда, либо на отказ в таком признании. Данное определение может быть обжаловано.

Разграничение компетенции государственных арбитражных судов и МКАС.

В связи с тем, что международный коммерческий спор может рассматриваться как в МКАС, так и в государственных судах, в соответствии с правилами подведомственности имеет значение, что обращение сторон в МКАС исключает компетенцию государственных судов. В соответствии со статьей 8 Закона «О МКА» устанавливает, что суд, в который подан иск по вопросу, являющемуся предметом арбитражного соглашения должен, если любая сторона попросит об этом не позднее представления своего первого заявления по существу спора, прекратить производство и направить стороны в арбитраж. Таким образом, наличие арбитражной оговорки не означает автоматического исключения юрисдикции государственного суда. Если истец при наличии арбитражного соглашения обращается в государственный суд, то российский суд обязан принять такой иск к рассмотрению, при условии, что ответчик, основываясь на арбитражном соглашении, не заявит отвод в своем ходатайстве. Если государственный суд приходит к выводу, что арбитражная оговорка недействительна, то он также вправе рассматривать дело. Недействительность арбитражного соглашения наступает вследствие общих оснований недействительности сделок. Арбитражное соглашение утрачивает силу, если стороны договорились о проведении арбитражного разбирательства в течение назначенного срока, во время которого арбитражное разбирательство не было проведено. Невозможность исполнения арбитражного соглашения вытекает также из некорректной арбитражной оговорки (при выборе арбитражного суда ad hoc не определен порядок назначения арбитров и порядок процедуры рассмотрения споров и т. д.).

Тема: