36. Способы обеспечения исполнения обязательств (неустойка, задаток, поручительство).

Неустойка (штраф или пеня) – это определенная договором или законом денежная сумма, которую должник обязан выплатить кредитору в случае неисполнения или не надлежащего исполнения обязательства.

Соглашение о неустойке заключается в письменной форме.

Неустойка может быть предусмотрена в договоре. В этом случае основания ее взыскания и размер определяются соглашением сторон.

В большинстве случаев неустойка устанавливается в процентном отношении к неисполненной части обязательства. Но неустойка может быть предусмотрена и в твердой денежной сумме.

Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон другой стороне, в счет причитающихся с нее платежей и в доказательство согласия на заключение договора.

Задаток как способ обеспечения исполнения обязательства выполняет следующие функции:

- платежную, так как входит по договору в сумму платежа, причитающегося другой стороне в договоре;

- служит доказательством наличия договорных отношений и возникновения обязательств по основному договору;

- является средством обеспечения исполнения основного договора.

Обеспечительная функция задатка заключается в том, что если в неисполнении договора виновна сторона, давшая задаток, она не вправе требовать его обратно, то есть задаток остается у стороны, получившей его. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана возвратить его в двойном размере, то есть вернуть сумму, полученную от стороны по договору, и еще такую же сумму в качестве санкции за нарушение обязательства.. Таким образом установлены одинаковые отрицательные последствия нарушения обязательства для обеих сторон.

Поручительство – за исполнение обязательства перед кредитором, кроме должника отвечает и поручитель, то есть третье лицо.

Объем ответственности поручителя определяется договором: она может быть либо частичной, либо полной. Если в договоре объем не установлен, то это означает, что на поручителя возлагается ответственность в полном объеме.

В договоре поручительства предусматривается, что поручитель несет не солидарную, а субсидиарную ответственность, при которой поручитель принимает на себя обязанность отвечать за должника только в определенной части долга, которая не может быть взыскана в с должника. Если поручительство дается не одним, а несколькими лицами, то поручители отвечают перед кредитором по главному обязательству солидарно. Однако в договоре поручительства может быть предусмотрена долевая ответственность поручителей.

37. Способы обеспечения исполнения обязательств (залог, гарантия, удержание).

Залог – кредитор (залогодержатель) имеет право в случае не исполнения должником обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Удержание – кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе, случае не исполнения должником срок обязательства по оплате этой вещи удерживать ее до тех пор, кода соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержание, как довольно эффективный способ обеспечения исполнения обязательств, находит применение как в отношениях между хозяйствующими субъектами, так и в отношениях с участием граждан. Для использования этого способа требуется согласия должника.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

Гарантия – письменное обязательство гаранта или кредитором должника отвечать полностью либо частично за исполнение обязательства этого лиц.

Гарантия в большинстве случаев применяется вышестоящими органами управления по отношению к субъектам хозяйствования в государственном секторе экономики.

Между поручительством и гарантией, как способами обеспечения исполнения обязательств, много общего. Вместе с тем, гарантия обладает рядом признаков, позволяющих считать ее самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательств. Использование гарантии субсидиарно. При гарантийном обязательстве ответственность гаранта имеет не солидарный, а дополнительный характер. Она применяется лишь в случае невозможности погашения задолженности за счет самого должника.

Поскольку между гарантией и поручительством имеется большое сходство, на гарантию распространяются и некоторые нормы ГК, регистрирующие поручительства.